V Nam
2.3. nn nƣ mua ,n trong ng
mua n n doanh ng kinh doanh ng mua n n 2.3.1 Đ n n n ƣ mua, n trên rƣ ng
C o n n đ mua n p đ p n đủ ba đ u n sau đây63
:
ứ , không t a t u n n văn n v v không đ mua, n
o n n đ . N u bên n n v bên n tr đ đ t n n ất v v ủ n (bên n n ) không đ n ạ o n n cho bên t ba ất n t n o t o n n n y s không t ể trở t n đ t n để mua n n . V thông t n đ u n y s ăn trên p đồn cho vay o p đồn ấp t n ụn đ đ t tr đ . Quy đ n n y t n n ất v nguyên t uyển giao quy n yêu ầu ủa BLDS, theo đ tr n p bên quy n yêu ầu v bên n a vụ t a t u n không đ uyển giao quy n yêu ầu bên quy n yêu ầu s không đ uyển giao quy n đ cho bên t ba64
.
ứ hai, tạ t đ ể mua n n o n n đ mua đan không đ sử
ụn để o đ t n n a vụ dân s tr tr n p s đồn n văn n ủa bên n n o đ v v n n . Đ u n y c n a bên n n đan không sử ụn o n n t uộ quy n sở ữu ủa n để o đ cho v t n n a vụ dân s ủa chính n ho c ủa ất bên t ba n o. Quy đ n trên n o v quy n i cho bên n n o đ o n n tr đ .
t tuy p p u t không quy đ n r n n xuất p t t v chủ n th c hi n quy n sở hữu của mình thơng qua quy n đ n t bên n và mua n n n đ c biểu hi n là một oạt độn uyển giao quy n đ n t bên n sang bên mua, cho nên đ u n trên t ể đ ểu rộn ra cho quy n đ n . Theo đ quy n đ n n n v o n n n không đan đ bên n n sử ụn để o đ cho v t n n a vụ dân s . Tr n p bên n n đ t ấp quy n đ n cho bên n n t ấp65
t o n n n y s không đ p n đủ đ u n để đ mua, n trong oạt độn mua n n ủa doanh n p kinh doanh oạt độn mua n n . T ạ n u bên n n nhu ầu n một kho n n , thì bên n n p n n đ s đồn ủa bên n n o đ o n n bên nh n th chấp quy n đ n tr khi n kho n n đ cho bên t ba. C ểu n y p p v nguyên t đ n đoạt t s n t chấp đ quy đ n trong BLDS n sau
bên không luân trong
63 o n Đ u N đ n 6 6 NĐ-CP.
64 Đ ể o n Đ u 6 BLDS.
65 o n Đ u N đ n s 6 6 NĐ-C ủa C n p ủ n y /12/ 6 quy đ n v ao
27
kinh doanh bên theo quy 66
.
Bên mua n cần u ý v tr ng h p quy n đ n nh n chuyển giao đan đ c bên bán đe đ th chấp, bởi vì lúc này bên mua n có thể ph i ch u những rủi ro n : (1) cùng v i vi c mua n , doanh nghi p mua n ph i có trách nhi m b o đ m cho n a vụ dân s của bên th ba, và (2) th t u tiên giữa bên nh n chuyển giao quy n đ n và bên nh n th chấp quy n đ n đ c xác đ nh theo th i đ ểm đăn ký các giao d ch đ tại ơ quan đăn ký b o đ m67
. Cụ thể, tài s n b o đ m là quy n đ n và h p đồng chuyển giao quy n đ n đ u có thể đ c đăn ký bi n pháp b o đ m, h p đồng theo yêu cầu của các bên tại Trung tâm Đăn ký giao d ch, tài s n68. Quy đ nh này nh m khuy n khích bên th c hi n bi n pháp đăn ký để đ m b o th t u tiên thanh tốn. Vì v y, n u bên nh n th chấp quy n đ n đ ti n hành đăn ký bi n pháp b o đ m đ i v i quy n đ n này thì bên nh n th chấp quy n đ n s đ c u tiên nh n thanh toán kho n n t bên có n a vụ tr n khi kho n n đ n hạn. Th m chí khi th i đ ểm th c hi n n a vụ tr n theo h p đồng cho vay x y ra tr c th i đ ểm xử lý quy n đ n theo h p đồng th chấp thì bên mua n n không đ c đ ơn nhiên th c hi n quy n đ n ngay th i đ ểm ấy, thay vào đ bên có n a vụ tr n có trách nhi m chuyển kho n ti n tr n vào một tài kho n phong t a tại ngân hàng theo s ch đ nh của bên nh n th chấp. Khi bên có n a vụ đ c b o đ m không th c hi n đ n n a vụ thì bên nh n th chấp s gi i t a tài kho n này để xử lý69. Bên mua n , n u có thể, ch nh n đ c kho n ti n chênh l ch t bên nh n th chấp n u giá tr t s n o đ l n ơn giá tr của n a vụ đ c b o đ m70.
