6. Phương pháp nghiên cứu
2.1. Thực tiễn pháp luật nhận dạng hành vi lôi kéo khách hàng bất chính
2.1.3. Nguyên nhân vi phạm pháp luật về hành vi lôi kéo khách hàng
thông qua hoạt động quảng cáo
2.1.3.1. Nguyên nhân khách quan
Thứ nhất, về bản chất và đặc điểm của cạnh tranh kinh tế, đó là sự ganh đua giữa các chủ thể kinh tế (nhà sản xuất, nhà phân phối, bán lẻ, người tiêu dùng, thương nhân…) nhằm giành lấy những vị thế tạo nên lợi thế trong sản xuất, tiêu thụ hay tiêu dùng hàng hóa, dịch vụ hay các lợi ích về kinh tế, thương mại khác để thu được nhiều lợi ích nhất cho mình.
Cùng với sự phát triển xã hội không chỉ về mặt kinh tế mà cịn vềphương diện văn hóa, đạo đức, dân trí, pháp luật… những yếu tố về đạo đức kinh doanh, đạo đức nghề nghiệp, cách thức cạnh tranh trong hoạt động thương mại luôn gắn liền với mặt bằng kinh tế xã hội. Khi trình độ phát triển chung của xã hội, nhất là phương diện kinh doanh tăng lên, những biểu hiện của cạnh tranh không lành mạnh trong hoạt động kinh doanh giảm đi hoặc ngược lai. Mặc dù, Việt Nam đã có những bước chuyển biến khả quan về kinh tế xã hội. Tuy nhiên, trình độ phát triển cịn ở mức thấp, nên những biểu hiện cạnh tranh không lành mạnh trong hoạt động kinh doanh là tất yếu.
Thứ hai, lý luận pháp luật về hành vi cạnh tranh không lành mạnh nói chung, hành vi lơi kéo khách hàng bất chính thơng qua hoạt động quảng cáo nói riêng có nhiều điểm không rõ ràng cả về đối tượng, phạm vi áp dụng, đến những vấn đề mang tính kỹ thuật như chứng minh yếu tố lỗi, xác định thiệt hại... Các yếu tố này gây khơng ít trở ngại cho cả các quốc gia có kinh nghiệm xây dựng nền kinh tế thị trường và thực thi pháp luật cạnh tranh đi trước rất nhiều so với Việt Nam.
Thứ ba, về quy định của pháp luật, trong hệ thống pháp luật cạnh tranh Việt Nam chưa có các văn bản hướng dẫn chi tiết về hành vi lơi kéo khách hàng bất chính thơng qua hoạt động quảng cáo. Một số quy định chỉ dừng lại ở mức định tính do chưa thể định lượng, gây khó khăn cho việc áp dụng trên thực tế. Nội dung quy định chưa cụ thể khơng chỉ gây khó khăn cho cơ quan quản lý, mà còn cho cả các tổ chức,
cá nhân liên quan trong việc nhận thức, tìm hiểu và vận dụng pháp luật cạnh tranh để bảo vệ quyền lợi chính đáng của họ.
Thứtư, việc chồng lấn giữa pháp luật cạnh tranh và các lĩnh vực pháp luật khác là một đặc điểm cơ bản khó có thể thay đổi và được chấp nhận trong hệ thống pháp luật của nhiều quốc gia.
Pháp luật Việt Nam cũng không ngoại lệ, thực trạng thiếu các quy định về giải quyết xung đột pháp lý cũng như phân định thẩm quyền của các cơ quan thực thi; tình trạng chồng lấn thẩm quyền, thiếu khả năng hợp tác hiệu quả của các cơ quan thực thi đã gây khó khăn rất nhiều cho hoạt động triển khai thực thi pháp luật.
Bên cạnh đó, các chủ thể kinh doanh theo kiểu ngắn hạn, thiếu sự thanh tra giám sát hiệu quả của các cơ quan chức năng, một số vụ việc chỉ được tiến hành thanh tra khi có sự phản ánh của người dân và các cơ quan báo chí.
2.1.3.2. Nguyên nhân chủ quan
Thứ nhất, ý thức tuân thủ pháp luật chưa cao ở một số chủ thể kinh doanh. Thực
trạng Việt Nam, có khơng ít các doanh nghiệp khơng tuân thủ nghiêm túc luật pháp làm môi trường kinh doanh ln trong tình trạng bất ổn. Một số doanh nghiệp không những không tuân thủ pháp luật về cạnh tranh, mà ln tìm mọi thủ đoạn lách luật nhằm mục đích thu càng nhiều lợi nhuận càng tốt.
Thứ hai, chất lượng nguồn nhân lực thực thi pháp luật cịn bất cập. Đầy là vấn
đề khó khăn cho các nhà hoạch định chính sách của Việt Nam. Thực trạng giáo dục không chỉ riêng về pháp luật mà còn tồn tại ở tất cả các ngành nghề trong toàn xã hội; chất lượng đào tạo nguồn nhân lực chưa đáp ứng được nhu cầu phát triển kinh tế xã hội hiện nay, nhất là trong quá trình hội nhập kinh tế thế giới của Việt Nam.
Điều này có nghĩa là sự hiểu biết chưa sâu, chưa thấu đáo về pháp luật nói chung và pháp luật cạnh tranh nói riêng của các doanh nghiệp, các cán bộ thực thi pháp luật có thể gây ra những hậu quả tiêu cực đối với nền kinh tế xã hội trên nhiều phương diện.
2.2. THỰC TIỄN QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ HÀNH VI LÔI KÉO KHÁCH HÀNG BẤT CHÍNH THƠNG QUA HOẠT ĐỘNG QUẢNG CÁO Ở VIỆT NAM
Như đã trình bày ở phần trên, pháp luật Việt Nam khơng có quy định cụ thể về hành vi lơi kéo khách hàng bất chính thơng qua hoạt động quảng cáo mà chỉ có quy định về các hành vi bị cấm như sau:
Thứ nhất, LQC 2012 quy định tại Điều 8, trong đó các hành vi quảng cáo không đúng hoặc gây nhầm lẫn về khả năng kinh doanh, khả năng cung cấp sản phẩm, hàng hóa, dịch vụ của tổ chức, cá nhân kinh doanh sản phẩm, hàng hóa, dịch vụ; về số lượng, chất lượng, giá, cơng dụng, kiểu dáng, bao bì, nhãn hiệu, xuất xứ, chủng loại, phương thức phục vụ, thời hạn bảo hành của sản phẩm, hàng hoá, dịch vụ đã đăng ký hoặc đã được công bố (khoản 9); Quảng cáo bằng việc sử dụng phương pháp so sánh trực tiếp về giá cả, chất lượng, hiệu quả sử dụng sản phẩm, hàng hóa, dịch vụ của mình với giá cả, chất lượng, hiệu quả sử dụng sản phẩm, hàng hóa, dịch vụ cùng loại của tổ chức, cá nhân khác (khoản 10); Quảng cáo có nội dung cạnh tranh khơng lành mạnh theo quy định của pháp luật về cạnh tranh (khoản 12).36
Thứ hai, Luật về bảo vệ người tiêu dùng 2010 quy định về việc bảo vệ quyền
được cung cấp thông tin đầy đủ, minh bạch, chính xác của người tiêu dùng, trong đó tại khoản 1 Điều 10 quy định về các hành vi bị cấm: “Tổ chức, cá nhân kinh doanh hàng hóa, dịch vụ lừa dối hoặc gây nhầm lẫn cho người tiêu dùng thông qua hoạt động quảng cáo hoặc che giấu, cung cấp thông tin không đầy đủ, sai lệch, khơng chính xác về một trong các nội dung sau đây:
a) Hàng hóa, dịch vụ mà tổ chức, cá nhân kinh doanh hàng hóa, dịch vụ cung cấp;
b)Uy tín, khả năng kinh doanh, khả năng cung cấp hàng hóa, dịch vụ của tổ chức, cá nhân kinh doanh hàng hóa, dịch vụ;
c) Nội dung, đặc điểm giao dịch giữa người tiêu dùng với tổ chức, cá nhân kinh doanh hàng hóa, dịch vụ.”37
Thứ ba, LCT 2004 quy định về hành vi quảng cáo nhằm cạnh tranh không lành
mạnh bị cấm tại Điều 45 bao gồm: (1) “So sánh trực tiếp hàng hoá, dịch vụ của mình với hàng hố, dịch vụ cùng loại của doanh nghiệp khác; (2) Bắt chước một sản phẩm quảng cáo khác để gây nhầm lẫn cho khách hàng; (3) Đưa thông tin gian dối hoặc gây nhầm lẫn cho khách hàng về một trong các nội dung sau đây:
a) Giá, số lượng, chất lượng, công dụng, kiểu dáng, chủng loại, bao bì, ngày sản xuất, thời hạn sử dụng, xuất xứ hàng hoá, người sản xuất, nơi sản xuất, người gia công, nơi gia công;
b) Cách thức sử dụng, phương thức phục vụ, thời hạn bảo hành”.38
LCT 2018 quy định về hành vi cạnh tranh không lành mạnh đã được sửa đổi, bổsung theo đúng bản chất, tránh chồng chéo, mâu thuẫn với các văn bản quy phạm pháp luật chuyên ngành khác, tránh tạo lỗ hổng pháp lý đối với những hành vi cịn chưa điều chỉnh.
Theo đó, hành vi “lơi kéo khách hàng bất chính” được bổ sung vào nhóm hành vi cạnh tranh khơng lành mạnh thơng qua việc nhận dạng về hành vi cung cấp thông tin gian dối hoặc gây nhầm lẫn thông qua hoạt động quảng cáo và hành vi quảng cáo so sánh hàng hóa, dịch vụ cùng loại của doanh nghiệp khác nhưng khơng chứng minh được nội dung như đã trình bày ở trên.39
37 Xem: Khoản 1 Điều 10 Luật về bảo vệ người tiêu dùng 2010. 38 Xem: Điều 45 Luật Cạnh tranh năm 2004.
39 Xem: Chính phủ, 2019. Dự thảo Nghịđịnh quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một sốđiều của luật cạnh tranh. Hà Nội: Nhà xuất bản Chính trị Quốc gia.
Tuy nhiên, trên thực tế rất khó có thể phân biệt một quảng cáo gian dối hoặc gây nhầm lẫn, quảng cáo khơng đúng vì khó có thể xác định ý đồ thực sự của chủ thể thực hiện quảng cáo. Việc phân biệt các hành vi này phụ thuộc vào nhiều yếu tố mang tính chủ quan hay khách quan, vẫn tùy thuộc chủ yếu vào tư duy của người tiếp cận. 2.2.1. Cơ quan quản lý và giải quyết các hành vi lôi kéo khách hàng bất chính thơng
qua hoạt động quảng cáo
Hành vi lơi kéo khách hàng bất chính thơng qua hoạt động quảng cáo chịu sự điều chỉnh của LQC 2012 và LCT 2018, vì vậy pháp luật về quảng cáo và cạnh tranh đều có những quy định vềcơ quan nhà nước quản lý và giải quyết các hành vi này.
