III. NHỮNG QUY ĐỊNH VỀ CHÀO BÁN CỔ PHẦN VÀ PHÁT HÀNH TRÁ
2. Phát hành trái phiếu
2.1.1. Điều kiện phát hành trái phiếu ra công chúng của CTCP
Đối với các doanh nghiệp thuộc các thành phần kinh doanh kinh tế nếu hội đủ những điều kiện và được phép của Ủy Ban Chứng Khoán nhà nước đều có thể phát hành trái phiếu để huy động vốn sử dụng cho mục đích đầu tư cho doanh nghiệp mở rông sản xuất kinh doanh.
Theo Điều 12 của Luật chứng khoán 2006, điều kiện phát hành trái phiếu ra công chúng bao gồm:
- Doanh nghiệp có mức vốn điều lệ đã góp tại thời điểm đăng ký chào bán từ mười tỷ đồng Việt Nam trở lên tính theo giá trị ghi trên sổ kế toán.
- Hoạt động kinh doanh của năm liền trước năm đăng ký chào bán phải có lãi, đồng thời không có lỗ luỹ kế tính đến năm đăng ký chào bán, không có các khoản nợ phải trả quá hạn trên một năm (lỗ lũy kế: phần lỗ cộng dồn qua các năm).
- Có phương án phát hành, phương án sử dụng và trả nợ vốn thu được từ đợt chào bán được Hội đồng quản trị hoặc Hội đồng thành viên hoặc Chủ sở hữu công ty thông qua.
- Có cam kết thực hiện nghĩa vụ của tổ chức phát hành đối với nhà đầu tư về điều kiện phát hành, thanh toán, bảo đảm quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư và các điều kiện khác.
2.1.2. Trình tự phát hành trái phiếu ra công chúng của CTCP
Bước 1: Lập hồ sơ: Theo khoản 1 mục III của thông tư 17/2007/TT-BTC ngày 13/7/2007 của BTC và khoản 1 mục II của thông tư 112/2008/TT-BTC thì hồ sơ phát hành trái phiếu ra công chúng bao gồm:
- Bản cáo bạch theo mẫu kèm theo Báo cáo tài chính. - Điều lệ công ty.
- Quyết định của Hội đồng quản trị hoặc Hội đồng thành viên hoặc Chủ sở hữu công ty thông qua phương án phát hành, phương án sử dụng và trả nợ vốn thu được từ đợt chào bán trái phiếu ra công chúng.
- Cam kết thực hiện nghĩa vụ của tổ chức phát hành đối với nhà đầu tư về điều kiện phát hành, thanh toán, bảo đảm quyền lợi và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư và các điều kiện khác.
- Cam kết bảo lãnh phát hành (nếu có).
- Tài liệu pháp lý liên quan đến quyền sử dụng đất, quyết định phê duyệt dự án hoặc ý kiến thẩm định chuyên môn đối với các dự án sử dụng vốn thu được từ đợt chào bán (nếu cần) và kế hoạch chi tiết về việc sử dụng vốn.
- Hợp đồng tư vấn hồ sơ đăng ký chào bán trái phiếu ra công chúng với công ty chứng khoán (trừ trường hợp tổ chức phát hành là công ty chứng khoán).
- Trường hợp một phần hoặc toàn bộ hồ sơ đăng ký chào bán cổ phiếu ra công chúng được tổ chức, cá nhân có liên quan xác nhận thì tổ chức phát hành phải gửi văn bản xác nhận của tổ chức, cá nhân đó cho UBCKNN .
Bước 2: Cấp giấy chứng nhận phát hành
Trong thời hạn 30 ngày, kể từ ngày nộp đủ hồ sơ hợp lệ, UBCKNN cấp giấy chứng nhận đăng ký phát hành . Trường hợp từ chối phải nêu rõ lý do bằng văn bản.
Bước 3: Công bố thông tin.
Bước 4: Phân phối trái phiếu.
- Phân phối đúng theo phương thức đã nêu trong bản cáo bạch.
- Tiền mua trái phiếu phải được chuyển vào tài khoản phong tỏa tại một ngân hàng cho đến khi kết thúc một đợt phát hành.
- Phải hoàn tất việc phân phối trong 90 ngày và trong 30 ngày sau khi kết thúc phải chuyển giao trái phiếu hoặc chứng nhận quyền sở hữu trái phiếu cho nhà đầu tư.
Bước 5: Báo cáo đợt phát hành
- Báo cáo sau khi kết thúc đợt phát hành. - Báo cáo và công bố thông tin định kỳ.
