Trụ sở chính của doanh nghiệp là ñịa ñiểm liên lạc, giao dịch của doanh nghiệp; phải ở trên lãnh thổ Việt Nam, có ñịa chỉ ñược xác ñịnh gồm số nhà, tên phố (ngõ phố) hoặc tên xã, phường, thị trấn, huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh, tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương; số ñiện thoại, số fax và thư ñiện tử (nếu có).
Doanh nghiệp phải thông báo thời gian mở cửa tại trụ sở chính với cơ quan ñăng ký kinh doanh trong thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày ñược cấp Giấy chứng nhận ñăng ký kinh doanh.
Văn phòng ñại diện là ñơn vị phụ thuộc của doanh nghiệp, có nhiệm vụ ñại diện theo uỷ quyền cho lợi ích của doanh nghiệp và bảo vệ các lợi ích ñó. Tổ chức và hoạt ñộng của văn phòng ñại diện theo quy ñịnh của pháp luật.
Chi nhánh là ñơn vị phụ thuộc của doanh nghiệp, có nhiệm vụ thực hiện toàn bộ hoặc một phần chức năng của doanh nghiệp kể cả chức năng ñại diện theo uỷ quyền. Ngành, nghề kinh doanh của chi nhánh phải phù hợp với ngành, nghề kinh doanh của doanh nghiệp.
ðịa ñiểm kinh doanh là nơi hoạt ñộng kinh doanh cụ thể của doanh nghiệp ñược tổ chức thực hiện. ðịa ñiểm kinh doanh có thể ở ngoài ñịa chỉ ñăng ký trụ sở chính.
Chi nhánh, văn phòng ñại diện và ñịa ñiểm kinh doanh phải mang tên của doanh nghiệp, kèm theo phần bổ sung tương ứng xác ñịnh chi nhánh, văn phòng ñại diện và ñịa ñiểm kinh doanh ñó.
Doanh nghiệp có quyền lập chi nhánh, văn phòng ñại diện ở trong nước và nước ngoài. Doanh nghiệp có thể ñặt một hoặc nhiều văn phòng ñại diện, chi nhánh tại một ñịa phương theo ñịa giới hành chính. Trình tự và thủ tục lập chi nhánh, văn phòng ñại diện do Chính phủ quy ñịnh.
24
CHƯƠNG III: TỔ CHỨC LẠI DOANH NGHIỆP
1. CHIA, TÁCH DOANH NGHIỆP (ðiều 150, 151) 1.1 Chia doanh nghiệp
Công ty TNHH, Cổ Phần ñược chia thành công ty cùng loại.
1.2 Tách doanh nghiệp
Công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần có thể tách bằng cách chuyển một phần tài sản của công ty hiện có (sau ñây gọi là công ty bị tách) ñể thành lập một hoặc một số công ty mới cùng loại (sau ñây gọi là công ty ñược tách)
Thủ tục chia, tách công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần ñược quy ñịnh như sau:
Quyết ñịnh chia, tách ñược xây dựng dựa vào luật DN 2005 và ñiều lệ công ty. Gồm các nội dung cơ bản sau:
a) Tên, ñịa chỉ trụ sở chính.
b)Nguyên tắc và thủ tục chia, tách tài sản c) Phương án sử dụng lao ñộng.
d)Thời gian và thủ tục chuyển ñổi phần vốn góp, cổ phần….. e) Cách giải quyết nghĩa vụ công ty chia tách.
Quyết ñịnh phải gởi ñến tất cả các chủ nợ và báo cho người lao ñộng trong 15 ngày kể từ ngày thông qua.
Công ty mới cùng liên ñới chịu trách nhiệm về các khoản nợ, hợp ñồng lao ñộng và các nghĩa vụ tài sản khác..
Khi công ty mới ðKKD thì công ty bị chia phải chấm dứt hoạt ñộng trong khi công ty bị tách vẫn hoạt ñộng.