Theo LCT 2004, cơ quan quản lý cạnh tranh (Cục Quản lý cạnh tranh thuộc Bộ Công thương) là đơn vị có thẩm quyền quản lý và giải quyết hành vi cạnh tranh không lành mạnh, tuy nhiên ngồi Cục Quản lý cạnh tranh có thẩm quyền xử lý vụ việc thì các đơn vị quản lý Nhà nước theo điều chỉnh của LQC 2012 như sau:
(1) Bộ Văn hóa, Thể thao và Du lịch có trách nhiệm thanh tra, kiểm tra và xử lý các hành vi vi phạm về quảng cáo theo quy định của pháp luật;
(2) Bộ Thông tin và Truyền thơng có trách nhiệm thanh tra, kiểm tra việc chấp hành pháp luật trong hoạt động quảng cáo trên báo chí, trên mơi trường mạng, trên xuất bản phẩm và quảng cáo tích hợp trên các sản phẩm, dịch vụ bưu chính, viễn thơng, cơng nghệ thông tin;
(3) Bộ Y tế, Bộ Nông nghiệp và Phát triển nông thôn, Bộ Công Thương trong phạm vi nhiệm vụ, quyền hạn của mình có trách nhiệm Thanh tra, kiểm tra việc chấp hành pháp luật về quảng cáo thuộc lĩnh vực được phân công quản lý;
(4) Ủy ban nhân dân cấp tỉnh trách nhiệm quản lýnhà nước đối với hoạt động quảng cáo trên địa bàn theo tham quyền và thanh tra, kiểm tra và xử lý các hành vi vi phạm về quảng cáo theo quy định của pháp luật. 40
Từ khi LCT 2018 được ban hành, nhằm tháo gỡ khó khăn về chồng chéo thẩm quyền xử lý vi phạm về hành vi cạnh tranh khơng lành mạnh nói chung, đối với hành vi lôi kéo khách hàng bất chính thơng qua hoạt động quảng cáo nói riêng, theo đó cơ quan có thẩm quyền tiến hành những thủ tục tố tụng cạnh tranh là Ủy ban Cạnh tranh Quốc gia. Ủy ban Cạnh tranh Quốc gia là cơ quan trực thuộc Bộ Cơng thương, được hình thành trên cơ sở hợp nhất cơ quan quản lý cạnh tranh, Hội đồng Cạnh tranh, Văn phòng Hội đồng Cạnh tranh. Điều 46 LCT 2018 quy định chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn của Ủy ban này cụ thể như sau:
“1. Ủy ban Cạnh tranh Quốc gia là cơ quan thuộc Bộ Cơng Thương gồm Chủ tịch, các Phó Chủ tịch và các thành viên.
Cơ quan điều tra vụ việc cạnh tranh và các đơn vị chức năng khác là bộ máy giúp việc của Ủy ban Cạnh tranh Quốc gia.
2. Ủy ban Cạnh tranh Quốc gia có nhiệm vụ, quyền hạn sau đây:
a) Tham mưu giúp Bộ trưởng Bộ Công Thương thực hiện chức năng quản lý nhà nước về cạnh tranh;
b) Tiến hành tố tụng cạnh tranh; kiểm soát tập trung kinh tế; quyết định việc miễn trừ đối với thỏa thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm; giải quyết khiếu nại quyết định xử lý vụ việc cạnh tranh và các nhiệm vụ khác theo quy định của Luật này và quy định của luật khác có liên quan.
40 Xem: Chính phủ, 2013. Nghịđịnh 158/2013/NĐ-CP ngày 12/11/2013 quy định xử phạt vi phạt hành chính trong lĩnh vực văn hóa, thể thao, du lịch và quảng cáo. Hà Nội: Nhà xuất bản Chính trị Quốc gia.
3. Chính phủquy định chi tiết nhiệm vụ, quyền hạn và cơ cấu tổ chức của Ủy ban Cạnh tranh Quốc gia.” 41
Như vậy, LCT 2018 đã quy định rõ chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn của Ủy ban này và chức danh pháp lý, thẩm quyền của những người tiến hành tố tụng cạnh tranh. Người có thẩm quyền xử lý vụ việc cạnh tranh là các ủy viên Ủy ban Cạnh tranh Quốc gia do Thủ tướng Chính phủ bổ nhiệm, miễn nhiệm. Khi xử lý vụ việc hạn chế cạnh tranh, Hội đồng xử lý vụ việc cạnh tranh hoạt động độc lập theo nguyên tắc tập thể, quyết định theo đa số và chỉ tuân theo pháp luật.
Bên cạnh đó, LCT 2018 đã khắc phục hạn chế trong việc thiếu cơ sở để kiểm soát các hành vi được thực hiện bên ngồi lãnh thổ Việt Nam, nhưng có tác động hoặc khả năng gây tác động hạn chế cạnh tranh tới mơi trường cạnh tranh. Ðiều đó đón bắt xu thế tồn cầu hóa kinh tế và mở cửa thị trường, khi phạm vi hoạt động của các doanh nghiệp ngày càng mở rộng trên phạm vi lãnh thổ nhiều quốc gia khác nhau. Kinh nghiệm quốc tế để đối phó với thực trạng này, nhiều quốc gia mở rộng phạm vi áp dụng của Luật Cạnh tranh trên nguyên tắc tác động ảnh hưởng của hành vi để kiểm soát các hành vi phản cạnh tranh xuyên biên giới và bảo vệ thị trường trong nước.42 Ngồi ra, Ủy ban này cịn thực hiện nghĩa vụ bảo vệ người tiêu dùng, thực thi Luật Bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng 2010, cụ thể như: thanh tra chuyên ngành, kiểm tra việc thực hiện các quy định của pháp luật có liên quan đến hoạt động quản lý cạnh tranh, bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng; giải quyết khiếu nại, tố cáo theo quy định của pháp luật; chủ trì hoặc phối hợp với các cơ quan liên quan tham gia đàm
41Xem: Điều 46 luật cạnh tranh năm 2018.
42 Nguồn: Bộ Công thương, 2018. Dự thảo luật cạnh tranh sửa đổi, ý kiến tại kỳ họp thứ 5,
Quốc hội khóa XIV.
http://duthaoonline.quochoi.vn/DuThao/Lists/DT_DUTHAO_LUAT/View_Detail.aspx?Ite mID=1346&TabIndex=0. [Ngày truy cập 6/11/2019].
phán các nội dung về cạnh tranh, bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng trong các điều ước quốc tế về thương mại theo phân công của Bộ trưởng Bộ Cơng Thương…
2.2.2. Trình tự, thủ tục xử lý hành vi lơi kéo khách hàng bất chính thơng qua hoạt động quảng cáo động quảng cáo
LCT 2018 quy định về hành vi lơi kéo khách hàng bất chính thơng qua hoạt động quảng cáo có thể bị xử lý theo pháp luật cạnh tranh, trường hợp luật khác có quy định về việc xử lý hành vi này khác với quy định của LCT 2018 thì áp dụng quy định của luật đó. Trình tự, thủ tục xử lý một hành vi lơi kéo khách hàng bất chính thông qua hoạt động quảng cáo như sau:
Thứ nhất, tiếp nhận, xem xét hồ sơ khiếu nại. Khi nhận được hồ sơ khiếu nại,
Ủy ban Canh tranh Quốc gia có trách nhiệm thụ lý hồ sơ khiếu nại, việc tiếp nhận, xem xét hồ sơ khiếu nại được quy định tại Điều 78 LCT 2018 với những nội dung cụ thể như:
(1) Trong thời hạn 07 ngày làm việc kể từ ngày nhận được hồ sơ khiếu nại, Ủy ban Cạnh tranh Quốc gia có trách nhiệm xem xét tính đầy đủ, hợp lệ của hồ sơ khiếu nại; trường hợp hồ sơ khiếu nại đầy đủ, hợp lệ, Ủy ban Cạnh tranh Quốc gia thông báo cho bên khiếu nại về việc tiếp nhận hồ sơ đồng thời thông báo cho bên bị khiếu nại.
(2) Trong thời hạn 15 ngày kể từ ngày ra thông báo cho các bên liên quan quy định tại khoản 1 Điều này, Ủy ban Cạnh tranh Quốc gia xem xét hồ sơ khiếu nại; trường hợp hồ sơ khiếu nại không đáp ứng yêu cầu theo quy định tại khoản 3 Điều 77 của Luật này, Ủy ban Cạnh tranh Quốc gia thông báo bằng văn bản về việc bổ sung hồsơ khiếu nại cho bên khiếu nại.