2.2. Phát hành trái phiếu riêng lẻ của CTCP tại Việt Nam
Theo Nghị định 52/2006/NĐ-CP việc phát hành trái phiếu riêng lẻ là các trường hợp phát hành trái phiếu không phải phát hành ra công chúng theo quy định của pháp luật về chứng khoán và thị trường chứng khoán (Điều 2.7 NĐ52). Như vậy, Ngoài ba phương thức phát hành được xem là phát hành ra công chúng như nêu ở trên, các trường hợp còn lại được xem là phát hành riêng lẽ theo nghị định 52/2006/NĐ-CP.
Việc phát hành trái phiếu riêng lẻ sẽ được thực hiện trên nguyên tắc tự vay, tự trả và tự chịu trách nhiệm về hiệu quả sử dụng vốn vay (Điều 3 Nghị định 52/2006/NĐ-CP). Do vây khi thực hiện việc phát hành trái phiếu riêng lẻ theo Nghị định 52/2006/NĐ-CP, CTCP không phải làm thủ tục đăng ký với UBCKNN.
2.2.2. Điều kiện phát hành trái phiếu riêng lẻ
Theo điều 17 của Nghị Định 52/2006/NĐ – CP ngày 19/05/2006 thì điều kiện phát hành trái phiếu riêng lẻ của CTCP bao gồm:
a. Có thời gian hoạt động tối thiểu là 01 năm kể từ ngày doanh nghiệp chính thức đi vào hoạt động.
b. Có báo cáo tài chính của năm liền kề trước năm phát hành được kiểm toán. c. Kết quả hoạt động sản xuất, kinh doanh năm liền kề năm phát hành phải có lãi. d. Có phương án phát hành trái phiếu được tổ chức, cá nhân có thẩm quyền thông qua.
Phương án phát hành trái phiếu do tổ chức phát hành xây dựng phải bảo đảm các nội dung sau:
- Mục đích phát hành trái phiếu.
- Các thông tin về ngành nghề, lĩnh vực kinh doanh và kết quả hoạt động của doanh nghiệp.
- Khối lượng, kỳ hạn, lãi suất trái phiếu phát hành.
- Phương thức phát hành trái phiếu và các tổ chức tham gia bảo lãnh phát hành, đại lý phát hành, thanh toán trái phiếu.
- Địa điểm bán trái phiếu và thanh toán gốc, lãi trái phiếu. - Kế hoạch bố trí nguồn thanh toán gốc, lãi trái phiếu.
- Đối với trường hợp phát hành trái phiếu chuyển đổi: tỷ lệ chuyển đổi, thời gian chuyển đổi, thời hạn chuyển đổi, phương pháp xác định giá cổ phiếu, biên độ biến động giá cổ phiếu và cách xác định tỷ lệ chuyển đổi khi giá cổ phiếu vượt quá biên độ biến động giá cổ phiếu.
- Đối với trường hợp phát hành trái phiếu có kèm theo chứng quyền: Quyền mua cổ phiếu, điều kiện thực hiện quyền, thời gian thực hiện quyền, quy định về chuyển nhượng chứng quyền.
- Đối với trường hợp phát hành trái phiếu có đảm bảo: phương thức bảo đảm thanh toán, hình thức bảo đảm, tên tổ chức đảm bảo thanh toán, tài sản bảo đảm và các cam kết khác về đảm bảo thanh toán trái phiếu.
- Các cam kết khác đối với người sở hữu trái phiếu: thanh toán trái phiếu trước hạn; mức bồi thường thiệt hại trong trường hợp không thực hiện được việc chuyển đổi trái phiếu thành cổ phiếu, quyền mua cổ phiếu của người sở hữu chứng quyền.
Thông qua phương án phát hành trái phiếu, Đại hội cổ đông (hoặc Hội đồng quản trị khi Điều lệ công ty quy định) thông qua phương án phát hành trái phiếu chuyển đổi. Tổng giám đốc (giám đốc) doanh nghiệp tổ chức thực hiện phương án phát hành trái phiếu. Hội đồng quản trị, Hội đồng thành viên hoặc đại diện chủ sở hữu vốn thông qua phương án phát hành trái phiếu không chuyển đổi. Tổng giám đốc (giám đốc) doanh nghiệp tổ chức thực hiện phương án phát hành trái phiếu.
Thông qua phương án phát hành: sẽ do Đại hội đồng cổ đông thông qua nếu là trái phiếu chuyển đổi; Hoặc sẽ do Hội đồng quản trị thông qua nếu là trái phiếu không chuyển đổi. Công bố thông tin về đợt phát hành:
- Công bố thông tin về việc phát hành trên 03 số báo liên tiếp của 01 tờ báo Trung ương hoặc 01 tờ báo địa phương.
- Niêm yết công khai các thông tin về báo cáo tài chính năm trước năm phát hành được kiểm toán.
- Phương án phát hành trái phiếu được Hội đồng cổ đông hoặc Hội đồng quản trị thông qua.
- Kết quả xếp loại của tổ chức định mức tín nhiệm đối với tổ chức phát hành trái phiếu và loại trái phiếu phát hành (nếu có).
- Và quyền lợi của người mua trái phiếu và cam kết của Công ty tại trụ sở của tổ chức phát hành, tổ chức bảo lãnh phát hành, đại lí phát hành, tổ chức đấu thầu và các địa điểm phân phối trái phiếu.
Tổ chức phát hành: Công ty được quyền lựa chọn phương thức phát hành (tự mình thực hiện hoặc thông qua các tổ chức như tổ chức bảo lãnh phát hành, đại lí phát hành, đại lí thanh toán; tự lựa chọn nhà đầu tư hoặc thông qua phương thức đấu giá.
Như vậy có thể thấy rõ rằng khi thực hiện phát hành trái phiếu theo hình thức phát hành riêng lẻ theo Nghị định 52/2006/NĐ-CP, CTCP hoàn toàn có thể tự chủ và thủ tục đơn giản hơn rất nhiều so với việc phát hành ra công chúng. Do đó vấn đề đặt ra là làm sao để đợt phát hành không rơi vào trường hợp pháp hành ra công chúng khi số lượng nhà đầu tư dự kiến chào bán lớn hơn con số 100. Nhiều CTCP đã “lách” bằng cách phát hành trái phiếu thành nhiều đợt với số lượng nhà đầu tư mua trái phiếu của mỗi đợt ít hơn 100. Về vấn đề này, chúng tôi thấy rằng pháp luật (Nghị định 52/2006/NĐ-CP) không đưa ra hạn chế về số đợt phát hành hay khoảng cách giữa các đợt phát hành riêng lẻ nên về nguyên tắc cách “lách” này là hợp lệ.
2.3.1. Ưu điểm
Việc phát hành trái phiếu để đáp ứng nhu cầu tăng vốn có tính chất lâu dài , xét từ góc độ của doanh nghiệp phát hành có những ưu diểm sau hành trái phiếu
Khả năng tiếp cận nguồn vốn: Phát hành trái phiếu giúp doanh nghiệp chủ động linh hoạt hơn trong viêc tiếp cận được những nguồn vốn lớn. Khi phát hành trái phiếu, doanh nghiệp có quyền chủ động đưa ra những điều kiện linh hoạt để phù hợp với điều kiện thị trường: như loại trái phiếu phát hành là trái phiếu chứng quyền, linh hoạt trong việc định lãi trái phiếu (cố định, thả nổi, thả nổi theo kỳ), nên trái phiếu có tiềm năng hấp dẫn nhà đầu tư hơn. Doanh nghiệp phát hành cổ phiếu không có được đặc tính này:
Chi phí phát hành trái phiếu thường thấp hơn so với chi phí phát hành cổ phiếu thường hay cổ phiếu ưu đãi.
Khi phát hành trái phiếu chủ doanh nghiệp không phải chia quyền kiểm soát công ty cho những người mua trái phiếu , bởi vì trái chủ chỉ có quyền đòi nợ chứ không có quyền tham gia vào việc điều hành hay kiểm soát công ty.
Nếu doanh nghiệp đang làm ăn phát đạt , tỷ suất lợi nhuận cao thì việc phát hành trái phiếu không tạo ra đặc quyền chia sẻ mức lợi nhuận cao đó.
Một ưu điểm quan trọng khác là tiền lợi tức trái phiếu được coi là một khoản chi phí được trừ ra khỏi phần lợi nhuận chịu thuế thu nhập của doanh nghiệp.
2.4.2. Nhược điểm
Sử dụng vốn từ trái phiếu buộc doanh nghiệp phải trả lợi tức cố định cả trong trường hợp doanh nghiệp làm ăn không có lời. Do đó nếu công ty có thu nhập không ổn định thì việc tăng vốn bằng trái phiếu sẽ làm tăng rủi ro, công ty rơi vào tình trạng mất khả năng trang trải các khoản lợi tức cố định cho trái chủ.
Trái phiếu là chứng khoán nợ có kì hạn và có hoàn vốn , doanh nghiệp phát hành trái phiếu phải lo đến việc phải hoàn trả nợ đúng kì hạn.
Sử dụng trái phiếu có lãi suất ổn định lâu dài có thể gây rủi ro cho doanh nghiệp trong trường hợp lãi suất thị trường thay đổi theo xu hướng giảm xuống. Vậy CTCP nên phát hành cổ phiếu hay trái phiếu ????
Để xem phương án phát hành nào tốt hơn, doanh nghiệp cũng cần xác định các ưu nhược điểm của từng phương án. Các ưu nhược điểm này cũng thay đổi theo điều kiện thị trường và tài chính, kết quả kinh doanh của doanh nghiệp. Dưới đây là một số ưu nhược điểm chung của mỗi phương án:
- Khả năng tiếp cận nguồn vốn: Phát hành trái phiếu giúp doanh nghiệp chủ động linh hoạt hơn trong viêc tiếp cận được những nguồn vốn lớn. Khi phát hành trái phiếu, doanh nghiệp có quyền chủ động đưa ra những điều kiện linh hoạt để phù hợp với điều kiện thị trường: như loại trái phiếu phát hành là trái phiếu trơn, trái phiếu chứng quyền, linh hoạt trong việc định lãi trái phiếu (cố định, thả nổi, thả nổi theo kỳ), nên trái phiếu có tiềm năng hấp dẫn nhà đầu tư hơn. Doanh nghiệp phát hành cổ phiếu không có được đặc tính này. Tuy nhiên, tiền huy động được từ trái phiếu thường đến từ các nguồn đầu tư mang tính dài hạn nên không phải doanh nghiệp nào cũng có thể tiếp cận kênh huy động vốn này.
- Tính thanh khoản: Trái phiếu hiện nay ở Việt Nam chưa có thị trường giao dịch thứ cấp nên tính thanh khoản của trái phiếu hạn chế hơn so với cổ phiếu đã niêm yết trên thị trường chứng khoán.
- Khả năng làm pha loãng sở hữu khi có thêm nguồn vốn: Trái phiếu là vốn nợ nên phát hành trái phiếu không làm pha loãng quyền sở hữu của chủ doanh nghiệp, trừ trường hợp trái phiếu chuyển đổi thành cổ phiếu. Doanh nghiệp phát hành trái phiếu, trừ trái phiếu chuyển đổi thành cổ phiếu có thêm nguồn vốn lớn mà không làm thay đổi cơ cấu sở hữu. - Chi phí sử dụng vốn: Chi phí lãi từ trái phiếu phải trả cho trái chủ là chi phí trước thuế,
được khấu trừ khi tính thuế. Ngược lại, cổ tức của cổ phiếu là phần trích từ lợi nhuận sau thuế. Đây là yếu tố cho thấy phát hành trái phiếu có chi phí vốn thấp hơn so với cổ phiếu. - Tính linh hoạt trong việc trả lãi cho nhà đầu tư: Khi huy động vốn bằng trái phiếu,
thanh toán lãi có thể làm doanh nghiệp mất đi nhiều cơ hội đầu tư khác. Trái lại, những người chủ sở hữu doanh nghiệp có thể quyết định thay đổi mức cổ tức phải trả, dừng, trì hoãn hay không trả cổ tức.
- Thời hạn sử dụng nguồn vốn: Nguồn vốn mà doanh nghiệp huy động được từ phát hành cổ phiếu là nguồn vốn chủ sở hữu thuộc về doanh nghiệp mãi mãi. Đối với trái phiếu, trừ trái phiếu chuyển đổi thành cổ phiêúdoanh nghiệp phải trả lại số tiền gốc khi trái phiếu đáo hạn, điều này có thể sẽ ảnh hưởng rất mạnh đến dòng tiền và tình hình tài chính của doanh nghiệp.
- Rủi ro phá sản doanh nghiệp: Nếu doanh nghiệp không trả được lãi hay gốc thì các trái chủ có thể tuyên bố phá sản doanh nghiệp, buộc doanh nghiệp chấm dứt hoạt động và bán tài sản để trả nợ cho các trái chủ. Các cổ đông thì không có những quyền như vậy. Nếu doanh nghiệp hoạt động thua lỗ thì các cổ đông - những chủ sở hữu doanh nghiệp phải chấp nhận mất tiền và các chủ sở hữu doanh nghiệp là đối tượng được hưởng lợi cuối cùng trong trường hợp doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản.
Vậy để có thể phát hành trái phiếu thành công, doanh nghiệp cần tìm cho mình những lời giải hợp lý và sự hỗ trợ chuyên nghiệp hơn nữa.
IV. THỰC TRẠNG VÀ GIẢI PHÁP CỦA VIỆC CHÀO BÁN CỔ PHẦN VÀ PHÁT HÀNH TRÁI PHIẾU TRONG CTCP. HÀNH TRÁI PHIẾU TRONG CTCP.
Bên cạnh những thuận lợi trong việc huy động vốn của các CPTP thì vẫn còn tồn tại thực trạng trong những điều luật cũng như các Nghị định có liên quan đến việc chào bán cổ phiếu và phát hành trái phiếu .
1. Về chào bán cổ phiếu.1.1. Thực trạng. 1.1. Thực trạng.
Có khá nhiều những sai sót trong việc ban hành và thực hiện các Nghị định. Lấy ví dụ điển hình về Nghị định 01/2010/NĐ-CP ban hàng vào 04/01/2010 về chào bán cổ phần riêng lẻ,