Vì v y tr c khi nh n chuyển giao quy n đ n đan đ c sử dụng để b o đ m n a vụ dân s , bên mua n cần ph i xem xét xem bên nh n th chấp có đồng ý không và quy n đ n đ đ c đăn ký bi n pháp b o đ m hay a để t đ bên mua n th c hi n các bi n pháp ần t t nh m b o v quy n l i cho mình.
ứ ba, bên mua n v bên n không p n liên quan theo quy
đ n ủa LDN. Bên mua n đ xem n liên quan v bên n khi quan
66 Đ u BLDS.
67 Kho n Đ u 22 Ngh đ n 6 6 NĐ-CP.
68
Đ ểm a Kho n v Đ ểm c Kho n Đ u T ôn t s 08/2018/TT-BTP của Bộ T p p n y 6 8 n n ột s vấn đ v đăn un ấp t ôn t n v n p p o đ p đồn v trao đổ t ôn t n v đăn n p p o đ tạ trun tâ đăn ao t s n ủa Cụ Đăn qu a ao o đ t uộ Bộ T p p.
69
Đ u 66 Ngh đ n 6 6 NĐ-C Đ u T ôn t n t ch s 16/2014/TTLT-BTP-BTNMT-NHNN của Bộ T p p Bộ T n uy n v ô tr n N ân n N n c Vi t Nam ngày 06/06/2014 ng d n một s vấn đ v xử lý tài s n b o đ m.
70
28
tr t p o n t p v bên n n tr n p quy đ n tạ o n 17 Đ u 4 LDN. Quy đ n n y n tr n tr n p bên ụn v mua n n để trụ v ụ đ ― đ p sổ s ‖ ủa bên n trên t t o n n đ mua không năn thu ồ o đ mua ạ v n ― o‖ n ụ đ ất n .
N v y ăn x đ n ―n ‖ đ mua, n đ v doanh n p kinh doanh oạt độn mua n n không a trên y u t đ n t t hay n xấu thay v o đ n đầu t o n to n t ể tham gia v o giao mua n n xấu n u n o n n ấy đ p n đủ đ u n nêu trên. Tuy nhiên, t n đ n t đ ể n nay v n a văn n n o quy đ n v oạt độn mua n n xấu ủa doanh n p t bao ồ AMC. N quy t 42/2017/QH14 ột quy đ n mang t n ất t đ ể v xử n xấu ủa TCTD v t p trung đ u n oạt độn mua n n xấu ữa TCTD, CNNHNN v VAMC.
N o ra, t y v o đ t n n ua n ai, doanh n p kinh doanh oạt độn mua n n ần p tuân t ủ thêm đ u n để đ ua n o n n t ơn n . C n ạn n AMC không đ sử ụn v n để mua hay n n tồn đ n ủa n ngân n ủa n thay v o đ AMC đ sử ụn v n để mua, n n ủa TCTD o ủa AMC tr t uộ NHTM 71. Nộ dung n y v n đ ữ nguyên tạ t o n ất Thông t n n độ t n ủa AMC72
. Quy đ n trên t n n ất v nguyên t t n mua n n p ụn riêng cho TCTD73
, theo đ TCTD không đ n n cho công ty con ủa n TCTD, tr tr n p n n cho AMC theo p ơn n t ơ ấu đ đ phê uy t. Thêm v o đ tr n p AMC o công ty mua n n t nhân u n mua o n n p t sinh t oạt độn ấp t n ụn p v n ủa TCTD, t o n n đ p p mua, n khi TCTD n n đ thông o v mua, n n cho t n viên n ạ n văn n74
.
Hay trong tr n p u n mua n t DATC t doanh n p kinh doanh hoạt động mua bán n ần u r n ở v ột trong đ u n để DATC n n ủa n cho bên mua n (ở t tr n t ấp) đ tr khi DATC p đồn mua n t bên cho vay đầu tiên t doanh n p u n mua ạ o n n p cam t mua ạ ột p ần o to n ộ o n n đ đồn t đ p n đ u n ủa DATC v thanh to n v đ t năn tham gia t ơ ấu doanh
71 ụ II.A. T ôn t /2002/TT-BTC.
