Kể từ khi có quyết ñịnh giải thể doanh nghiệp, nghiêm cấm doanh nghiệp, người quản lý doanh nghiệp thực hiện các hoạt ñộng sau ñây: (theo ðiều 159 Luật Doanh Nghiệp 2005)
a) Cất giấu, tẩu tán tài sản;
b)Từ bỏ hoặc giảm bớt quyền ñòi nợ;
c) Chuyển các khoản nợ không có bảo ñảm thành các khoản nợ có bảo ñảm bằng tài sản của doanh nghiệp;
30 e) Cầm cố, thế chấp, tặng cho, cho thuê tài sản;
f) Chấm dứt thực hiện hợp ñồng ñã có hiệu lực; g)Huy ñộng vốn dưới mọi hình thức khác.
5. SO SÁNH GIẢI THỂ VÀ PHÁ SẢN
Khi nhắc ñến khái niệm Giải thể, người ta thường nghĩ ngay ñến khái niệm Phá sản và ñôi lúc cũng có sự nhầm lẫn giữa hai khái niệm. ðể làm rõ ñiều này, bài viết xin ñược so sánh sự giống và khác nhau giữa hai khái niệm.
5.1 Giống nhau
a. Giải thể và phá sản về cơ bản ñều là hai phương thức làm chấm dứt sự hoạt ñộng của doanh nghiệp cả về mặt pháp lý và thực tiễn.
b. Bị thu hồi con dấu và giấy chứng nhận ñăng ký kinh doanh. c. Phải thực hiện các nghĩa vụ tài sản
5.2 Khác nhau:
Giải Thể Phá sản
• Giải thể có yếu tố tự quyết của chủ doanh nghiệp
• Giải thể theo quyết ñịnh của DN
• Doanh nghiệp giải thể chỉ ñơn thuần là giải quyết dứt ñiểm tình trạng công nợ, Thanh lý tài sản chia cho các cổ ñông, trả giấy phép
• Doanh nghiệp giải thể sau khi thực hiện xong các nghĩa vụ tài sản vẫn có thể chuyển sang một ngành nghề kinh doanh khác nếu có thể
• Giám ñốc doanh nghiệp giải thể có thể ñứng ra thành lập, ñiều hành công ty mới.
• Phá sản là hiện tượng ngoài mong muốn
• Phá sản theo quyết ñịnh của Tòa án • Phá sản sẽ chuyển quyền ñiều hành cho
một ủy ban tạm thời quản lý ñể giải quyết tình trạng công nợ trên cơ sở phân chia toàn bộ tài sản của doanh nghiệp sau khi thanh lý một cách hợp lý cho tất cả các chủ nợ liên quan trong giới hạn của số tài sản ñó
• Giám ñốc doanh nghiệp phá sản phải ngừng giữ chức giám ñốc ở một doanh nghiệp khác ít nhất là hai năm.
1. Ưu ñiểm
Quy ñịnh cụ thể về cách ñặt tên DN, rút ngắn thời gian ðKKD từ 15 ngày xuống còn 10 ngày ñối với thành lập mới DN và 7 ngày ñối với ñăng ký thành lập chi nhánh, VP DD hoặc thay ñổi nội dung ðKKD.
2. Nhược ñiểm
Thủ tục thực tế lòng thòng. Nên chăng luật cần ñơn giản hóa thủ tục hành chính, tiến hành các phương pháp xử lý online ñể ñỡ mất chi phí mòn giày. Nên tăng thêm quy ñịnh yêu cầu công khai và minh bạch hóa.
Nên xác ñịnh rõ nhiệm vụ của cơ quan ñăng ký kinh doanh, thiết lập một hệ thống cơ quan ñăng ký kinh doanh thống nhất từ Trung Ương ñến cấp tỉnh và cơ quan này chuyên phụ trách việc ñăng ký kinh doanh.