2. HỢP NHẤT, SÁP NHẬP DOANH NGHIỆP: (ðiều 152, 153) 1.1 Hợp nhất
Hai hoặc một số công ty cùng loại (sau ñây gọi là công ty bị hợp nhất) có thể hợp nhất thành một công ty mới (sau ñây gọi là công ty hợp nhất) bằng cách chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp sang công ty hợp nhất, ñồng thời chấm dứt tồn tại của các công ty bị hợp nhất.
25
1.2 Sáp nhập
Một hoặc một số công ty cùng loại (sau ñây gọi là công ty bị sáp nhập) có thể sáp nhập vào một công ty khác (sau ñây gọi là công ty nhận sáp nhập) bằng cách chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp sang công ty nhận sáp nhập, ñồng thời chấm dứt sự tồn tại của công ty bị sáp nhập.
2.3 Thủ tục hợp nhất, sáp nhập công ty ñược quy ñịnh như sau
Hợp ñồng hợp nhất, sáp nhập DN ñược xây dựng dựa vào luật DN 2005 và ñiều lệ công ty. Gồm các nội dung cơ bản sau:
a. Tên, ñịa chỉ trụ sở chính.
b. Nguyên tắc và thủ tục chia, tách tài sản. c. Phương án sử dụng lao ñộng.
d. Thời gian và thủ tục chuyển ñổi phần vốn góp, cổ phần….. e. Cách giải quyết nghĩa vụ công ty chia tách .
Hợp ñồng phải gởi ñến tất cả các chủ nợ và báo cho người lao ñộng trong 15 ngày kể từ ngày thông qua.
Công ty mới cùng liên ñới chịu trách nhiệm về các khoản nợ, hợp ñồng lao ñộng và các nghĩa vụ tài sản khác..
Công ty mới có thị phần 30%-50% thì ñại diện c.ty cũ phải xin ý kiến cơ quan quản lý cạnh tranh. Trên 50% cấm hoàn toàn trừ một số quy ñịnh có trong luật cạnh tranh.
3. CHUYỂN ðỔI CÔNG TY (ðiều 154, 155)
Công ty trách nhiệm hữu hạn có thể ñược chuyển ñổi thành công ty cổ phần hoặc ngược lại. Thủ tục chuyển ñổi công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần (sau ñây gọi là công ty ñược chuyển ñổi) thành công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn (sau ñây gọi là công ty chuyển ñổi).
Quyết ñịnh chuyển ñổi cũng gồm một số nội dung cơ bản như chia tách doanh nghiệp.
a) Quyết ñịnh phải gởi ñến tất cả các chủ nợ và báo cho người lao ñộng trong 15 ngày kể từ ngày thông qua.
26 b) Trong 15 ngày c.ty gởi hồ sơ chuyển ñổi cho cơ quan ðKKD hay cấp giấy ñầu tư. (Nð 43-2010)
Sau khi ñăng ký kinh doanh, công ty ñược chuyển ñổi chấm dứt tồn tại; công ty chuyển ñổi ñược hưởng các quyền và lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm về các khoản nợ, hợp ñồng lao ñộng và các nghĩa vụ tài sản khác..
27
CHƯƠNG IV: GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP
1. KHÁI NIỆM VÀ MỤC ðÍCH GIẢI THỂ
1.1 Khái niệm
Giải thể là một thủ tục mang tính chất hành chính nhằm chấm dứt hoạt ñộng của một doanh nghiệp về mặt pháp lý và thực tiễn.
1.2 Mục ñích
Giải thể trước hết là công việc nội bộ của doanh nghiệp, nhưng ñể bảo vệ quyền lợi của các chủ nợ, các cổ ñông hoặc thành viên của công ty mà Nhà nước phải quyết ñịnh và can thiệp vào các quyết ñịnh giải thể của doanh nghiệp
2. CÁC TRƯỜNG HỢP GIẢI THỂ VÀ ðIỀU KIỆN GIẢI THỂ
2.1. Doanh nghiệp bị giải thể trong các trường hợp sau ñây
a) Kết thúc thời hạn hoạt ñộng ñã ghi trong ðiều lệ công ty mà không có quyết ñịnh gia hạn;
b)Theo quyết ñịnh của chủ doanh nghiệp ñối với doanh nghiệp tư nhân; của tất cả thành viên hợp danh ñối với công ty hợp danh; của Hội ñồng thành viên, chủ sở hữu công ty ñối với công ty trách nhiệm hữu hạn; của ðại hội ñồng cổ ñông ñối với công ty cổ phần;
c) Công ty không còn ñủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy ñịnh của Luật này trong thời hạn sáu tháng liên tục;
d)Bị thu hồi Giấy chứng nhận ñăng ký kinh doanh.
2.2. Doanh nghiệp chỉ ñược giải thể khi bảo ñảm thanh toán hết các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác
3. THỦ TỤC GIẢI THỂ
Theo ñiều 158 Luật Doanh Nghiệp thì việc giải thể doanh nghiệp ñược thực hiện theo quy ñịnh sau ñây:
3.1. Thông qua quyết ñịnh giải thể doanh nghiệp. Quyết ñịnh giải thể doanh nghiệp phải có các nội dung chủ yếu sau ñây:
28 a) Tên, ñịa chỉ trụ sở chính của doanh nghiệp;
b)Lý do giải thể;
c) Thời hạn, thủ tục thanh lý hợp ñồng và thanh toán các khoản nợ của doanh nghiệp; thời hạn thanh toán nợ, thanh lý hợp ñồng không ñược vượt quá sáu tháng, kể từ ngày thông qua quyết ñịnh giải thể;
d)Phương án xử lý các nghĩa vụ phát sinh từ hợp ñồng lao ñộng; e) Họ, tên, chữ ký của người ñại diện theo pháp luật của doanh nghiệp.
Mẫu quyết ñịnh giải thểñược liệt kê ở phần phụ lục 2
3.2. Chủ doanh nghiệp tư nhân, Hội ñồng thành viên hoặc chủ sở hữu công ty, Hội ñồng quản trị trực tiếp tổ chức thanh lý tài sản doanh nghiệp, trừ trường hợp ðiều lệ công ty quy ñịnh thành lập tổ chức thanh lý riêng.
3.3 Trong thời hạn bảy ngày làm việc kể từ ngày thông qua, quyết ñịnh giải thể phải ñược gửi ñến cơ quan ñăng ký kinh doanh, tất cả các chủ nợ, người có quyền, nghĩa vụ và lợi ích liên quan, người lao ñộng trong doanh nghiệp và phải ñược niêm yết công khai tại trụ sở chính và chi nhánh của doanh nghiệp.
ðối với trường hợp mà pháp luật yêu cầu phải ñăng báo thì quyết ñịnh giải thể doanh nghiệp phải ñược ñăng ít nhất trên một tờ báo viết hoặc báo ñiện tử trong ba số liên tiếp.
Bố cáo giải thể mẫu ñược liệt kê ở phần phụ lục 3
Quyết ñịnh giải thể phải ñược gửi cho các chủ nợ kèm theo thông báo về phương án giải quyết nợ. Thông báo phải có tên, ñịa chỉ của chủ nợ; số nợ, thời hạn, ñịa ñiểm và phương thức thanh toán số nợ ñó; cách thức và thời hạn giải quyết khiếu nại của chủ nợ.
3.4. Các khoản nợ của doanh nghiệp ñược thanh toán theo thứ tự sau ñây
a) Các khoản nợ lương, trợ cấp thôi việc, bảo hiểm xã hội theo quy ñịnh của pháp luật và các quyền lợi khác của người lao ñộng theo thoả ước lao ñộng tập thể và hợp ñồng lao ñộng ñã ký kết;
29 Sau khi ñã thanh toán hết các khoản nợ và chi phí giải thể doanh nghiệp, phần còn lại thuộc về chủ doanh nghiệp tư nhân, các thành viên, cổ ñông hoặc chủ sở hữu công ty.
3.5. Trong thời hạn bảy ngày làm việc kể từ ngày thanh toán hết các khoản nợ của
doanh nghiệp, người ñại diện theo pháp luật của doanh nghiệp phải gửi hồ sơ giải thể doanh nghiệp ñến cơ quan ñăng ký kinh doanh. Trong thời hạn bảy ngày làm việc kể từ ngày nhận ñủ hồ sơ hợp lệ, cơ quan ñăng ký kinh doanh xoá tên doanh nghiệp trong sổ ñăng ký kinh doanh.
3.6. Trường hợp doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận ñăng ký kinh doanh, doanh
nghiệp phải giải thể trong thời hạn sáu tháng, kể từ ngày bị thu hồi Giấy chứng nhận ñăng ký kinh doanh. Trình tự và thủ tục giải thể ñược thực hiện theo quy ñịnh tại ðiều này.
Sau thời hạn sáu tháng quy ñịnh tại khoản này mà cơ quan ñăng ký kinh doanh không nhận ñược hồ sơ giải thể doanh nghiệp thì doanh nghiệp ñó coi như ñã ñược giải thể và cơ quan ñăng ký kinh doanh xoá tên doanh nghiệp trong sổ ñăng ký kinh doanh. Trong trường hợp này, người ñại diện theo pháp luật, các thành viên ñối với công ty trách nhiệm hữu hạn, chủ sở hữu công ty ñối với công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên, các thành viên Hội ñồng quản trị ñối với công ty cổ phần, các thành viên hợp danh ñối với công ty hợp danh liên ñới chịu trách nhiệm về các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác chưa thanh toán.
4. NHỮNG HOẠT ðỘNG BỊ CẤM TỪ KHI CÓ QUYẾT ðỊNH GIẢI THỂ
Kể từ khi có quyết ñịnh giải thể doanh nghiệp, nghiêm cấm doanh nghiệp, người quản lý doanh nghiệp thực hiện các hoạt ñộng sau ñây: (theo ðiều 159 Luật Doanh Nghiệp 2005)
a) Cất giấu, tẩu tán tài sản;
b)Từ bỏ hoặc giảm bớt quyền ñòi nợ;
c) Chuyển các khoản nợ không có bảo ñảm thành các khoản nợ có bảo ñảm bằng tài sản của doanh nghiệp;
30 e) Cầm cố, thế chấp, tặng cho, cho thuê tài sản;
f) Chấm dứt thực hiện hợp ñồng ñã có hiệu lực; g)Huy ñộng vốn dưới mọi hình thức khác.
5. SO SÁNH GIẢI THỂ VÀ PHÁ SẢN
Khi nhắc ñến khái niệm Giải thể, người ta thường nghĩ ngay ñến khái niệm Phá sản và ñôi lúc cũng có sự nhầm lẫn giữa hai khái niệm. ðể làm rõ ñiều này, bài viết xin ñược so sánh sự giống và khác nhau giữa hai khái niệm.
5.1 Giống nhau
a. Giải thể và phá sản về cơ bản ñều là hai phương thức làm chấm dứt sự hoạt ñộng của doanh nghiệp cả về mặt pháp lý và thực tiễn.
b. Bị thu hồi con dấu và giấy chứng nhận ñăng ký kinh doanh. c. Phải thực hiện các nghĩa vụ tài sản
5.2 Khác nhau:
Giải Thể Phá sản
• Giải thể có yếu tố tự quyết của chủ doanh nghiệp
• Giải thể theo quyết ñịnh của DN
• Doanh nghiệp giải thể chỉ ñơn thuần là giải quyết dứt ñiểm tình trạng công nợ, Thanh lý tài sản chia cho các cổ ñông, trả giấy phép
• Doanh nghiệp giải thể sau khi thực hiện xong các nghĩa vụ tài sản vẫn có thể chuyển sang một ngành nghề kinh doanh khác nếu có thể
• Giám ñốc doanh nghiệp giải thể có thể ñứng ra thành lập, ñiều hành công ty mới.
• Phá sản là hiện tượng ngoài mong muốn
• Phá sản theo quyết ñịnh của Tòa án • Phá sản sẽ chuyển quyền ñiều hành cho
một ủy ban tạm thời quản lý ñể giải quyết tình trạng công nợ trên cơ sở phân chia toàn bộ tài sản của doanh nghiệp sau khi thanh lý một cách hợp lý cho tất cả các chủ nợ liên quan trong giới hạn của số tài sản ñó
• Giám ñốc doanh nghiệp phá sản phải ngừng giữ chức giám ñốc ở một doanh nghiệp khác ít nhất là hai năm.
1. Ưu ñiểm
Quy ñịnh cụ thể về cách ñặt tên DN, rút ngắn thời gian ðKKD từ 15 ngày xuống còn 10 ngày ñối với thành lập mới DN và 7 ngày ñối với ñăng ký thành lập chi nhánh, VP DD hoặc thay ñổi nội dung ðKKD.
2. Nhược ñiểm
Thủ tục thực tế lòng thòng. Nên chăng luật cần ñơn giản hóa thủ tục hành chính, tiến hành các phương pháp xử lý online ñể ñỡ mất chi phí mòn giày. Nên tăng thêm quy ñịnh yêu cầu công khai và minh bạch hóa.
Nên xác ñịnh rõ nhiệm vụ của cơ quan ñăng ký kinh doanh, thiết lập một hệ thống cơ quan ñăng ký kinh doanh thống nhất từ Trung Ương ñến cấp tỉnh và cơ quan này chuyên phụ trách việc ñăng ký kinh doanh.
Mặt khác, ñể tốt hơn người dân cần chuẩn bị các bộ hồ sơ ñể ñồng thời gửi các nơi. Người dân không chỉ nhìn nhận mọi việc qua góc ñộ là quyền mình ñược hưởng mà cần phẩn xem xét trên khía cạnh trách nhiệm và nghĩa vụ cần phải thực hiện các hoạt ñộng ñó của mình nữa.
Hiện nay, việc ñăng ký tên hộ kinh doanh ñược bảo hộ trong phạm vi quận/huyện, tên DNTN, Cty TNHH, CTCP và hợp danh ñược bảo vệ trong phạm vi của tỉnh, nơi doanh nghiệp ñó ñăng ký kinh doanh. Từ ñó có nhiều doanh nghiệp bị trùng tên giữa các tỉnh. Việc ñăng ký bảo hộ tên của các doanh nghiệp trên toàn quốc (Tránh trùng nhau) cần có một ban ñăng ký kinh doanh riêng ñảm bảo tính thống nhất, và bảo hộ tên thương hiệu của doanh nghiệp trên toàn quốc. Doanh nghiệp muốn bảo hộ tên của mình trên ñịa phương thì ñóng tiền mức riêng, trên toàn quốc thì phải ñóng phí. (Theo
32
II. ðặt các DN thuộc mọi thành phần kinh tế vào một khung pháp lý chung. 1. Ưu ñiểm
Tạo môi trường pháp lý minh bạch và phù hợp với thông lệ quốc tế.
2. Nhược ñiểm
ðặt các doanh nghiệp Việt Nam vào những thử thách rất lớn. Muốn cạnh tranh trên ñấu trường này, các doanh nghiệp cần phải nỗ lực hết sức và ñương nhiên cũng cần có những hỗ trợ rất lớn từ phía chính phủ cho các doanh nghiệp nội ñịa.
III. Quy ñịnh về chứng chỉ hành nghềñối với Giám ðốc
Cả 3 ñiều: Khoản 4 ðiều 16 Khoản 5 ðiều 18 và Khoản 5 ðiều 19 ñều quy ñịnh với những lĩnh vực, ngành nghề kinh doanh ñòi hỏi phải có chứng chỉ hành nghề thì Giám ñốc phải có chứng chỉ ñó. Tuy nhiên, ñó là ñiều vô lý và ñã ñược giải thích rằng, do sơ suất trong việc soạn văn bản ñã có sự nhầm lẫn chuyển chữ “hoặc” thành chữ “và”. Khoản 3 ðiều 6 dự thảo Nghị ñịnh của Chính phủ hướng dẫn thi hành một số ñiều của Luật DN ñã ñưa ra phương án bằng cách quy ñịnh chung chung “ðối với DN kinh doanh các ngành, nghề mà pháp luật ñòi hỏi giám ñốc hoặc người ñứng ñầu DN phải