PHỤ-LỤC-IV-Mẫu-Hợp-đồng-dự-án-PPP

PHỤ LỤC IV (Ban hành kèm theo Nghị định số /2020/NĐ-CP ngày Chính phủ) tháng năm 2020 HƯỚNG DẪN LẬP HỢP ĐỒNG DỰ ÁN PPP I CÁC QUY ĐINH CHUNG CÁC BÊN VÀ CÁC CƠ SỞ THỎA THUẬN HỢP ĐỒNGError: Reference source not found Điền ngày lập hợp đồng tên bên liên quan Ngày phải ngày mà bên ký kết hợp đồng Điền phần mô tả bên ký kết hợp đồng, bao gồm địa bên Các bên tham gia hợp đồng gồm: - Cơ quan ký kết hợp đồng - Doanh nghiệp Dự án Nhà đầu tư Nhà nước lựa chọn thành lập doanh nghiệp dự án để ký hợp đồng với Nhà nước thực việc thiết kế, thi công, kinh doanh, bảo trì, chuyển giao dự án Tại phần sở thỏa thuận hợp đồng, mô tả ngắn gọn dự án, tình trạng bên mối quan hệ bên dự án, mục tiêu dự án Khung pháp lý áp dụng hợp đồng Luật PPP 2020, Luật Đầu tư 2020, Luật Doanh nghiệp 2020 pháp luật chuyên ngành liên quan đến lĩnh vực dự án ĐỊNH NGHĨA VÀ GIẢI THÍCH Trường hợp thuật ngữ dẫn chiếu tới cách thống hợp đồng, nêu định nghĩa thuật ngữ phần Các định nghĩa cần viết hoa suốt văn (và phản ánh tài liệu dự án bao gồm phụ lục, phụ biểu phụ đính để tránh mập mờ không rõ ràng) Các định nghĩa cần chi tiết cụ thể cách hợp lý cần bao gồm thuật ngữ thường sử dụng tài liệu hợp đồng mà có nghĩa cụ thể sử dụng hợp đồng không hiểu theo cách thông thường Các định nghĩa trình bày phụ đính hợp đồng 3 Phần giải thích cần trình bày sau phần định nghĩa cần đưa quy tắc chung việc giải thích từ thường dẫn chiếu, bao gồm từ số số nhiều, ngày, tháng, đồng tiền, giới tính, cá thể, tiêu đề, việc ban hành lại, sửa đổi, bãi bỏ văn pháp lý dẫn chiếu tới hợp đồng dẫn chiếu tới điều khoản, phụ lục phụ biểu dẫn chiếu tới điều khoản, phụ lục phụ biểu hợp đồng Phần giải thích cần đưa trật tự ưu tiên tài liệu hợp đồng (liệt kê tài liệu) quy tắc để giải mập mờ không rõ ràng với hợp đồng tài liệu hợp đồng trường hợp có nghĩa vụ khơng thống có tính xung đột MỤC TIÊU VÀ PHẠM VI CÔNG VIỆC Error: Reference source not found Các mục tiêu then chốt dự án, phù hợp với sách Nhà nước quy định pháp luật có liên quan cần nêu cách rõ ràng phần này, cụ thể là: Những vấn đề, thực trạng giải quyết; số lượng đối tượng hưởng lợi từ dự án; quy mô, công suất dự án cần đạt để đáp ứng nhu cầu sử dụng Các quy định chi tiết phạm vi công việc mà doanh nghiệp dự án chuyển giao kết thúc thời hạn dự án, hoạt động khác mà doanh nghiệp dự án phải thực để đáp ứng mục đích dự án liệt kê rõ ràng phần Error: Reference source not foundTHỜI HẠN HỢP ĐỒNG Thời hạn hợp đồng số năm kể từ ngày ký hợp đồng, trừ trường hợp chấm dứt trước hạn theo quy định hợp đồng, bao gồm: (1) Thời hạn xây dựng: Từ ngày ký hợp đồng đến ngày hoàn thành xây dựng; (2) Thời hạn khai thác/vận hành thương mại: Từ ngày hoàn thành xây dựng đến ngày chấm dứt hợp đồng Khoản Điều 51 Luật PPP quy định bên dự án thỏa thuận thời hạn dự án định phê duyệt dự án định lựa chọn nhà đầu tư Thời hạn dự án ký hợp đồng kể từ thời điểm bắt đầu thời hạn kinh doanh Hợp đồng thường quy định thời hạn dự án gia hạn số giới hạn trường hợp, quy định khoản Điều 51 Luật PPP TIẾN ĐỘ THỰC HIỆN CÔNG VIỆCError: Reference source not found Ngày khởi công ngày: a) Doanh nghiệp dự án ký hợp đồng xây dựng với nhà thầu, nhà thầu nộp bảo lãnh thực hợp đồng b) Doanh nghiệp dự án cấp giấy phép xây dựng chấp thuận thiết kế để khởi công theo quy định pháp luật xây dựng c) Doanh nghiệp dự án nhận mặt đủ để thi công (trừ trường hợp chưa cần