Mặt khác, ñể tốt hơn người dân cần chuẩn bị các bộ hồ sơ ñể ñồng thời gửi các nơi. Người dân không chỉ nhìn nhận mọi việc qua góc ñộ là quyền mình ñược hưởng mà cần phẩn xem xét trên khía cạnh trách nhiệm và nghĩa vụ cần phải thực hiện các hoạt ñộng ñó của mình nữa.
Hiện nay, việc ñăng ký tên hộ kinh doanh ñược bảo hộ trong phạm vi quận/huyện, tên DNTN, Cty TNHH, CTCP và hợp danh ñược bảo vệ trong phạm vi của tỉnh, nơi doanh nghiệp ñó ñăng ký kinh doanh. Từ ñó có nhiều doanh nghiệp bị trùng tên giữa các tỉnh. Việc ñăng ký bảo hộ tên của các doanh nghiệp trên toàn quốc (Tránh trùng nhau) cần có một ban ñăng ký kinh doanh riêng ñảm bảo tính thống nhất, và bảo hộ tên thương hiệu của doanh nghiệp trên toàn quốc. Doanh nghiệp muốn bảo hộ tên của mình trên ñịa phương thì ñóng tiền mức riêng, trên toàn quốc thì phải ñóng phí. (Theo
32
II. ðặt các DN thuộc mọi thành phần kinh tế vào một khung pháp lý chung. 1. Ưu ñiểm
Tạo môi trường pháp lý minh bạch và phù hợp với thông lệ quốc tế.
2. Nhược ñiểm
ðặt các doanh nghiệp Việt Nam vào những thử thách rất lớn. Muốn cạnh tranh trên ñấu trường này, các doanh nghiệp cần phải nỗ lực hết sức và ñương nhiên cũng cần có những hỗ trợ rất lớn từ phía chính phủ cho các doanh nghiệp nội ñịa.
III. Quy ñịnh về chứng chỉ hành nghềñối với Giám ðốc
Cả 3 ñiều: Khoản 4 ðiều 16 Khoản 5 ðiều 18 và Khoản 5 ðiều 19 ñều quy ñịnh với những lĩnh vực, ngành nghề kinh doanh ñòi hỏi phải có chứng chỉ hành nghề thì Giám ñốc phải có chứng chỉ ñó. Tuy nhiên, ñó là ñiều vô lý và ñã ñược giải thích rằng, do sơ suất trong việc soạn văn bản ñã có sự nhầm lẫn chuyển chữ “hoặc” thành chữ “và”. Khoản 3 ðiều 6 dự thảo Nghị ñịnh của Chính phủ hướng dẫn thi hành một số ñiều của Luật DN ñã ñưa ra phương án bằng cách quy ñịnh chung chung “ðối với DN kinh doanh các ngành, nghề mà pháp luật ñòi hỏi giám ñốc hoặc người ñứng ñầu DN phải có chứng chỉ hành nghề thì giám ñốc của DN ñó phải có chứng chỉ hành nghề”. (Theo
http://thongtinphapluatdansu.wordpress.com).
Theo ñó, sẽ dễ dàng nhận thấy hiện tượng “lách luật” sẽ diễn ra bởi một số người lạm dụng sơ hở của luật ñể mưu lợi. Luật Doanh Nghiệp nên ñưa ra danh mục những ngành nghề cụ thể mà những ngành này yêu cầu giám ñốc buộc phải có chứng chỉ hành nghề rõ ràng.
IV. Các nhà ñầu tư nước ngoài bị bắt buộc phải sử dụng duy nhất hình thức công ty TNHH.
Thiết nghĩ luật nên cho phép ñược quyền tự chủ lựa chọn các loại hình DN ñể kinh doanh, trong giới hạn cho phép của luật.
