7. Giới thiệu bố cục của luận văn
2.2. Thực tiễn áp dụng pháp luật về chào bán chứng khốn riêng lẻ của cơng ty
2.2.2. Những khó khăn, vướng mắc trong hoạt động chào bán chứng khoán riêng
khốn riêng lẻ của cơng ty cổ phần.
Về phát hành cổ phiếu riêng lẻ, mặc dù Nghị định 58/2012/NĐ-CP ra đời đã khắc phục những bất cập tại Nghị định 01/2010/NĐ-CP về chào bán cổ phần riêng lẻ. Tuy nhiên, một số quy định như người mua cổ phần trong đợt phát hành riêng lẻ bị hạn chế chuyển nhượng 01 năm, các đợt phát hành riêng lẻ phải cách nhau tối thiểu 06 tháng vẫn được áp dụng nhằm bảo vệ lợi ích tổng thể chung của tồn thị trường nhưng có thể làm đợt phát hành riêng lẻ kém hấp dẫn hơn với các nhà đầu tư.
Nghị định 90/2011/NĐ-CP quy định về việc phát hành trái phiếu ra đời cách đây hơn một năm. Tuy nhiên, trong quá trình vận dụng đang xuất hiện những điểm không phù hợp khiến doanh nghiệp niêm yết thua lỗ khơng có cơ may thốt khỏi cảnh sa lầy. Đơn cử như đợt chào bán trái phiếu của Công ty VKP trong năm 2011. Do tình hình làm ăn thua lỗ, có nguy cơ phá sản nên VKP đã bị hủy niêm yết bắt buộc trên HOSE từ giữa năm 2012 do kinh doanh thua lỗ kéo dài. Để cứu vãn tình hình, trong cuộc họp ĐHĐCĐ thường niên giữa năm 2011, cổ đơng đã nhất trí cho HĐQT phát hành 40 tỷ đồng trái phiếu chuyển đổi để vượt qua tình hình khó khăn về tài chính. Phương án này xuất phát từ nguyên nhân thua lỗ kéo dài của công ty: thua lỗ lũy kế 90 tỷ đồng trong 9 quý liên tiếp (từ quý II/2009 đến quý II/2011), dư nợ vay ngân hàng 150 tỷ đồng, vốn điều lệ đầu tư ban đầu 80 tỷ đồng nhưng vốn chủ sở hữu chỉ còn 40 tỷ đồng. Dù vậy, vẫn có tín hiệu tích cực khi đại diện phía ngân hàng cho biết, nếu VKP có kế hoạch kinh doanh rõ ràng sẽ nhận được các hỗ trợ.
Tuy nhiên, giải pháp phát hành trái phiếu là cứu cánh duy nhất cho VKP trong hồn cảnh này đã khơng thể thực hiện được. Theo Nghị định 90/2011/NĐ-CP,
doanh nghiệp niêm yết muốn phát hành trái phiếu chuyển đổi phải có lãi ở năm liền kề trước, do vậy VKP không đủ điều kiện phát hành trái phiếu chuyển đổi. Do khơng tái cấu trúc lại tài chính nên VKP lỗ thêm 60 tỷ đồng trong cả năm 2011.
Thực tế hiện nay, không hiếm doanh nghiệp cận kề nguy cơ mất cân đối về tài chính như cơng ty VKP. CTCP Tập đồn Thái Hịa (THV) cơng bố báo cáo tài chính quý III/2012 hợp nhất với số lỗ ròng 275 tỷ đồng trong 9 tháng đầu năm 2012. Lũy kế, THV đã lỗ gần 524 tỷ đồng. Với vốn điều lệ 577,5 tỷ đồng và vốn chủ sở hữu của Cơng ty chỉ cịn gần 70,5 tỷ đồng. Trong cuộc họp ĐHĐCĐ thường niên đầu năm 2013, cổ đông THV đã thông qua quyết định cho phép HĐQT bán cho đối tác chiến lược 42 triệu cổ phần với giá 6.000 đồng/CP. Tuy nhiên, dù mất cân đối về tài chính nghiêm trọng, nhưng đã hơn một năm qua, THV vẫn chưa công bố kết quả đợt phát hành này. Giới chuyên mơn đánh giá, với tình trạng thua lỗ kéo dài, gần mất hết vốn chủ sở hữu, không cơ quan quản lý nào cấp phép cho đợt phát hành này.