thiết nhận) Các mốc thời gian quan trọng Ngồi ngày khởi cơng ngày hồn thành, doanh nghiệp dự án thống với quan ký kết hợp đồng số mốc thời gian quan trọng (ngày hồn thành cơng tác thiết kế, ngày hồn thành cơng tác mua sắm thiết bị, ngày hồn thành cơng tác xây lắp khí, ngày bắt đầu nạp liệu chạy thử, ngày thử nghiệm đạt công suất tối đa, ngày nghiệm thu cơng tác phịng cháy chữa cháy…) ĐỊA ĐIỂM DỰ ÁN VÀ ĐIỀU KIỆN ĐỊA ĐIỂM DỰ ÁN Error: Reference source not found Nêu thơng tin phạm vi, diện tích đất sử dụng, trạng khu đất sử dụng, hành lang bảo vệ (nếu có), diện tích xây dựng cơng trình, lợi địa điểm dự án Trường hợp xung quanh địa phận thực dự án có dự án cơng trình khác triển khai, phân tích mức độ ảnh hưởng dự án dự án đề xuất Căn yêu cầu pháp luật chuyên ngành, đơn vị chuẩn bị dự án nhà đầu tư tổ chức khảo sát địa điểm thực dự án trình bày chi tiết kết khảo sát mục QUYỀN TIẾP CẬN MẶT BẰNGError: Reference source not found Điều 56 Luật PPP đặt trách nhiệm việc “chuẩn bị mặt xây dựng” cho Ủy ban Nhân dân tỉnh Trách nhiệm Ủy ban Nhân dân tỉnh gồm giải phóng mặt khu đất dự án, hoàn thành thủ tục giao đất cho thuê đất để thực dự án Quyền tiếp cận mặt sớm hạn yếu tố cho việc hoàn thành kịp thời công việc Việc cho phép sử dụng địa điểm dự án theo cách dự kiến cần thiết, ví dụ, quy định quy hoạch phân khu địa bàn Doanh nghiệp dự án phải cung cấp quyền vào địa điểm dự án, bao gồm quyền qua khu đất bên cạnh, đường khu xây dựng, cầu sở hạ tầng cần thiết khác 8 CÁC NGHĨA VỤ CỦA DOANH NGHIỆP DỰ ÁNError: Reference source not found Thiết kế-Xây dựng-Chuyển giao Mục tiêu phạm vi cơng việc nhắc lại phần Doanh nghiệp dự án chịu trách nhiệm việc thu xếp tài để thiết kế thi cơng cơng trình dự án – nghĩa vụ doanh nghiệp dự án cần phải nêu phần Vào thời điểm kết thúc thời hạn dự án, doanh nghiệp dự án chuyển giao cơng trình dự án cho quan nhà nước Theo quy định điểm a khoản Điều 57 Luật PPP, doanh nghiệp dự án lập thiết kế kỹ thuật để gửi cho Cơ quan ký kết hợp đồng để giám sát kiểm tra Sản phẩm đầu (mô tả kết hoạt động phải đạt được) mà doanh nghiệp dự án phải bàn giao Các yêu cầu đầu vào (mơ tả phương pháp theo kết đạt được) thêm vào phần Ngoài ra, cần phải nêu giải pháp doanh nghiệp dự án việc đáp ứng yêu cầu Tiêu chuẩn Công việc Công việc dịch vụ doanh nghiệp dự án thực cần tuân thủ tiêu chuẩn (điển hình luật áp dụng thông lệ thực hành tốt ngành) nêu tài liệu thông số kỹ thuật chi tiết sản phẩm đầu Hoàn thành Thử nghiệm Cần nêu rõ thử nghiệm mà cơng trình dự án hoàn thành phải đáp ứng (bao gồm việc kết nối tiện ích liên quan) trước cơng trình dự án chạy thử Đây bước quan trọng dự án chi phí đầu tư mức cao, tới thời điểm chưa có thu nhập từ vốn đầu tư dự án bước vào giai đoạn chuyển tiếp nhà thầu bên hoàn thành cơng trình dự án, với khả có yêu cầu bồi thường thiệt hại ước tính việc thu xếp bố trí tạm thời có vấn đề xảy ra, bên điều hành (trong trường hợp bên điều hành Nhà nước) đảm nhận cơng trình chưa kiểm định, bên có khả hưởng khoản giảm trừ áp dụng cho tình trạng chưa sẵn sàng để sử dụng cơng khơng đạt u cầu (tồn phần) vấn đề xảy với cơng trình liên quan Cung cấp Vật liệu Doanh nghiệp dự án chịu trách nhiệm, mà không tính thêm khoản phí bổ sung cho quan nhà nước, việc cấp quyền tiếp cận với tiện ích cần thiết q trình thi cơng kinh doanh cơng trình cung cấp vật liệu cần thiết cho việc thi công (bao gồm việc thử nghiệm chạy thử), việc kinh doanh, tu bảo dưỡng cải tạo khôi phục dự án 6 Thu Phí Lệ phí Doanh nghiệp dự án chịu hoàn toàn trách nhiệm độc quyền kinh doanh quản lý hệ thống thu phí lệ phí tính người dùng chi phí riêng doanh nghiệp dự án khoản phí lệ phí giao cho doanh nghiệp dự án theo chế thỏa thuận bên Theo quy định Luật PPP, phương pháp địa điểm thu giá/phí xác định hợp đồng dự án Giấy phép văn cấp phép Một phần nhiệm vụ chung doanh nghiệp dự án việc tuân thủ luật áp dụng thường có nghĩa vụ cụ thể giấy phép phê chuẩn quan quản lý mà doanh nghiệp dự án phải xin Các quy định môi trường quy định chuyên biệt khác đề cập đến Các giấy phép văn cấp phép cụ thể nêu phụ lục hợp đồng Sức khỏe An toàn Nhìn chung, doanh nghiệp dự án chuyển trách nhiệm việc tuân thủ luật quy định sức khỏe an toàn cho nhà thầu phụ Đối với số lĩnh vực, sức khỏe đường sắt, rủi ro an toàn thay đổi nhận thức công chúng cao, quy định sức khỏe an toàn nghiêm ngặt có tác động quan trọng đến chi phí tuân thủ Các vấn đề quy định tạo thành phần quan trọng tiến độ thực dự án cần lường trước bắt đầu quy trình Hơn nữa, tính nhạy cảm sức khỏe an toàn lĩnh vực đó, bên nhà nước có quyền chấm dứt hợp đồng cao quyền chấm dứt hợp đồng Trách nhiệm với người lao động Hợp đồng quy định việc doanh nghiệp dự án phải chịu trách nhiệm thay mặt cho người lao động xin giấy phép tạm trú giấy phép xuất nhập cảnh, thu xếp việc lại, ăn hợp lý cho người lao động doanh nghiệp dự án người lao động thuê địa điểm dự án NGHĨA VỤ CỦA CƠ QUAN NHÀ NƯỚC Trợ giúp doanh nghiệp dự án Nếu liên quan, phần nêu sở mà vào cơng việc khởi động phải thực hiện, việc phá hủy cấu trúc hữu để giải phóng mặt cho việc thi cơng cơng trình; hỗ trợ việc xin giấy phép cần thiết cho việc thực dự án Các nguồn cung cấp nhà nước Các bên giải vấn đề cung cấp điện, nước tiện ích khác, chừng mực tiện ích khơng phải doanh nghiệp dự án phải bảo đảm Các thỏa thuận mức dịch vụ Có thể có thỏa thuận mức dịch vụ phải ký với quan nhà nước có liên quan để tiếp tục cung cấp số dịch vụ Việc không thực dịch vụ mang lại số miễn giảm (về trách nhiệm vi phạm/lỗi việc bồi thường phải thực hiện) cho doanh nghiệp dự án Bồi thường, hỗ trợ tái định cư 10 THÔNG TIN VÀ BÁO CÁO TIẾN ĐỘError: Reference source not found Doanh nghiệp dự án phải cam kết cung cấp cho quan nhà nước báo cáo tiến độ thường kỳ, nội dung tiết lộ, báo cáo tu bảo dưỡng thử nghiệm định kỳ việc bảo đảm chất lượng Mục đích quy định để quan nhà nước giám sát tiến độ công việc chất lượng dịch vụ II CÁC KHOẢN BẢO ĐẢM VÀ TÀI CHÍNH DỰ ÁN 11 BẢO ĐẢM THỰC HIỆN HỢP ĐỒNGError: Reference source not found Doanh nghiệp dự án cần bảo đảm việc thực nghĩa vụ doanh nghiệp dự án theo hợp đồng thời hạn dự án Điều 48 Luật PPP quy định bảo đảm thực thực hợp đồng Doanh nghiệp dự án hoàn trả giải tỏa bảo đảm sau hoàn thành nghĩa vụ xây dựng sau hoàn thành nghĩa vụ theo hợp đồng (đối với dự án áp dụng hợp đồng O&M) Các trường hợp khơng hồn trả bảo đảm thực hợp đồng Luật định Tỷ lệ giá trị bảo đảm thực hợp đồng theo mức Chính phủ quy định 12 CHUYỂN NHƯỢNG CỔ PHẦN, PHẦN VỐN GÓP, QUYỀN VÀ NGHĨA VỤ THEO HỢP ĐỒNG DỰ ÁN Các bên thỏa thuận việc chuyển nhượng cổ phần, phần vốn góp, quyền nghĩa vụ theo hợp đồng dự án, đảm bảo tuân thủ quy định Điều 54 Luật PPP 13 CÁC VẤN ĐỀ VỀ ĐỒNG TIỀN GIAO DỊCHError: Reference source not found Doanh thu thu từ dịch vụ cung cấp dự án đồng Việt Nam Tuy nhiên phần lớn khoản toán trả nợ khoản toán khác thường thực ngoại tệ Điều 81 Luật PPP quy định rõ ràng cho phép doanh nghiệp dự án mua ngoại tệ để đáp ứng nhu cầu giao dịch vãng lai, giao dịch vốn giao dịch khác chuyển vốn, lợi nhuận, khoản lý đầu tư nước theo quy định pháp luật quản lý ngoại hối Trường hợp trường khơng đáp ứng nhu cầu ngoại tệ hợp pháp doanh nghiệp dự án bảo đảm cân đối ngoại tệ không 30% doanh thu dự án đồng Việt Nam sau trừ số chi tiêu đồng Việt Nam 14 PHÁT HÀNH TRÁI PHIẾU VÀ HUY ĐỘNG VỐN HỢP PHÁP KHÁCError: Reference source not found Trong thời gian thực Dự án, Doanh nghiệp Dự án phép phát hành trái phiếu tiến hành hình thức huy động vốn khác phù hợp với quy định pháp luật để huy động vốn thực Dự án Doanh nghiệp Dự án không phát hành trái phiếu chuyển đổi riêng lẻ trái phiếu kèm chứng quyền riêng lẻ Việc phát hành trái phiếu Doanh nghiệp Dự án phải đảm bảo: a) Số vốn huy động thông qua phát hành trái phiếu không vượt giá trị phần vốn vay xác định Hợp đồng này; b) Vốn huy động thông qua phát hành trái phiếu không sử dụng cho mục đích khác ngồi mục đích thực Dự án theo Hợp đồng cho việc cấu lại khoản nợ Doanh nghiệp Dự án; c) Doanh nghiệp Dự án phải mở tài khoản phong tỏa để nhận tiền mua trái phiếu Việc giải ngân vốn từ phát hành trái phiếu thực theo quy định điểm b khoản d) Tuân thủ quy định pháp luật, Hợp đồng Hợp đồng vay vốn 15 CẤP VỐN VÀ TÁI CẤP VỐNError: Reference source not found Vốn Vay Doanh nghiệp dự án thu xếp theo điều khoản điều kiện hợp lý mặt thương mại khoản vốn vay cần thiết để đáp ứng thỏa đáng chênh lệch Vốn Đầu tư Vốn Điều lệ đồng thời chịu trách nhiệm bảo đảm tính pháp lý khả thực việc toán khoản vốn vay Khoản vốn vay thu xếp sở quan nhà nước hay ban ngành khác Nhà nước Việt Nam khơng u cầu phải có bảo lãnh cho việc trả nợ khoản vay Doanh nghiệp dự án/nhà đầu tư có quyền cấp thỏa thuận bảo đảm theo luật Việt Nam cho khoản Vốn Vay Chấp thuận Cơ quan Nhà nước Tùy thuộc vào điều khoản điều kiện thỏa thuận tài trợ có, doanh nghiệp dự án thực việc tái cấp vốn khoản nợ dự án có chấp thuận quan nhà nước Tái cấp vốn (a) Doanh nghiệp dự án thay thế, bổ sung thay đổi cấu trúc, điều khoản Hợp đồng vay vốn ký kết nhà đầu tư, Doanh nghiệp Dự án với Bên cho vay để thực Hợp đồng dự án Việc thực Tái cấp tài phải tuân thủ quy định pháp luật Viêt Nam (b) Đề xuất Tái cấp tài phải trình trước Cơ quan ký kết hợp đồng để phê duyệt Cơ quan ký kết hợp đồng khơng trì hỗn phê duyệt từ chối phê duyệt cách bất hợp lý Đề xuất Tái cấp tài (c) Doanh nghiệp dự án phải bảo đảm hoạt động Tái cấp tài mà đề xuất tuân thủ đầy đủ quy định pháp luật Bất kỳ chấp thuận Cơ quan ký kết hợp đồng đề xuất Tái cấp tài Doanh nghiệp dự án không coi thừa nhận hay cơng nhận tính hợp pháp giá trị pháp lý hoạt động Tái cấp tài 16 CƠ CHẾ THANH TỐN (BTL, BLT) Error: Reference source not found Cơ chế toán đưa sở cho việc giám sát khuyến khích mức thỏa thuận việc thực hợp đồng cung cấp dịch vụ dài hạn 17 THUẾ, GIÁ, PHÍ Các ưu đãi thuế mà doanh nghiệp dự án hưởng nêu phần Bên tư nhân doanh nghiệp dự án hưởng ưu đãi đầu tư (và ưu đãi thuế liên quan) theo Điều 79 Luật PPP Một số ưu đãi phủ bao gồm: miễn thuế trước bạ tính việc mua lại bất động sản cho dự án BOT; miễn thuế giá trị gia tăng, áp dụng thuế suất thuế giá trị gia tăng thấp cơng trình sở hạ tầng việc xây dựng công trình cung cấp cho nhà nước địa phương làm cơng trình dự án BOT; miễn giảm khoản phí khác nhau; cơng nhận tỷ lệ phần trăm khoản đầu tư làm khoản dự phịng để coi chi phí cho mục đích tính khoản thuế thu nhập doanh nghiệp; cho phép doanh nghiệp dự án phát hành trái phiếu xây dựng sở hạ tầng theo thuế suất nhượng quyền khai thác tính khoản lãi thu được; bảo vệ trước việc giảm giá dịch vụ rút ngắn thời hạn dự án Việc điều chỉnh giá/phí cho thời kỳ hợp đồng PPP cần đảm bảo tuân thủ quy định pháp luật giá Theo quy định Luật PPP, đề xuất điều chỉnh giá/phí cần thơng báo trước thức áp dụng mức điều chỉnh 10 ngày III CÁC QUY ĐỊNH TRONG QUÁ TRÌNH THỰC HIỆN DỰ ÁN 18 THIẾT KẾ CƠ SỞ Doanh nghiệp dự án phải trình nộp thiết kế sở, thiết kế thi công cho quan ký kết hợp đồng phê duyệt trước xây dựng Các thiết kế phải thể khả cung cấp dịch vụ công theo tiêu chí đầu vào cụ thể có tính bền vững thời hạn cố định theo thỏa thuận từ ngày hoàn thành giai đoạn xây dựng Mọi thay đổi thiết kế phải quan ký kết hợp đồng phê duyệt, trừ thay đổi nhỏ không ảnh hưởng đến ngày hoàn thành xây dựng, tiêu chuẩn đầu tuổi thọ dự án, không lăm tăng chi phí cho Dự án 19 NGHIỆM THU Vào ngày theo thỏa thuận hai bên, Doanh nghiệp dự án tiến hành thử nghiệm nghiệm thu cơng trình, hệ thống sở hạ tầng theo tiêu chí đầu chứng kiến quan ký kết hợp đồng/cơ quan ký kết hợp đồng Đối với tiêu chí khơng thể nghiệm thu lý khách quan, viêc nghiệm thu đưa vào sử dụng tiến hành, nhiên quan ký kết hợp đồng/cơ quan ký kết hợp đồng bảo lưu quyền yêu cầu nghiệm thu lại vào thời điểm đủ điểm kiện nghiệm thu theo thông báo Doanh nghiệp dự án 20 PHẠT HỢP ĐỒNG Hai bên thỏa thuận mức phạt trường hợp sau: - Doanh nghiệp dự án chậm tiến độ thi công gây ảnh hưởng đến thời gian hoàn thành xây dựng cơng trình, hệ thống sở hạ tầng; gây chậm trễ trình bắt đầu vận hành, kinh doanh dự án - Chất lượng sản phẩm, dịch vụ cung cấp không đáp ứng yêu cầu đầu 21 TIÊU CHÍ ĐỂ BẮT ĐẦU KINH DOANH CƠNG TRÌNH DỰ ÁN Để bắt đầu kinh doanh toàn Dự án, Doanh nghiệp dự án phải có tài liệu sau theo quy định pháp luật: a) Biên nghiệm thu cơng trình, có phê duyệt quan ký kết hợp đồng (nếu áp dụng); b) Các phê duyệt báo cáo đánh giá tác động mơi trường, phịng cháy chữa cháy; c) Xác nhận đạt tiêu chí đầu q trình thử nghiệm Để tạo điều kiện có nguồn thu trả nợ Bên Cho vay, Doanh nghiệp dự án có quyền yêu cầu quan ký kết hợp đồng nghiệm thu phần kinh doanh phần Dự án tính chất Dự án cho phép chấp thuận quan ký kết hợp đồng 22 CHUYỂN GIAO CƠNG TRÌNH Error: Reference source not found Các tài sản dự án “chuyển giao lại” cho Nhà nước tình trạng tu bảo dưỡng hợp lệ kết thúc thời hạn dự án Ví dụ, hợp đồng quy định: a) số tình trạng mà tài sản phải có kết thúc thời hạn hợp đồng (ví dụ, tuổi thọ cịn lại loại tài sản, khả đáp ứng số thử nghiệm công năng); b) đánh giá bên thứ ba tình trạng tài sản cơng việc phải hoàn thành để đáp ứng tiêu chuẩn theo yêu cầu (đánh giá cần phải thực chuyên gia độc lập cách đầy đủ trước ngày kết thúc thời hạn hợp đồng); c) khoản giữ lại từ khoản phí dịch vụ thời hạn xác định trước kết thúc thời hạn hợp đồng (số tiền giữ làm bảo lãnh tài khoản dự phòng); Điều 67 Luật PPP quy định thủ tục điều kiện để chuyển giao cơng trình dự án Nói chung, việc chuyển giao cơng trình dự án phải cơng khai năm trước thực việc chuyển giao đó, quan ký kết hợp đồng đánh giá việc công trình dự án có đáp ứng tiêu chuẩn theo yêu cầu hợp đồng, doanh nghiệp dự án chuyển giao công nghệ thực việc huấn luyện đào tạo thực tu bảo dưỡng định kỳ cho cơng trình dự án Sau chuyển giao cơng trình dự án, quan ký kết hợp đồng tiếp nhận việc quản lý kinh doanh công trình dự án Ngay hồn thành việc chuyển giao tài sản dự án cho Nhà nước xác nhận doanh nghiệp dự án khơng cịn nghĩa vụ cịn tiếp tục chưa hồn thành, doanh nghiệp dự án giải thể theo Luật Doanh nghiệp Hợp đồng cần quy định việc chuyển giao công nghệ, đào tạo người lao động/giải chế độ cho người lao động vào ngày chuyển giao dự án IV CÁC SƯ KIỆN THAY ĐỔI, CHẤM DỨT HỢP ĐỒNG VÀ CƠ CHẾ BỒI THƯỜNG 23 Error: Reference source not foundSỰ KIỆN VI PHẠM NGHIÊM TRỌNG NGHĨA VỤ THEO HỢP ĐỒNG Quy định chung Để giảm bớt điều không chắn tránh tranh chấp hợp đồng, hai bên quan nhà nước doanh nghiệp dự án cần đưa danh mục cụ thể kiện vi phạm (được phân biệt thành kiện vi phạm doanh nghiệp dự án kiện vi phạm quan nhà nước theo đầu mục đây) với quy định đầy đủ Cơ quan nhà nước cho phép thời hạn khắc phục (tức là, khoảng thời gian dành cho quan nhà nước để khắc phục sửa chữa vi phạm, có thể, trước việc chấm dứt hợp đồng thực xảy ra) Chế độ chấm dứt hợp đồng loại kiện vi phạm cần phải bên xem xét Các bên cần bảo đảm kiện vi phạm theo hợp đồng không bắt nguồn trước từ kiện xảy theo tài liệu dự án khác Một số dự án bao gồm khái niệm “các vi phạm dồn tích” (tức dồn tích số vi phạm, mà thân vi phạm khơng đủ để gây việc chấm dứt hợp đồng toàn vi phạm dồn lại cấu thành việc không thực hợp đồng cách trầm trọng) Sự kiện Vi phạm Doanh nghiệp Dự án Các kiện sau thường đưa vào danh mục kiện vi phạm: a) Chậm trễ hoàn thành mốc thời gian giai đoạn xây dựng dừng việc cung cấp sản phẩm, dịch vụ công khơng có chấp thuận quan ký kết hợp đồng không thực biện pháp khắc phục theo quy định hợp đồng; b) Không đáp ứng tiêu chuẩn chất lượng sản phẩm, dịch vụ cơng vận hành, kinh doanh cơng trình, hệ thống sở hạ tầng không thực biện pháp khắc phục theo quy định hợp đồng; c) Tỷ lệ giá trị phạt hợp đồng giá hợp đồng vượt hạn mức cho phép quy định hợp đồng; d) Chuyển nhượng cổ phần, phần vốn góp, quyền nghĩa vụ theo hợp đồng dự án PPP mà khơng có chấp thuận quan ký kết hợp đồng; đ) Xuất hành vi gian lận doanh thu thu từ người sử dụng hợp đồng áp dụng chế thu phí từ người sử dụng gian lận khối lượng sản phẩm, dịch vụ công cung cấp hợp đồng áp dụng chế nhà nước toán nhằm thu lợi bất chính; e) khả tốn; Sự kiện Vi phạm Cơ quan Nhà nước Các kiện sau thường đưa vào danh mục kiện vi phạm: a) Chậm trễ việc hỗ trợ nhà đầu tư, doanh nghiệp dự án nhận giấy phép cần thiết để triển khai dự án không thực biện pháp khắc phục theo quy định hợp đồng b) Chậm trễ thực nghĩa vụ bồi thường, giải phóng mặt bằng, hỗ trợ, tái định cư không thực biện pháp khắc phục theo quy định hợp đồng c) Chậm trễ thực nghĩa vụ toán phần vốn hỗ trợ xây dựng cơng trình, hệ thống sở hạ tầng, phần vốn toán cho doanh nghiệp dự án PPP cung cấp sản phẩm, dịch vụ công không thực biện pháp khắc phục theo quy định hợp đồng d) Xuất hành vi cản trở việc thực nghĩa vụ hợp đồng nhà đầu tư, doanh nghiệp dự án dẫn đến kết nhà đầu tư, doanh nghiệp dự án khơng hồn thành nghĩa vụ hợp đồng đ) Tỷ lệ giá trị phạt hợp đồng giá hợp đồng vượt hạn mức cho phép quy định hợp đồng Error: Reference source not found 24 HOÀN CẢNH THAY ĐỔI CƠ BẢN Hoàn cảnh thay đổi trường hợp xảy theo Điều 460 Bộ Luật Dân 2015 Trong Hợp đồng này, có doanh nghiệp dự án quyền yêu cầu áp dụng trường hợp hoàn cảnh thay đổi Khi xảy hoàn cảnh thay đổi bản, Doanh nghiệp dự án quyền yêu cầu đàm phán lại Hợp đồng, phạm vi không làm thay đổi định chủ trương đầu tư Dự án (trừ thời hạn thực Dự án gia hạn) Thời hạn đàm phán lại Hợp đồng bên thỏa thuận Các bên có nghĩa vụ đàm phán tinh thần thiện chí Trong trường hợp đàm phán khơng thành cơng bên có quyền yêu cầu tòa án quan trọng tài điều chỉnh điều khoản Hợp đồng môt cách công bằng, chấm dứt Hợp đồng chi phí điều chỉnh lớn chi phí chấm dứt Hợp đồng Trong thời hạn đàm phán, Bên phải thực Hợp đồng thỏa thuận 25 SỰ KIỆN BẤT KHẢ KHÁNGError: Reference source not found Sự kiện Bất khả kháng Các kiện bất khả kháng kiện giới hạn, xảy thời hạn dự án mà lỗi bên nào, doanh nghiệp dự án (mặc dù khơng nằm kiểm sốt doanh nghiệp dự án) phịng ngừa theo cách tốt (ví dụ, bảo hiểm) xảy kiện quyền chấm dứt hợp đồng phát sinh Các kiện bất khả kháng đưa thỏa thuận bên nêu phần Các bên cần lưu ý “các kiện bất khả kháng” không nhầm lẫn với “các kiện miễn trừ trách nhiệm” “các kiện bồi thường” Ví dụ kiện bất khả kháng bao gồm điều kiện thời tiết khắc nghiệt bất thường, thiên tai kiện xảy Việt Nam nhiên gây tác hại nghiêm trọng việc thực hợp đồng Phân bổ rủi ro kiện bất khả kháng Các kiện bất khả kháng rủi ro tự động quy cho phân bổ cho quan nhà nước Các bên cần nhìn vào tình trạng sẵn sàng để sử dụng chi phí bảo hiểm, khả xảy kiện đó, kiện giảm nhẹ thực Chế độ cho kiện bất khả kháng Để tránh không chắn chậm trễ liên quan theo luật áp dụng, hợp đồng quy định chế độ cụ thể cho kiện bất khả kháng, với định nghĩa kiện bất khả kháng có đủ điều kiện để xử lý đặc biệt Chế độ bao gồm cả: a) miễn trừ cho bên khỏi việc thực nghĩa vụ hợp đồng thời gian diễn kiện bất khả kháng; b) quan nhà nước bên thu mua bao tiêu tiếp tục toán thực khoản tốn thương mại thời hạn đó; c) gia hạn thời hạn dự án miễn khoản tiền phạt mà quan nhà nước áp dụng việc không thực theo yêu cầu hợp đồng Hậu kiện bất khả kháng giảm nhẹ tác động Nếu kiện bất khả kháng xảy mà khiến cho bên tuân thủ nghĩa vụ bên đó, bên bị ảnh hưởng kiện bất khả kháng miễn trừ nghĩa vụ bên Các bên cần có nghĩa vụ giảm nhẹ tác động kiện bất khả kháng Các bên phải thảo luận để xác định xem việc khơi phục có khả thi hay khơng phải nỗ lực để đạt thỏa thuận thay đổi cần thiết hợp đồng mà mang lại cơng có xem xét đến kiện bất khả kháng Nếu bên khơng đạt thỏa thuận đó, thời hạn thỏa thuận trước, hợp đồng có thể, tùy thuộc vào khoản toán chấm dứt có liên quan, bên chấm dứt lý kiện bất khả kháng kéo dài (với điều kiện kiện bất khả kháng tồn cản trở bên thực nghĩa vụ quan trọng họ) Thời hạn dự án gia hạn thêm thời gian thời gian diễn kiện bất khả kháng 26 Error: Reference source not foundCHẤM DỨT HỢP ĐỒNG Chấm dứt lý hợp đồng Thời gian điều kiện chấm dứt lý hợp đồng nêu rõ phần Thủ tục chấm dứt hợp đồng Thời hạn để khắc phục kiện vi phạm (trước bên dự án phép chấm dứt hợp đồng) cần nêu rõ phần Thủ tục gửi thông báo chấm dứt, mẫu thông báo theo quy định thỏa thuận bên cần quy định phần Các quyền tiếp nhận dự án (trước chấm dứt) Để tránh việc chấm dứt hợp đồng trước thời hạn bảo vệ vốn đầu tư bên cho vay, bên cho vay quan nhà nước ký kết thỏa thuận trực tiếp bên cho vay Thỏa thuận trực tiếp quy định yêu cầu thông báo, thời hạn tạm ngưng, quyền tiếp nhận dự án quyền không tiếp nhận dự án, thời hạn khắc phục chế khác dự tính để trì tính liên tục dự án trường hợp doanh nghiệp dự án mắc vi phạm rời bỏ dự án Các quyền tiếp nhận dự án bên cho vay để tiếp nhận định tổ chức có thẩm quyền tiếp nhận quyền nghĩa vụ doanh nghiệp dự án quy định theo pháp luật Việt Nam Tính tốn khoản toán chấm dứt hợp đồng Quy định việc tính tốn khoản tốn chấm dứt hợp đồng cần phải: a) xác định điều khoản kế tốn tài tham chiếu; b) nêu rõ khoảng thời gian cho phép để thực việc tính tốn; c) nêu rõ số tiền tốn tốn theo cách nào; d) nêu rõ thời hạn việc tốn tiền lãi tính khoản tốn đền bù chậm toán toán thành nhiều lần; e) nêu rõ quyền để cấn trừ hay khấu trừ số tiền vào tổng số tiền đền bù cách tính số tiền cấn trừ hay khấu trừ (bồi thường thiệt hại tổn thất); f) mô tả cách giải với bên cho vay bên cho vay phụ; g) xử lý số dư tiền mặt, khoản tiền từ bảo hiểm, và/hoặc quyền khiếu nại nhà thầu phụ V CÁC ĐIỀU KHOẢN KHÁC 27 Error: Reference source not foundGIẢI QUYẾT TRANH CHẤP Điều 97 Luật PPP quy định chế giải tranh chấp điều khoản chung chung – tranh chấp giải trước hết thơng qua đàm phán hịa giải, trường hợp đàm phán hịa giải khơng thành cơng, bên giải tranh chấp thủ tục trọng tài tố tụng tòa án Việt Nam Phối hợp giải tranh chấp Trong dự án PPP có nhiều hợp đồng nhiều bên thường có tranh chấp hợp đồng điều gây tác động dẫn đến tranh chấp phát sinh theo hợp đồng khác Vì vậy, bên mong muốn quy định hợp đồng tranh chấp liên quan đến vấn đề kết hợp giải lúc tranh chấp Những nghĩa vụ tiếp tục áp dụng trình tranh chấp Các bên phải thực nghĩa vụ tương ứng tranh chấp chưa giải chung thẩm 28 Error: Reference source not foundTÌNH TRẠNG KHẨN CẤP Hợp đồng quy định quyền hạn can thiệp quan nhà nước trường hợp: (1) tình trạng khẩn cấp, (2) kiểm soát thảm họa (3) an ninh quốc gia Các nhà đầu tư phải nhận thức hiểu rủi ro liên quan đến hành động can thiệp hợp đồng cần có điều khoản việc bảo vệ cho doanh nghiệp dự án bên cho vay hành động can thiệp xảy 29 Error: Reference source not foundLUẬT ĐIỀU CHỈNH Điều 55 Luật PPP quy định luật điều chỉnh Luật Việt Nam Đối với vấn đề pháp luật Việt Nam quy định, bên thỏa thuận hợp đồng sở không trái với nguyên tắc pháp luật Việt Nam 30 Error: Reference source not foundBẢO LÃNH CHÍNH PHỦ Chương VII Luật PPP Chính phủ Việt Nam quant rung ương và/hoặc địa phương đóng vai trị quan trọng việc cung cấp bảo lãnh nhìn chung bảo đảm dự án bắt đầu hoàn thành thành cơng với hỗ trợ tương đối tích cực Chính phủ quan trung ương và/hoặc địa phương Doanh nghiệp dự án thường tiếp nhận số lượng đáng kể rủi ro biết chi phí vốn vấn đề đặc trưng liên quan tới việc thực dự án hạ tầng lớn phức tạp 31 Error: Reference source not foundNGƠN NGƯ Ngơn ngữ thơng tin trao đổi Do Dự án thường có tham gia nhiều bên từ quốc gia khác nhau, nên cần phải thiết lập ngôn ngữ thông tin trao đổi chung bên, ngôn ngữ tài liệu dự án Nếu hợp đồng lập thành nhiều ngơn ngữ, điều quan trọng phải nêu rõ hợp đồng Tiếng Việt ưu tiên áp dụng so với ngôn ngữ khác 32 Error: Reference source not foundBẢO MẬT Nhiệm vụ bảo mật phải thực liên tục toàn thời hạn dự án sau đó, miễn thơng tin giữ bảo mật thuộc quyền sở hữu riêng 33 Error: Reference source not foundSỬA ĐỔI Điều 50 Luật PPP quy định hợp đồng sửa đổi số trường hợp định Hai bên thỏa thuận nội dung đảm bảo không nằm quy định Luật PPP 34 CHUYỂN NHƯỢNG QUYỀN THEO HỢP ĐỒNG Nhà đầu tư chuyển nhượng phần toàn quyền nghĩa vụ theo hợp đồng cho nhà đầu tư khác theo quy định Luật PPP Việc chuyển nhượng thực văn