thƣơng mại.
Các tranh chấp nói chung cũng như tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại cần phải được giải quyết thoả đáng bằng những phương thức nhất định nhằm bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các bên, bảo đảm trật tự pháp luật, nâng cao ý thức tôn trọng pháp luật của các bên và góp phần ngăn ngừa vi phạm hợp đồng.
Tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại có thể được giải quyết bằng nhiều phương thức khác nhau. Các yếu tố chi phối việc các bên lựa chọn phương thức giải quyết tranh chấp có thể là: (1) Những lợi thế mà phương thức đó mang lại cho các bên; (2) Mức độ phù hợp của phương thức đó với nội dung và tính chất của tranh chấp, với thiện chí của các
77
bên;(3) Thái độ của nhà nước đối với quyền lựa chọn phương thức của các bên…
Có thể chia ra làm hai cách thức giải quyết tranh chấp là giải quyết tranh chấp bằng thông qua thủ tục pháp lý (toà án) và giải quyết tranh chấp không qua thủ tục pháp lý (Alternative Disputes Resolution - ADR). Phương thức giải quyết tranh chấp không qua thủ tục pháp lý khá thu hút các Bên nhượng quyền vì nó giúp họ giữ kín các bí quyết kinh doanh và tài sản hiện có. Trong khi đó, nếu tiến hành kiện tụng thì rất nhiều thông tin của công ty sẽ bị đem ra sử dụng không đúng mục đích. Hình thức thông thường nhất của ADR là trọng tài, đó là khi bên thứ ba tham gia vào quá trình này bằng cách lắng nghe cả hai bên và đưa ra quan điểm. Quan điểm này có đưa hai bên lại gần nhau không tuy thuộc vào các điều khoản trong hợp đồng trọng tài. Ngoài hình thức trọng tài, còn có rất nhiều hình thức khác như thương thuyết, phân xử mang tính cá nhân, các phiên xử nhỏ và các cuộc gặp giải quyết vấn đề. Các phương pháp này đều thích hợp với các công ty nhỏ không muốn mất quá nhiều thời gian và tiền bạc vào quá trình xét xử.
Để sử dụng thành công ADR thì hợp đồng phải nói tới những điều khoản sử dụng ADR trong trường hợp có tranh chấp về sau. Tuy nhiên nếu các bên không tin tưởng lẫn nhau và cảm thấy việc sử dụng ADR chỉ là một mánh khoé để thu được nhiều lợi ích hơn cho mình thì việc áp dụng ADR có thể không thành công
Thông thường, các tranh chấp trước hết phải được giải quyết thông qua thương lượng giữa các bên. Các bên tranh chấp có thể thoả thuận chọn một cơ quan, tổ chức hoặc cá nhân làm trung gian hoà giải. Trong trường hợp thương lượng hoặc hoà giải không đạt kết quả thì tranh chấp sẽ được
78
giải quyết tại cơ quan Trọng tài hay Toà án. Thủ tục giải quyết tranh chấp tại cơ quan Trọng tài, Toà án được tiến hành theo các thủ tục tố tụng của Trọng tài, Toà án mà các bên lựa chọn.Trong trường hợp tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại mà một bên là thương nhân nước ngoài, nếu các bên không có thoả thuận hoặc điều ước quốc tế mà Việt Nam ký kết hoặc tham gia không có quy định thì tranh chấp được giải quyết tại Toà án Việt Nam.
3.2.1. Giải quyết tranh chấp hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại bằng toà án
Việc giải quyết tranh chấp theo thủ tục tố tụng tại toà án gắn liền với quyền lực nhà nước (quyền tư pháp). Trên thực tế, giải quyết tranh chấp bằng toà án vẫn có vai trò rất quan trọng và thường được coi như một giải pháp cuối cùng để giải quyết tranh chấp khi các phương thứ thương lượng, hoà giải không có hiệu quả và các bên không muốn sử dụng.
Việc giải quyết tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại bằng toà án có nhiều ưu điểm:
- Toà án là cơ quan đại diện cho quyền lực nhà nước nên các quyêt định, bản án của toà án mang tính bắt buộc thi hành đối với các bên và được đảm bảo bởi sức mạnh cưỡng chế của nhà nước.
- Với nguyên tắc hai cấp xét xử và xét xử tập thể, những sai sót trong quá trình giải quyết tranh chấp có khả năng được phát hiện và khắc phục.
- Án phí toà án thường thấp hơn trọng tài
Tuy nhiên, bên cạnh đó, việc giải quyết tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại tại toà án cũng có một số hạn chế nhất định:
79
- Chậm trễ, trì hoãn. Thủ tục tư pháp thường thông qua nhiều cấp xét xử làm cho thời gian giải quyết tranh chấp bị kéo dài, gây trở ngại đối với việc giải quyết tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại.
- Tốn kém hơn so với thương lượng hoặc hoà giải
- Hoàn toàn có thể dẫn tới sự đỗ vỡ không thể cứu vãn của mối quan hệ nhượng quyền.
3.2.2. Giải quyết tranh chấp hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại bằng thƣơng lƣợng
Khi giải quyết tranh chấp bằng thương lượng, các bên sẽ trực tiếp hoặc thông qua đại diện của mình gặp nhau để đàm phán về những bất đồng, mâu thuẫn đã phát sinh với mục đích chung là duy trì mối quan hệ lâu dài. Việc giải quyết trên thực tiễn bao gồm:
- Thương lượng trực tiếp giữa hai bên bằng cách gặp nhau để đàm phán. Đây là điều kiện thuận lợi để các bên bộc lộ quan điểm, ý kiến của mình về nguyên nhân phát sinh tranh chấp, từ đó hanh chóng tòm ra giải pháp thống nhất. Nếu là hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài thì phương thức này gặp khó khăn do các bên thường cách xa nhau về địa lý và việc gặp gỡ trực tiếp để đàm phán bao giờ cũng tốn kém về thưòi gian và tiền bạc.
- Thương lượng thông qua khiếu nại của một trong hai bên. Đây là hình thức được áp dung phổ biến. Bên bị vi phạm gửi đơn khiếu nại kèm theo các chứng cứ cho bên vi phạm và yêu cầu bên vi phạm trả lời đơn khiếu nại đó.
Trong trường hợp chọn hình thức thương lượng, hiệu quả của việc giải quyết tranh chấp luôn tuỳ thuộc vào thiện chí của các bên.
80
Phương thức thương lượng trong giải quyết tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại có thể được tiến hành độc lập hoặc song song cùng với quá trình tố tụng tài toà án hoặc trọng tài.
Trong trường hợp thương lượng được tiến hành độc lập, nghĩa vụ của các bên tiến hành thương lượng được quy định trong điều khoản về giải quyết tranh chấp trong hợp đồng, do đó cũng phải được thực hiện nghiêm chỉnh như mọi điều khoản khác của hợp đồng. Kết quả thươnng lượng được ghi thành biên bản và có giá trị như một thoả thuận mới về vấn đề tranh chấp và các bên phải thi hành thoả thuận đó một cách tự nguyên theo qui định của luật áp dụng về nghĩa vụ thực hiện hợp đồng.
Nếu thương lượng được tiến hành trong khuôn khổ hoạt động giải quyết tranh chấp thông qua trọng tài hoặc toà án, pháp luật của nhiều nước quy định rằng các cơ quan, tổ chức này, theo yêu cầu của các bên, có thể ban hành văn bản công nhận kết quả thương lượng. Văn bản này có giá trị như một quyết định của trọng tài hay toà án.
3.2.3. Giải quyết tranh chấp hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại bằng hoà giải
Cũng như phương thức thương lượng, hoà giải được tiến hành trên cơ sở tự nguyện và lựa chọn của các bên. Điểm khác biệt của hoà giải là phải có sự tham gia của người thứ ba (cá nhân hoặc tổ chức) mặc dù người này không có quyền đưa ra những quyết định có tính chất ràng buộc các bên mà chỉ tạo điều kiện giúp đỡ họ thoả thuận được với nhau về việc giải quyết tranh chấp. Việc hoà giải có thể dẫn tới thành công hay không hoàn toàn tuỳ thuộc vào thiện chí của các bên tranh chấp. Kết quả hoà giải có giá trị khi các bên cùng ký vào văn bản ghi nhận sự hoà giải đó.
81
Thông thường quá trình hoà giải gồm năm giai đoạn: 1. Trình bày các vị trí;
2. Nhận định các nguồn lợi lớn;
3. Phác thảo chung và đánh giá các lựa chọn;
4. Thu hẹp dần các lựa chọn để giải quyêt xung đột; 5. Tiến hành xây dựng hợp đồng xử lý vấn đề.
Phương thức giải quyết tranh chấp bằng hoà giải mang lại những ý nghĩa nhất định đối với quan hệ nhượng quyền thương mại:
- Thông qua hoà giải, tranh chấp được giải quyết trên cơ sở thiện chí nhằm tiếp tục duy trì quan hệ kinh doanh vì lợi ích chung của các bên.
- Việc giải quyết tranh chấp bằng hoà giải có thể hạn chế tối đa sự hao phí thời gian và tiền của so với việc áp dụng phương thức thông qua các thủ tục tố tụng, tăng cường sự tham gia trực tiếp của các nhà kinh doanh đối với quá trình cũng như kết quả giải quyết tranh chấp.
- Việc giải quyết tranh chấp bằng hoà giải cũng giúp các bên kiểm soát được việc sử dụng tài liệu, chứng cứ có lên quan trong quá trình giải quyết các tranh chấp để đảm bảo bí mật thương mại, điều mà nếu tiến hành tố tụng tại toà án thì khó thực hiện được bởi nguyên tắc xét xử công khai qui tắc nghiêm ngặt về thủ tục trong việc xác minh, thu thập và đánh giá chứng cứ.
Hoà giải Toà án - Tính hợp tác cao
- Nhanh
- Tự giải quyết vấn đề - Không tốn kém - Kín đáo
- Các bên trong tình thế đối đầu - Mất thời gian
- Không có toàn quyền quyết định - Tốn kém
82
Việc giải quyết tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại phải dựa trên các nguyên tắc:
- Sự tự do ý chí của các bên tranh chấp. Sự tự do ý chí được thể hiện cụ thể là các bên tự nguyện áp dụng hình thức hoà giải; tự do thoả thuận về phương pháp, qui trình hoà giải, lựa chọn hoà giải viên,tự do ý chí trong việc thảo luận, đề xuất giải pháp hay thoả thuận đề chấp nhận ý kiến do hoà giải viên đưa ra và quyết định chấm dứt hoà giải để áp dụng các phương thức giải quyết tranh chấp khác.
- Đảm bảo khách quan, công bằng, hợp lý, tôn trọng các tập quán thương mại. Người có vai trò trung gian trong hoạt động hoà giải giúp các bên nhìn nhận được những điểm mạnh và điểm yếu của mình, xác định những lợi ích mà mỗi bên cần đạt được qua việc giải quyết tranh chấp , từ đó tự điều chỉnh quan điểm, lập trường thương lượng cho thích hợp. Các bên cúng như người có vai trò trung gian trong hoạt động hoà giải có thể đề xuất (nhưng không ép buộc) những phương án lựa chọn để giải quyết tranh chấp một cách hợp lý, công bằng nhằm đáp ứng nhu cầu về lợi ích của các bên.
- Chấm dứt hoà giải ngay lập tức nếu không đạt được thoả thuận hoặc nếu một trong hai bên không muốn tiếp tục hoà giải. Do tính chất tự nguyện của hoà giải nên khi một trong hai bên đơn phương chấm dứt hoà giải kể cả trường hợp khong viện dẫn lý do thì quá ttrình hoà giải sẽ đương nhiên chấm dứt và việc giải quyết tranh chấp sẽ áp dụng phương thức khác.
- Bảo toàn bí mật tài liệu, chứng cứ, ý kiến của các bên và hoà giải viên trong quá trình hoà giải. Do tính chất riêng tư, tự nguyện của hoà giải,
83
luật hay quy tắc hoà giải của nhiều nước đều quy định rằng các chứng cứ, tài liệu và ý kiến của các bên trong quá trình hoà giải sẽ không bị sử dụng như chứng cứ bất lợi cho họ trong quá trình tố tụng nào tiếp theo nếu hòa giải không thành.
Thoả thuận hoà giải đạt được nhằm giải quyết tranh chấp không được bắt buộc thi hành như phán quyết của trọng tài hay toà án. Hiệu lực cao nhất của thoả thuận hoà giải chỉ giống như một điều khoản hợp đồng ràng buộc các bên. Với kết quả hoà giải đạt được, các bên đều là người thắng, và kết quả này có thể là giải pháp lâu dài đối với các bên tranh chấp. Bên cạnh đó, hoà giải viên được chỉ định có thể là người nắm rõ hoặc chuyên gia về hoạt động nhượng quyền thương mại, tạo thuận lợi rất lớn cho việc giải quyết tranh chấp giữa các bên. Tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại thông qua hoà giải có thể được giải quyết chỉ trong một ngày.
Do hợp đồng nhượng quyền thương mại là hợp đồng dài hạn, Bên nhượng quyền dùng các nguồn lực lớn để tạo ra hệ thống và Bên nhận quyền dùng những nguồn lực lớn để xây dựng cơ sở hạ tầng nhận đào tạo trong hệ thống. Phương thức giải quyết tranh chấp hợp đồng nhượng quyền bằng hoà giải giúp các bên bảo vệ mối quan hệ nhượng quyền, cũng chính là bảo vệ lợi ích cho Bên nhượng quyền và Bên nhận quyền.
Điều khoản hoà giải mẫu:
“Mọi tranh chấp, tranh cãi hoặc khác biệt nảy sinh từ hoặc có liên quan đến hợp đồng trước tiên phải được đưa ra giải quyết bằng hoà giải bởi một hoà giải viên do các bên chỉ định. Các bên chấp thuận hoà giải với thiện chí và cam kết tuân thủ các điều khoản với bất cứ kết quả nào” [10, tr. 59].
84
Trong quá trình hoà giải, vai trò của trung gian hoà giải đóng vai trò quan trọng nhất định. Nếu lựa chọn không đúng người hoà giải, chẳng hạn chọn người thiếu năng lực và trách nhiệm có thể khiến cho tranh chấp giữa các bên thêm nghiêm trọng và kéo dài không đáng có. Bởi vậy, các bên cần xem xét thật ký lưỡng để giải quyết tranh chấp nhanh chóng và hợp lý nhất.
3.2.4. Giải quyết tranh chấp hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại bằng trọng tài
Theo Luật Trọng tài thương mại 2010, thỏa thuận trọng tài là thỏa thuận giữa các bên cam kết giải quyết bằng trọng tài các vụ tranh chấp có thể phát sinh hoặc đã phát sinh trong hoạt động thương mại. Bộ luật Tố tụng Dân sự 2004 (sửa đổi) cũng có quy định. Thỏa thuận trọng tài có thể là điều khoản về trọng tài đã được ghi trong hợp đồng hoặc thỏa thuận riêng về trọng tài được các bên ký kết sau khi phát sinh tranh chấp. Trong thực tế, để biết một thỏa thuận có là thỏa thuận trọng tài hay không đôi khi không đơn giản. Khi thiết lập thỏa thuận về trọng tài các bên nên thận trọng. Để tránh mọi phiền toái liên quan đến sự tồn tại của thỏa thuận trọng tài, các bên có thể đưa vào hợp đồng điều khoản trọng tài mà Trung tâm trọng tài quốc tế bên cạnh Phòng Thương mại và Công nghiệp Việt Nam khuyến khích. Cụ thể là các bên có thể thỏa thuận rằng “mọi tranh chấp phát sinh từ hoặc liên quan đến hợp đồng này sẽ được giải quyết chung thẩm tại Trung tâm trọng tài quốc tế Việt Nam bên cạnh Phòng Thương mại và Công nghiệp Việt Nam”.
Để được áp dụng làm cơ chế giải quyết tranh chấp cho các bên, thoả thuận trọng tài phải thoả mãn các điều kiện có hiệu lực bao gồm:
85
- Tranh chấp phát sinh phải thuộc hoạt động thương mại. Hoạt động thương mại là việc thực hiện một hay nhiều hành vi thương mại của cá nhân, tổ chức kinh doanh bao gồm mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ; phân phối; đại diện, đại lý thương mại; ký gửi; thuê, cho thuê; thuê mua; xây dựng; tư vấn; kỹ thuật; li-xăng; đầu tư; tài chính, ngân hàng; bảo hiểm; thăm dò khai thác; vận chuyển hàng hóa, hành khách bằng đường hàng không, đường biển, đường sắt, đường bộ…
Những hành vi liệt kê ở trên không phải là hoạt động thương mại duy nhất mà các bên có thể đưa tranh chấp ra trước trọng tài. Ngoài những hành vi vừa liệt kê còn có các hành vi thương mại khác theo quy định của pháp luậtn hất là hành vi thương mại và dân sự hỗn hợp. Vậy, khi không có cơ sở để khẳng định năng lực dân sự thì thỏa thuận trọng tài có vô hiệu