6.1. Ban kiểm sốt Cơng ty cổ phần: Điều 163 LDN 2014 – Điều 168 LDN 2020.
a, Trước đây Luật doanh nghiệp 2014 quy định trưởng Ban kiểm soát phải là kế toán viên hoặc kiểm toán viên làm việc chuyên trách tại doanh nghiệp, trừ trường hợp điều lệ quy định tiêu chuẩn cao hơn. Nay được sửa lại thành: phải có bằng tốt nghiệp đại học trở lên thuộc một trong các chun ngành kinh tế, tài chính, kế tốn, kiểm tốn, luật, quản trị kinh doanh hoặc chuyên ngành có liên quan đến hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định tiêu chuẩn khác cao hơn.
VD: Tại McDonald’s về việc kiểm soát ban đầu chất liệu thực phẩm giữ vai trị quan trọng trong chương trình chất lượng của cơng ty. Cơng ty địi hỏi các
nhà cung cấp Hamburger sản xuất theo các mơ tả chính xác, bao gồm từ vẻ ngoài tới sự đồng nhất của màu sắc.
Ban kiểm sốt cần: kiểm sốt tài chính, kiểm sốt q trình sản xuất, kiểm sốt trong quá trình sản xuất tập trung vào những gì đang xảy ra trong q trình làm việc.
b, Can thiệp vào hoạt động cơng ty khi cần: Kiến nghị Hội đồng quản trị hoặc Đại Hội đồng Cổ đông các biện pháp sửa đổi, bổ sung, cải tiến cơ cấu tổ chức quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh của cơng ty.
Khi phát hiện có thành viên Hội đồng quản trị hoặc Đại hội đồng Cổ đông, Tổng Giám đốc vi phạm nghĩa vụ của người quản lý công ty phải thông báo ngay bằng văn bản với Hội đồng quản trị, yêu cầu người có hành vi vi phạm chấm dứt hành vi vi phạm và có giải pháp khắc phục hậu quả.
6.2. Tiêu chuẩn của Kiểm sốt viên Cơng ty cổ phần: Điều 164 LDN 2014 – Điều 169 LDN 2020.
- Luật doanh nghiệp 2020 bổ sung thêm 02 điều kiện là: (1) được đào tạo chuyên ngành kinh tế, tài chính, luật hoặc chun ngành có liên quan đến hoạt động của công ty; (2) không phải là người quản lý công ty.
- Đối với Công ty đại chúng và Công ty NN, Luật doanh nghiệp 2020 thay quy định KSV phải là kiểm toán viên hoặc kế toán viên trong Luật doanh nghiệp 2014 bằng quy định thì KSV cịn khơng được là người có quan hệ gia đình của người quản lý doanh nghiệp của công ty và công ty mẹ; người đại diện phần vốn.
6.3. Quyền và nghĩa vụ của Kiểm sốt viên Cơng ty cổ phần: Điều 165 LDN 2014 – Điều 170 LDN 2020
- Luật doanh nghiệp 2020 bổ sung thêm quyền và nghĩa vụ cho kiểm soát viên phải: “Rà sốt hợp đồng, giao dịch với người có liên quan thuộc thẩm quyền phê duyệt của Hội đồng quản trị hoặc Đại hội đồng cổ đông và đưa ra khuyến nghị về hợp đồng, giao dịch cần có phê duyệt của Hội đồng quản trị hoặc Đại hội đồng cổ đông”.
VD: Trong lĩnh vực thời trang ban kiểm soát cần khảo sát thị hiếu khách hàng về mẫu mã ưa chuộng trong năm để biết hướng đưa sản phẩm ra thị trường.
6.4. Trình báo cáo hàng năm của Cơng ty cổ phần: Điều 170 LDN 2014 – Điều 175 LDN 2020
a, Bổ sung thêm một loại báo cáo mà HĐQT phải trình ĐHCĐ khi kết thúc năm tài chính là “Báo cáo thẩm định của BKS”
b, Thêm hồ sơ đăng ký công ty TNHH, công ty CP.
So với Luật Doanh nghiệp 2014, Luật Doanh nghiệp 2020 yêu cầu hồ sơ đăng ký công ty TNHH (Điều 21), cơng ty CP (Điều 22) phải có bản sao giấy tờ pháp lý của người đại diện theo pháp luật, tương tự như thành viên công ty TNHH và cổ đông sáng lập công ty CP.
II.2. Điểm mới đối với một số quy định về doanh nghiệp tư nhân:
Điều 193: Thực hiện quyền của chủ doanh nghiệp tư nhân trong một số
trường hợp đặc biệt (bổ sung):
1. Trường hợp chủ doanh nghiệp tư nhân bị tạm giam, đang chấp hành hình phạt tù, đang chấp hành biện pháp xử lý hành chính tại cơ sở cai nghiện bắt
buộc, cơ sở giáo dục bắt buộc thì ủy quyền cho người khác thực hiện quyền và nghĩa vụ của mình.
Nếu chủ doanh nghiệp tư nhân đang thực hiện các hình phạt, biện pháp xử lý như trên thì cần phải ủy quyền cho một người thay mình thực hiện quyền và nghĩa vụ đối với công ty trong khoảng thời gian chủ doanh nghiệp vắng mặt. Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp là cá nhân đại diện cho doanh nghiệp thực hiện các quyền và nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch của doanh nghiệp (Điều 12); và phải chịu trách nhiệm cá nhân đối với thiệt hại cho doanh nghiệp (Điều 13).
Ví dụ 1: Ngày 18/5/2021, lực lượng Công an tỉnh Đồng Nai đã tiến hành
khám xét, phong tỏa cửa hàng xăng dầu Trảng Dài trên đường Bùi Trọng Nghĩa (địa chỉ 15/28B, khu phố 3, phường Trảng Dài, TP Biên Hòa, Đồng Nai) thuộc Doanh nghiệp tư nhân Việt Khánh Anh và thi hành lệnh bắt khẩn cấp đối với bà Nguyễn Thị Như Mỹ - chủ doanh nghiệp tư nhân Việt Khánh Anh về tội buôn bán xăng, dầu giả và có liên quan đến đường dây xăng giả. Trong trường hợp này, chủ doanh nghiệp tư nhân bị tạm giam nên phải ủy quyền cho người khác thực hiện quyền và nghĩa vụ đối với doanh nghiệp thay mình.
Ví dụ 2: Trong vụ kiện giữa Oceangroup và Doanh nghiệp tư nhân Hà Bảo,
ông Hà Văn Thắm chủ doanh nghiệp tư nhân Hà Bảo bị bắt vì tội “Vi phạm quy định về cho vay trong hoạt động của các tổ chức tín dụng”. Trong q trình ơng Hà Văn Thắm bị tạm giam đã ủy quyền cho người đại diện doanh nghiệp tư nhân Hà Bảo thực hiện quyền và nghĩa vụ của mình. Sau khi ơng Hà Văn Thắm bị kết án tù chung thân thì người đại diện đó vẫn tiếp tục thay ông Thắm thực hiện quyền và nghĩa vụ của chủ doanh nghiệp tư nhân Hà Bảo cho đến khi doanh nghiệp này ngừng hoạt động (sau khi ông Hà Văn Thắm vào tù được hơn 1 tháng).
2. Trường hợp chủ doanh nghiệp tư nhân chết thì người thừa kế hoặc một trong những người thừa kế theo di chúc hoặc theo pháp luật là chủ doanh nghiệp tư nhân theo thỏa thuận giữa những người thừa kế. Trường hợp những người thừa kế khơng thỏa thuận được thì đăng ký chuyển đổi thành công ty hoặc giải thể doanh nghiệp tư nhân đó.
Sau khi chủ doanh nghiệp chết thì doanh nghiệp tư nhân ấy sẽ do:
● Nếu chỉ có 1 người thừa kế theo di chúc hoặc theo pháp luật thì người đó sẽ
làm chủ
● Nếu có nhiều người thừa kế theo di chúc hoặc theo pháp luật thì những
người đó sẽ phải thỏa thuận với nhau để cử 1 người đứng ra nhận thừa kế và người đó sẽ trở thành chủ doanh nghiệp tư nhân mới.
● Trong trường hợp những người thừa kế trên không thể thỏa thuận được
người đứng ra làm chủ doanh nghiệp tư nhân thì phải đăng ký chuyển đổi doanh nghiệp tư nhân đó thành loại hình doanh nghiệp khác mà có nhiều chủ sở hữu hoặc nếu khơng thì phải tiến hành giải thể doanh nghiệp.
Các loại hình cơng ty có thể chuyển đổi: Cơng ty TNHH, Cơng ty Cổ phần, Công ty hợp danh (theo điều 205 Luật này).
Ví dụ: Vụ cháy làm chết 7 người tại doanh nghiệp tư nhân sản xuất nệm mút
Siêu Vĩnh Lợi (số 3/D5, ấp Bình Thuận 2, xã Thuận Giao, huyện Thuận An, Bình Dương) xảy ra ngày 11/3/2010. Trong số 7 nạn nhân có cả chủ doanh nghiệp tư nhân Siêu Vĩnh Lợi là Nguyễn Thị Kiều, con trai là Lê Nguyễn Đức Tân và mẹ chồng bà Kiều.