Tương tự VKP, THV, trên hai sàn niêm yết hiện có khá nhiều cổ phiếu trong danh sách báo động đỏ: CTCP Xuất nhập khẩu lâm thủy sản Bến Tre (FBT) lỗ luỹ kế 248,22 tỷ đồng, vốn chủ sở hữu còn lại 68 tỷ đồng; CTCP Viglacera Đông Triều (DTC) lỗ lũy kế 55,27 tỷ đồng, vốn chủ sở hữu còn 588 triệu đồng; CTCP Container Phía Nam (VSG) lỗ lũy kế 120,6 tỷ đồng, vốn chủ sở hữu âm 663 triệu đồng… (Nguồn cafef.vn). Tất cả cổ phiếu sa lầy này đều có điểm chung: nợ ngắn hạn phải thanh toán cao hơn tài sản ngắn hạn, khả năng hoạt động liên tục bị kiểm tốn nghi ngờ, dịng tiền mất cân đối, nguồn vốn lưu động hạn hẹp, ngân hàng từ chối cấp tín dụng, cổ phiếu giảm sâu dưới mệnh giá nên khơng thể phát hành tăng vốn. Có một tồn tại là các doanh nghiệp niêm yết lỡ thua lỗ, mất cân đối về tài chính khiến thị trường định giá cổ phiếu của cơng ty đó rất thấp, có khi chỉ bằng 30 - 40% mệnh giá. Vì thua lỗ nên doanh nghiệp không thể phát hành cho các cổ đông hiện hữu. Giá cổ phiếu thấp khiến doanh nghiệp phát hành riêng lẻ bằng mệnh giá khó có thể thu hút nhà đầu tư chiến lược. Phát hành dưới mệnh giá hiện nay, các trường hợp thành công mới đếm
trên đầu ngón tay. Trong trường hợp này, trái phiếu chuyển đổi được xem là kênh huy động vốn phù hợp, một mặt giúp doanh nghiệp tái cấu trúc tình hình tài chính đang thua lỗ, mặt khác cho phép trái chủ có nhiều sự lựa chọn: nếu doanh nghiệp đó tái cấu trúc thành cơng, trái phiếu chuyển đổi thành cổ phiếu sẽ có lợi cho người mua. Ngược lại, trường hợp xấu nhất, người mua trái phiếu có phao bảo hiểm khi được phép rút tiền về.
Tuy nhiên, điều này không thể thực hiện do một trong các yêu cầu của Nghị định 90/2011/NĐ-CP về việc doanh nghiệp muốn phát hành trái phiếu chuyển đổi bắt buộc phải kinh doanh có lãi năm liền kề trước đó. Vì thế, một loạt doanh nghiệp niêm yết làm ăn thua lỗ đang có nguy cơ phá sản do khơng thể tái cấu trúc tài chính. Cần nói thêm rằng, tại Điều 88 Luật Doanh nghiệp 2005 (văn bản có hiệu lực cao hơn Nghị định 90/2011/NĐ-CP) quy định về điều kiện phát hành trái phiếu riêng lẻ khơng hề có các quy định ràng buộc khắt khe về điều kiện tài chính của doanh nghiệp phát hành như quy định tại Nghị định này.
Như vậy, quy định về điều kiện chào bán trái phiếu riêng lẻ tại Nghị định 90/2011/NĐ-CP cụ thể là điều kiện doanh nghiệp chào bán phải có lãi năm liền kề trước thời điểm chào bán và báo cáo kiếm tốn phải được chấp thuận tồn phần nên những doanh nghiệp bị lỗ hoặc làm ăn thua kém coi như bị tắc hoàn tồn cịn đường huy động vốn qua kênh phát hành trái phiếu. Đây được coi là điểm hạn chế lớn của Nghị định 90/2011/NĐ-CP trong điều kiện khó khăn về tài chính, khả năng vay ngân hàng và huy động vốn như hiện nay
Bản chất của việc phát hành trái phiếu là thỏa thuận vay nợ có điều kiện. Việc quy định cơng ty phải có lãi mới được phát hành trái phiếu có thể xem là bảo vệ Nhà đầu tư. Tuy nhiên, trong trường hợp phát hành riêng lẻ cho cổ đông lớn nội bộ - những người thơng tỏ tình hình tài chính cơng ty thì rõ ràng điều kiện này khơng cần thiết. Các rào cản này có thể gián tiếp ngăn cản quá trình tái cấu trúc của các doanh nghiệp và tước đi quyền chủ động huy động vốn của doanh nghiệp.
Thực tế, nếu doanh nghiệp chứng minh được có khả năng và phương án trả nợ tốt, có tài sản đảm bảo hoặc được bảo lãnh cho việc phát hành thì nên tạo
điều kiện cho những doanh nghiệp này được phát hành trái phiếu thay vì bắt buộc năm kinh doanh liền kề phải có lãi. Việc phát hành trái phiếu riêng lẻ, điểm quan trọng nhất là tìm được nhà đầu tư đồng ý mua, nên việc có được nhà đầu tư sẵn sàng mua được coi là một sự thành cơng của doanh nghiệp phát hành vì chính nhà đầu tư khi quyết định mua họ cũng đã chấp nhận rủi ro, điều này tuân thủ quy tắc tự vay, tự trả và tự chịu trách nhiệm về hiệu quả sử dụng vốn của doanh nghiệp phát hành. Thêm nữa, bằng quy định không sử dụng kinh phí từ ngân sách nhà nước để mua trái phiếu nên việc dùng tiền Nhà nước “sai mục đích” là khơng thể xảy ra, do đó Nghị định 90/2011/NĐ-CP khơng cần thiết quy định năm liền kề kinh doanh của doanh nghiệp phát hành phải có lãi.
CHƢƠNG 3
MỘT SỐ GIẢI PHÁP, KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VÀ NÂNG CAO HIỆU QUẢ ÁP DỤNG PHÁP LUẬT VỀ CHÀO BÁN CHỨNG
KHỐN RIÊNG LẺ CỦA CƠNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM