Tương tự như đối với Luật Doanh nghiệp, trong 6 tháng triển khai thi hành Luật Đầu tư ở các địa phương và doanh nghiệp đã nổi lên một số khó khăn, vướng mắc sau đây:
1. Hướng dẫn chưa rõ về phạm vi điều chỉnh của Luật Đầu tư; vì vậy, cả nhà đầu tư, doanh nghiệp và cơ quan nhà nước có liên quan còn lúng túng trong việc lựa chọn quy phạm có liên quan giữa Luật Đầu tư, Luật Doanh nghiệp, Luật Xây dựng (nhất là các quy định
ĐÁNH GIÁ 6 TH ÁN G TH I H AØN H LU ẬT D OA NH N GH IE ÄP 20
31
về đầu tư xây dựng công trình), Luật Đất đai, Luật Bảo vệ môi trường, v.v... để áp dụng. 2. Một số khái niệm chưa được làm rõ hoặc được xác định nhưng chưa tương thích với các
nội dung có liên quan của luật; cụ thể là:
Khái niệm doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài; Dự án đầu tư nước ngoài;
Đầu tự trực tiếp và đầu tư gián tiếp;
Đầu tư mới, đầu tư phát triển doanh nghiệp, đầu tư mở rộng, đầu tư chiều sâu, đầu tư góp vốn mua cổ phần, v.v...
Khái niệm chưa thống nhất đã dẫn đến hiểu khác nhau; nhận thức và hiểu khác nhau dẫn đến thực thi khác nhau; và thậm chí là không được thực hiện theo yêu cầu của nhà đầu tư, mà phải chờ hướng dẫn, hoặc xin ý kiến của các cơ quan có liên quan.
3. Cùng với việc chưa định rõ các khái niệm nói trên, thì các hướng dẫn cụ thể về những khác biệt, hạn chế đối với nhà đầu tư nước ngoài, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài và dự án có vốn đầu tư nước ngoài cũng chưa được ban hành hoặc chỉ dẫn cụ thể. Hệ quả là trên thực tế, ít nhất có 2 cách thực hiện chưa đúng với quy định của pháp luật. Một là, những hạn chế đối với nhà đầu tư nước ngoài theo quy định hoặc theo cam kết đã không được tuân thủ; và hai là, những dự án có vốn đầu tư nước ngoài, dù với một tỷ lệ nhỏ, nếu được coi hay được hiểu là đầu tư có điều kiện đều không được giải quyết về thủ tục hành chính, vì phải chờ hướng dẫn hoặc xin ý kiến của cơ quan có thẩm quyền.
4. Lĩnh vực đầu tư có điều kiện và điều kiện đối với các dự án đầu tư trong lĩnh vực đầu tư có điều kiện. Về vấn đề này, khó khăn, vướng mắc ở chỗ:
Nội dung quy định về lĩnh vực đầu tư có điều kiện còn quá chung, nên rất khó, thậm
ĐÁNH GIÁ 6 TH ÁN G TH I H AØN H LU ẬT D OA NH N GH IE ÄP 20
32
chí không thể xác định được để áp dụng;
Có sự chồng chéo, trùng lặp giữa ngành, nghề kinh doanh có điều kiện và lĩnh vực đầu tư có điều kiện, và giữa điều kiện của ngành, nghề kinh doanh có điều kiện và điều kiện của dự án đầu tư;
Rất khó xác định cụ thể và nhất quán về “điều kiện mà dự án đầu tư phải đáp ứng”; do đó, không lập được báo cáo giải trình về “điều kiện mà dự án đầu tư phải đáp ứng”. Điều đó đã làm cho một số dự án được coi là đầu tư có điều kiện đã không triển khai được ngay từ khi làm thủ tục11.
Vì vậy, việc hướng dẫn cụ thể, rõ ràng về nội dung của lĩnh vực đầu tư có điều kiện, nội dung của các điều kiện đầu tư đối với các dự án đầu tư tương ứng trong lĩnh vực đầu tư có điều kiện cũng như hình thức và nội dung của báo cáo giải trình về các điều kiện mà dự án đầu tư phải đáp ứng là hết sức cần thiết.
5. Chưa có hướng dẫn về dự án đầu tư không xây dựng công trình. Các hướng dẫn thi hành luật đầu tư nhìn chung liên quan nhiều đến thực hiện các dự án đầu tư có xây dựng công trình. Khó khăn vướng mắc thường liên quan đến (i) nội dung và hình thức thể hiện của dự án không xây dựng công trình; (ii) nội dung và yêu cầu thẩm tra hay thẩm định; (iii) cơ quan có thẩm quyền thẩm định, thẩm tra; và (iv) trình tự, thủ tục và hồ sơ thẩm tra, thẩm định, v.v...
Vì vậy, trên thực tế, các nhà đầu tư nước ngoài thành lập doanh nghiệp để thực hiện đầu tư không có xây dựng công trình còn gặp khó khăn; thậm chí chưa thực hiện được vì còn chờ hướng dẫn.
6. Về thủ tục đầu tư, các khó khăn, vướng mắc thể hiện trên một số điểm sau đây: Có sự không tương thích đáng kể giữa quy định của pháp luật về đầu tư với quy định pháp luật về đầu tư xây dựng công trình, pháp luật về đất đai, pháp luật về môi
ĐÁNH GIÁ 6 TH ÁN G TH I H AØN H LU ẬT D OA NH N GH IE ÄP 20
33
trường, pháp luật về khoáng sản v.v... Vì vậy, trên thực tế, người thực hiện cả phía doanh nghiệp và cơ quan nhà nước, gặp nhiều khó khăn và lúng túng; có trường hợp thực hiện đúng được quy định của luật này lại có thể không phù hợp với quy định của luật khác. Sự khác nhau thể hiện trên một số nội dung chủ yếu như:
Chưa có hướng dẫn thống nhất về hình thức và nội dung của một số hồ sơ, giấy tờ quan trọng như “báo cáo năng lực tài chính”, “báo cáo giải trình các điều kiện mà dự án đầu tư phải đáp ứng”;
Chưa xác định rõ bản chất, ý nghĩa pháp lý, quyền và nghĩa vụ có liên quan phát sinh từ giấy chứng nhận đầu tư đối với dự án thuộc diện đăng ký, cũng như dự án đầu tư thuộc diện thẩm tra và của “các loại” giấy chứng nhận đầu tư.
Các quy định liên quan đến các dự án yêu cầu phải có ý kiến thẩm tra của bộ ngành chưa đủ cụ thể và rõ ràng về trách nhiệm đảm bảo thời hạn thẩm tra theo quy định; chưa quy định rõ ý nghĩa và trách nhiệm pháp lý của những ý kiến thẩm tra của các bộ có liên quan. Và trên thực tế, thời hạn lấy được ý kiến của các bộ dài, vượt đáng kể so với quy định của nghị định 108/2006/NĐ-CP.
Nhìn chung, khó khăn, vướng mắc dưới nhiều hình thức đa dạng liên quan đến thủ tục đầu tư đang là hiện tượng phổ biến ở tất cả các địa phương.
7. Chưa hướng dẫn cụ thể về thẩm quyền quyết định thành lập khu công nghiệp và các vấn đề có liên quan đến quản lý và hoạt động của khu công nghiệp, v.v... trong khi các quy định riêng về khu công nghiệp đã bị thay thế.
8. Về ưu đãi đầu tư, vấn đề khó khăn nổi lên là: (adsbygoogle = window.adsbygoogle || []).push({});
Có sự không tương thích về đối tượng được quy định tại pháp luật về đầu tư và chế độ ưu đãi đầu tư quy định tại pháp luật về thuế, về đất đai và các chế độ ưu đãi khác.
ĐÁNH GIÁ 6 TH ÁN G TH I H AØN H LU ẬT D OA NH N GH IE ÄP 20
34
Các nội dung quy định về dự án thuộc ngành, nghề ưu đãi đầu tư chưa được cụ thể, chưa được hiểu một cách thống nhất, nhưng chưa được hướng dẫn bổ sung thêm. Danh mục địa bàn có điều kiện kinh tế - xã hội khó khăn và đặc biệt khó khăn ở một số địa phương chưa được xác định một cách hợp lý.
Chưa hướng dẫn cụ thể về trình tự, thủ tục và hồ sơ để xác nhận ưu đãi đầu tư, cơ quan có thẩm quyền xác nhận ưu đãi đầu tư và ý nghĩa pháp lý của giấy xác nhận hay chứng nhận ưu đãi đầu tư; mối liên hệ giữa giấy xác nhận hay chứng nhận ưu đãi đầu tư và ưu đãi đầu tư thực tế được hưởng.
Chưa hướng dẫn về việc thực hiện những ưu đãi đầu tư hiện có đã được cấp trước ngày 26 tháng 9 năm 2006; cụ thể là:
Những ưu đãi nào được giữ nguyên không thay đổi;
Những ưu đãi nào chỉ được giữ trong thời hạn 5 năm, kể từ ngày 11 tháng 1 năm 2007;
Những ưu đãi nào sẽ hết hiệu lực, bị bãi bỏ ngay kể từ ngày 11 tháng 1 năm 2007. Chưa có hướng dẫn cụ thể về ưu đãi đầu tư trong trường hợp chia, tách, hợp nhất, sáp nhập, mua lại doanh nghiệp, v.v...
Vì vậy, việc thực hiện ưu đãi đầu tư trong thời gian qua cũng gặp khó khăn. Do những khó khăn chưa được giải quyết hoặc hướng dẫn để giải quyết, nên có địa phương đã tạm dừng cấp ưu đãi đầu tư và chờ hướng dẫn cụ thể.
9. Vấn đề chuyển nhượng vốn, chuyển nhượng dự án, thay đổi dự án đầu tư, đặc biệt những thay đổi vượt các “mốc” hay “tiêu chí” về quy mô dẫn tới thay đổi liên quan đến thủ tục tương ứng phải làm theo quy định của pháp luật.
ĐÁNH GIÁ 6 TH ÁN G TH I H AØN H LU ẬT D OA NH N GH IE ÄP 20
35
10. Một số vấn đề về kỹ thuật nghiệp vụ khác trong các biểu mẫu, hướng dẫn của Quyết định 1088/2006/QĐ-BKH và quy định hướng dẫn chuyển đổi và đăng ký lại theo nghị định 101/2006/NĐ-CP của Chính phủ.
Như vậy, những khó khăn, vướng mắc trong thi hành Luật Đầu tư là do một số nguyên nhân sau đây. Một là, một số nội dung của luật và nghị định hướng dẫn thi hành chưa được đủ rõ và cụ thể; dẫn tới nhận thức và hiểu khác nhau trong triển khai thực hiện. Hai là, một số quy định cần thiết, bổ sung cho việc thực hiện đầy đủ và thống nhất các nội dung có liên quan của luật và nghị định hướng dẫn thi hành luật chưa được ban hành, hoặc chưa được bổ sung, sửa đổi kịp thời, nhất là các quy định về điều kiện đầu tư và chế độ ưu đãi đầu tư,v.v... Ba là, những chồng chéo, chưa thống nhất giữa các quy định về các lĩnh vực có liên quan, gồm đầu tư, xây dựng, bảo vệ môi trường, giao đất, cho thuê đất và sử dụng đất, v.v... chưa được rà soát lại và sửa đổi bổ sung cho phù hợp.