Trong trường hợp trên, do tai nạn xảy ra bất ngờ và chủ doanh nghiệp tư nhân đột ngột qua đời nên quyền sở hữu doanh nghiệp tư nhân đó sẽ thuộc về người thừa kế trong di chúc. Nếu có nhiều người cùng thừa kế doanh nghiệp tư nhân đó thì những người đó có thể thỏa thuận với nhau và cử ra một người đại diện làm chủ sở hữu của doanh nghiệp tư nhân Siêu Vĩnh Lợi. Còn nếu
khơng thể thỏa thuận được thì doanh nghiệp tư nhân đó có thể chuyển đổi thành Công ty hoặc giải thể.
Nhưng nếu bà Nguyễn Thị Kiều - chủ doanh nghiệp tư nhân - chưa kịp để lại di chúc thì quyền sở hữu doanh nghiệp sẽ thuộc về chồng, bố đẻ, mẹ đẻ, bố nuôi, mẹ nuôi, những người con đẻ cịn lại, con ni của bà Kiều. (Điều 651 Bộ Luật Dân sự 2015).
3. Trường hợp chủ doanh nghiệp tư nhân chết mà khơng có người thừa kế, người thừa kế từ chối nhận thừa kế hoặc bị truất quyền thừa kế thì tài sản của chủ doanh nghiệp tư nhân được xử lý theo quy định của pháp luật về dân sự.
Trường hợp này là trường hợp chủ doanh nghiệp tư nhân không để lại di chúc và cũng khơng có người thừa kế theo pháp luật do bị truất quyền hoặc từ chối nhận di sản thừa kế. Lúc này, tài sản của chủ doanh nghiệp tư nhân sẽ thuộc về Nhà nước (Điều 622 của Bộ Luật Dân sự 2015).
4. Trường hợp chủ doanh nghiệp tư nhân bị hạn chế hoặc mất năng lực hành vi dân sự, có khó khăn trong nhận thức, làm chủ hành vi thì quyền và nghĩa vụ của chủ doanh nghiệp tư nhân được thực hiện thông qua người đại diện.
Người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự như: người nghiện ma túy, nghiện các chất kích thích khác bị Tịa án ra quyết định tuyên bố là người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự.
Người bị mất năng lực hành vi dân sự là người đang có năng lực hành vi dân sự nhưng vì một lý do nào đó mà sau đó bị mất đi năng lực đó và bị Tịa án ra quyết định tuyên bố là người bị mất năng lực hành vi dân sự. Chẳng hạn như người bị bệnh tâm thần, bị bệnh khác mà không thể nhận thức và làm chủ hành vi của mình thì cần phải có người đại diện theo pháp luật xác lập và thực hiện các giao dịch của người mất năng lực hành vi dân sự.
Người có khó khăn trong nhận thức và làm chủ hành vi là những người có yếu tố về thể chất (sự khuyết thiếu về cơ thể như bị câm, mù, điếc, liệt người, ...)
hoặc yếu tố về tinh thần (cú sốc tâm lý) mà không đủ khả năng nhận thức và làm chủ hành vi nhưng chưa đến mức mất năng lực hành vi dân sự và có kết luận của giám định pháp y tâm thần, bị Tòa án ra quyết định tuyên bố là người có khó khăn trong nhận thức và làm chủ hành vi.
5. Trường hợp chủ doanh nghiệp tư nhân bị Tòa án cấm hành nghề hoặc làm công việc nhất định thuộc phạm vi ngành, nghề kinh doanh của doanh nghiệp thì chủ doanh nghiệp tư nhân tạm ngừng, chấm dứt kinh doanh ngành, nghề có liên quan theo quyết định của Tịa án hoặc chuyển nhượng doanh nghiệp tư nhân cho cá nhân, tổ chức khác.
Trong trường hợp này, chủ doanh nghiệp tư nhân đã và đang kinh doanh một ngành nghề nhất định nhưng lại bị Tòa án ra quyết định ngừng kinh doanh trong ngành nghề đó thì chủ doanh nghiệp phải tạm ngừng, chấm dứt hoạt động kinh doanh ngành nghề đó hoặc chuyển nhượng doanh nghiệp đó cho chủ sở hữu khác.
II.3. Điểm mới đối với một số quy định về nhóm cơng ty:
Cơng ty mẹ, Cơng ty con: (Điều 189 LDN 2014 – Điều 195 LDN 2020)
Các cơng ty con có cùng một cơng ty mẹ là doanh nghiệp sở hữu ít nhất 65% vốn nhà nước khơng được cùng nhau góp vốn, mua cổ phần của doanh nghiệp khác….