72 Đ ể o n Đ u D t o T ôn t ủa Bộ T n v n n độ t n đ v Côn ty
Qu n n v a t t s n tr t uộ n ân n t ơn ạ .
73 o n Đ u T ôn t s TT-NHNN ủa N ân n N n Vi t Nam n y /07/ quy
đ n v oạt độn ua n n ủa tổ t n ụn n n n ân n n n o .
29
n p o tr ổn đ n doanh n p sau khi t ơ ấu75
. T ạ n u u n mua n t DATC t doanh n p ần cam t mua n v DATC tr khi DATC p đồn mua n v bên cho vay ban đầu đồn t để đ o cho qu tr n cam t doanh n p mua n p tổ t đ n tr o n n v t đ n năn tham gia v o oạt độn t ơ ấu doanh n p n ủa mình sau n y theo yêu ầu ủa DATC, qua đ p đ o năn thu ồ o n n ủa n doanh n p mua n v sau.
2.3.2 P n n g n n n n ƣ n giao qua ng mua n n doanh ng kinh doanh ng mua n n
Bên n n t ể uyển giao ột p ần o to n ộ quy n đ n v quy n liên quan đ n o n n cho bên mua n 76
. Khi uyển giao ột p ần quy n đ n bên n n s t p tụ t n n a vụ ủa n đ v p ần n a đ uyển giao theo p đồn ấp t n ụn o p đồn cho vay. P p u t n n không quy đ n r quy n đ n đ uyển giao bao ồ quy n đ n n n v kho n cam t cho vay a đ ngân t bên n hay không. Tuy nhiên, ăn v o đ n n a v chủ thể đ c quy n bán n ủa N đ n 6 6 NĐ-CP hi n nay, bên bán n ph i là tổ ch c, cá nhân sở hữu kho n n tại th i đ ểm chuyển n ng77. Đồng n a r ng đ i v i các kho n n s sở hữu trong t ơn lai (t c kho n cho vay a đ c gi i ngân) s không là đ i t ng đ c mua, bán ho c chuyển n ng cho bên th ba. Đồn t p p u t ngân n n không cho p p doanh n p không p TCTD t n oạt độn ấp t n ụn v v y doanh n p mua n t TCTD không t ể t n t p tụ ngân o n vay cho bên n .
T đ t ể t u n r n tuy không đ quy đ n r r n n n quy n đ n trong giao mua bán n p quy n đ n n n v o n cho vay đ đ i ngân to n ộ cho bên đ vay và thuộc sở hữu của bên bán n tại th i đ ểm chuyển n ng kho n n cho bên mua. Đ u này s tạo s an to n cho oạt độn t n t n t v ạn rủ ro cho doanh n p mua n n n tr n t n trạn doanh n p sau khi t n để n n uyển giao quy n đ n n n lại không t ể đ bên n thanh toán kho n ti n này v ngân n n n a t n đầy đủ n a vụ ngân ủa n .
Bên ạn đ p p u t t uộ v uyển giao quy n đ n trong giao mua n n p đ p t n p đồn n văn n trên ơ sở t do t a t u n n đ n ữa bên liên quan, đ o quy n v p p p ủa
75 K o n Đ u T ôn t /2015/TT-BTC.
76 o n Đ u N đ n 6 6 NĐ-CP.
30
bên tham gia mua n n trong đ p nộ dung quy đ n ụ t ể quy n v n a vụ ủa bên n n v bên mua n 78
. Đ v o n n trong oạt độn ấp t n ụn p v n p đồn mua n n đ c xem ột ộ p n không t ể t r v p đồn ấp t n ụn p v n ban đầu do v y nộ dung ủa p đồn mua n n không đ tr v p đồn p v n đ 79
.
Tham o p p u t Anh v p ơn th c chuyển giao quy n đ n , d thấy r ng pháp lu t n c này quy đ nh khá rõ v các p ơn th c bán tài s n là các kho n vay. một trong những lí do khi n pháp lu t Anh t ng đ c ch n để đ u ch nh h p đồng tín dụng là bởi ơ ch cho vi c chuyển giao n hay thay đổi bên cho vay đ c quy đ nh khá rõ ràng80
. Tr t theo Đ u 136 Lu t T s n nă 1925 t quy n đ n v quy n t s n t ể trở t n đ t n ủa p đồn uyển giao quy n. uyển giao quy n đ n đ p p u t quy đ n r qua hai p ơn t p ổ n p ụn tạ qu gia n y n sau:
ơn t t n ất uyển giao quy n (assignment). Một giao uyển giao quy n đ xem p p p khi đ p n đủ ba đ u n: (1) v uyển giao p đ p t n văn n v đ bên uyển giao quy n (2) v uyển giao quy n p mang t n tuy t đ vô đ u n uyển giao to n ộ quy n đ n n a v uyển giao ột p ần o n n s không u 81
v (3) bên uyển giao quy n p thông o cho bên n a vụ v v
uyển giao n y82
. Quy n đ uyển giao t ể ất quy n n n v kho n n ể quy n xử t s n o đ . N a vụ ủa bên cho vay t ể đ uyển giao khi đ s đồn ủa bên đ vay. Do v y bên uyển giao không t ể uyển giao o n cam t cho vay a đ ngân khi a s đồn ủa bên vay vì g n li n v i n a vụ gi i ngân của bên chuyển giao. t , n a vụ ủa bên chuyển giao kho n n ngân n tham gia ấp t n ụn p v n n không t ể đ uyển giao. ột s văn n t n p v n t n quy đ n r n v uyển giao quy n t ể đ t n khi ngân
78 o n Đ u N đ n 6 6 NĐ-CP.
79 o n Đ u T ôn t TT-NHNN.
80 B Đ G an ( ) "B n t s n o n vay t eo quy đ n ủa p p u t An ",
https://thongtinphapluatdansu.edu.vn/2012/08/08/bn-ti-san-l-khoan-vay-theo-quy-dinh-cua-php-luat-anh/, truy p n y 4/2020.
81 "B n n (Walter and Sullivan v Murphy (J) [1955] 2 Q.B. 584", https://app.justis.com/case/walter-sullivan-ltd-
v-j-murphy-sons-ltd/overview/c4yJmZydo3Wca, truy p n y 4/2020. 82
Richard Stone (2005), "Head of Department of University of London, The Modern Law of Contract", https://books.google.com.vn/books?id=uLd4qy7LJJYC&pg=PA178&lpg=PA178&dq=Tolhurst+v+Associat ed+Portland+Cement+Manufacturers+(1900)+Ltd+%5B1902%5D&source=bl&ots=rS2GijMCLs&sig=ACf U3U2Pq4pTrp4Wdxdk3GvknsayM7xUyg&hl=vi&sa=X&ved=2ahUKEwj9yuaBmOjoAhWWeisKHTAlDY gQ6AEwCHoECAsQKw#v=onepage&q=Tolhurst%20v%20Associated%20Portland%20Cement%20Manuf acturers%20(1900)%20Ltd%20%5B1902%5D&f=false, truy p n y .
31
n cam t t n n a vụ ủa ngân n uyển giao đ v bên tham gia ấp t n ụn p v n .
ơ n p ơn t uyển giao quy n n y n v uyển giao quy n đ n theo p p u t t Nam. Tuy nhiên, n u n N đ n 69 6 NĐ- CP không đ a ra quy n n n v o n n bên n n không đ uyển giao t p p u t Anh ạ quy đ n r v vấn đ n y. Cụ t ể bên không đ uyển giao quy n n n t v t nhân ủa bên uyển giao quy n theo n n Tolhurst v Associated Portland Cement Manufacturers (1900) Ltd [1902]83. C n ạn đ u o n v chi phí tăn thêm (increased costs) trong h p đồng tín dụng cho phép bên cho vay có thể yêu cầu bên đ vay thanh tốn cho mình các kho n chi phí mà bên này ph i tr thêm do có s thay đổi v quy đ nh pháp lu t (indemnity provisions) có thể khơng đ c phép chuyển giao n u n khơng có s nhất trí của bên đ vay bởi vì các đ u kho n này có tính chất ― n ân‖84.
ơn t uyển giao n t hai uyển giao quy n v n a vụ ủa bên n n trong p đồn ấp t n ụn p v n (novation). Cụ t ể ơ n y cho p p bên cho vay t ể uyển giao to n ộ quy n v n a vụ ủa n trong p đồn . Tuy nhiên ơ n y t n p ụn trong giao mua n n ữa ngân n ở thông qua v uyển giao n y ột ngân n s thay t ngân n cho vay ban đầu thông qua v n n uyển giao tất quy n v n a vụ ủa ngân n n y trong p đồn ấp t n ụn . Đồn t để uyển giao