33
PHỤ LỤC
1. Mẫu ñăng kí kinh doanh ( Công ty TNHH hai thành viên trở lên):
CỘNG HÒA XÃ HỘI CHỦ NGHĨA VIỆT NAM
ðộc Lập - Tự Do - Hạnh Phúc
---
ðƠN ðĂNG KÝ KINH DOANH CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN CÓ HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN Kính gửi: Phòng ñăng ký kinh doanh - Sở Kế hoạch và ðầu tư Hà Nội Tôi là: (ghi rõ họ tên bằng chữ in hoa) ... Nam/Nữ Chức danh: ...
Sinh ngày: .../.../... Dân tộc:... Quốc tịch: ...
………..
Chứng minh nhân dân (hoặc Hộ chiếu) số: ... .... .... .... .... .... .... .... .... .
Ngày cấp: .../.... ..../. ... Nơi cấp: ... .... .... .... .... .... .... .... .... ....
Nơi ñăng ký hộ khẩu thường trú ...
...
Chỗở hiện tại...
...
ðiện thoại:... .... Fax...
Email:...Website:...
ðại diện theo pháp luật của công ty ðăng ký kinh doanh công ty TNHH với nội dung sau: 1. Tên công ty: (ghi bằng chữ in hoa)...
... Tên giao dịch: ... ... ... ... ... . Tên viết tắt: ... 2. ðịa chỉ trụ sở chính: ... ... ðiện thoại: ... ... Fax: ... Email:...Website:... 3. Ngành, nghề kinh doanh ... ... ... ... 4. Vốn ñiều lệ: ... -Tổng số: ... - Phần vốn góp của mỗi thành viên ñược liệt kê tại Danh sách thành viên.
34
...
6. Tên, ñịa chỉ văn phòng ñại diện:
... ... Tôi và các thành viên cam kết:
- Không thuộc diện quy ñịnh tại ðiều 9 và ðiều 10 của Luật Doanh nghiệp; - Trụ sở chính thuộc quyền sở hữu/quyền sử dụng hợp pháp của công ty;
- Chịu trách nhiệm về tính chính xác, trung thực của nội dung hồ sơñăng ký kinh doanh.
..., ngày ...tháng...năm ...
ðại diện theo pháp luật của công ty
(Ký và ghi rõ họ tên)
Kèm theo ñơn:
- ... - ...
35 2. Quyết ñịnh giải thể TÊN DN Số: CỘNG HÒA XÃ HỘI CHỦ NGHĨA VIỆT NAM ðộc Lập - Tư Do - Hạnh Phúc --- ..., ngày………… tháng……… năm……….. QUYẾT ðỊNH
(V/v Giải thể doanh nghiệp)
Căn cứðiều 111 và ðiều 112 của Luật Doanh nghiệp có hiệu lực thi hành từ ngày 1/1/2000. Căn cứðiều ……….của ðiều lệ công ty ………ñược thông qua ngày ... Căn cứ tình hình hoạt ñộng sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp……… Doanh nghiệp……….
QUYẾT ðỊNH ðiều 1: Giải thể doanh nghiệp ...
- Sốðăng ký kinh doanh……ngày cấp…… ……nơi cấp ………… - Số Giấy phép thành lập………..ngày cấp………nơi cấp…….. - ðịa chỉ trụ sở:………
ðiều 2: Lý do giải thể: ...
ðiều 3: Thời hạn, thủ tục thanh lý các hợp ñồng ñã ký kết:
(Doanh nghiệp nêu rõ tất cả các hợp ñồng mà doanh nghiệp ñang thực hiện, nội dung hợp ñồng, ñối tác, ngày ký hợp ñồng, phương thức thanh lý, ngày dựñịnh thanh lý chấm dứt hợp ñồng).
ðối với những hợp ñồng sẽ thanh lý, doanh nghiệp sẽ có báo cáo kết quả thực hiện sau khi hoàn tất.
Thời hạn thanh lý hợp ñồng không ñược vượt quá 6 tháng, kể từ ngày thông qua quyết ñịnh giải thể. Kể từ thời
ñiểm này doanh nghiệp không ký kết thêm hợp ñồng với tổ chức, cá nhân nào. Doanh nghiệp hoàn toàn chịu trách nhiệm nếu phát sinh có tranh chấp nào về các hợp ñồng ñã ký.
ðiều 4: Thời hạn, thủ tục thanh toán các khoản nợ:
Doanh nghiệp còn các khoản nợ khách hàng, nợ Ngân hàng, nợ thuế như sau:
36
Thời hạn thanh toán nợ không ñược vượt quá 6 tháng, kể từ ngày thông qua quyết ñịnh giải thể. Kể từ thời ñiểm này doanh nghiệp không vay nợ của bất kỳ tổ chức, cá nhân nào. Doanh nghiệp cam kết chịu trách nhiệm trước pháp luật nếu có phát sinh những tranh chấp về các khoản nợ trên.
ðiều 5: Thanh toán các khoản nợ thuế
Doanh nghiệp còn nợ các loại thuế sau:
(Doanh nghiệp nêu rõ các khoản thuế còn nợ, phương thức và thời hạn nộp thuế) . Doanh nghiệp cam kết chịu trách nhiệm trước pháp luật nếu có phát sinh những tranh chấp về các khoản nợ trên.
ðiều 6: Xử lý các nghĩa vụ phát sinh từ hợp ñồng lao ñộng:
Doanh nghiệp sử dụng ……….(nêu số lượng lao ñộng). Thời hạn thanh toán các khoản lương và trợ cấp cho người lao ñộng, xử lý tất cả các nghĩa vụ phát sinh từ hợp ñồng lao ñộng chậm nhất là vào ngày / / . (Nêu rõ
từng lao ñộng, thời ñiểm thôi việc, mức trợ cấp ñối với từng lao ñộng. Trường hợp quá nhiều lao ñộng, có thể
phân loại thành lao ñộng trực tiếp và gián tiếp). Các nghĩa vụ phát sinh từ hợp ñồng lao ñộng ñược doanh nghiệp xử lý dứt ñiểm vào ngày / / , (Nêu cụ thể những nghĩa vụ trong hợp ñồng lao ñộng, phương thức xử lý, thời hạn xử lý ñối với tập thể người lao ñộng trong thỏa ước lao ñộng tập thể. Trường hợp có thỏa thuận riêng, nêu cách xử lý cụ thể với cá nhân người lao ñộng). Mọi tranh chấp phát sinh về sau do doanh nghiệp hoàn toàn chịu trách nhiệm.
ðiều 7: Thành lập tổ thanh lý tài .Tở thanh lý tài sản gồm (ít nhất là 2 người): Quyền và nghĩa vụ Tổ thanh lý, thủ tục thanh lý quy ñịnh ở Phụ lục ñính kèm.
ðiều 8: Quyết ñịnh này ñược niêm yết công khai tại trụ sở doanh nghiệp, ñược gởi ñến các chủ nợ, người lao
ñộng, người có quyền và nghĩa vụ liên quan, gởi ñến cơ quan Nhà Nước và ñăng báo ... 3 kỳ liên tiếp.
ðiều 9 : Quyết ñịnh này có hiệu lực từ ngày ký. Nơi nhận: (Ký và ghi rõ họ tên) - Sở Kế hoạch và ðầu tư - Các chủ nợ - Người lao ñộng - Cơ quan Thuế - Lưu ðẠI DIỆN PHÁP LUẬT CỦA CÔNGTY hoặc CHỦ
37
38
TÀI LIỆU THAM KHẢO
1. Luật Doanh Nghiệp 2005 (Ngày 29/11/2005)
2. Nghịðịnh 43/2010 (Ngày 15/04/2010) 3. Nghịðịnh 102/2010 (Ngày 01/10/2010) 4. Website: thienbinhluat.com thuvienluanvan.com doanhnghiep24h.hoaphuongdo.vn vnexpress.net http://thongtinphapluatdansu.wordpress.com
5. Giáo trình Luật Kinh Doanh
ðH Mở_CT ñào tạo ñặc biệt LS TS Trần Anh Tuấn