1.4.5 .Mua li tài sản công ty
3 kV ệN
3.4.1.1. Giải pháp xây dựng, hoàn thiện khung pháp lý v M&A:
Thị trường mua bán và sáp nhập Doanh nghiệp ở Việt Nam chỉ coi à ư c hình thành khi doanh nghiệp trở thành hàng hố. Khơng ph i cứ có hoạt ộng M&A là sẽ có thị trường mua bán doanh nghiệp vì chỉ khi nào hoạt ộng này phát triển ến một mức ộ nh t ịnh thì mới có thị trường mua bán doanh nghiệp. Và không thị trường nào có thể t n tại ở một nơi tr ng không, thị trường chỉ t n tại tr n cơ sở các khung pháp lý c Nhà nước ư r
Th m vào trong i c nh nền kinh tế thị trường, sự cạnh tranh cao giữa các doanh nghiệp sẽ à ộng lực ể các doanh nghiệp vươn n phát triển c chiều ngang lẫn chiều rộng và ương nhi n hi sẽ có doanh nghiệp t n tại, phát triển, sẽ có doanh nghiệp phá s n, bị thơn tính, t t yếu sẽ hình thành nhu cầu cần mua, cần bán, sáp nhập, liên doanh, liên kết giữa các doanh nghiệp ể lớn mạnh hơn phát triển hơn và h tr cho nhau t t hơn Tuy nhi n như ề cập, mua bán doanh nghiệp không ơn gi n như mu án một s n phẩm hàng h th ng thường. Một thương v sáp nhập thành công hay không ph thuộc vào vào r t nhiều yếu t : nhu cầu, giá c , gi i quyết các v n ề phát sinh hậu sáp nhập... Hiện n y các v n n pháp lý thực sự ể iều chỉnh hoạt ộng mua bán, sáp nhập ở Việt Nam cịn r t ít, hầu hết cịn r t chung chung mơ h . Nên, mu n có một thị trường mua bán - sáp nhập phát triển Nhà nước cần tạo iều kiện giúp các doanh nghiệp có thể thực hiện thành cơng giao dịch này.
Hiện n y các quy ịnh pháp ý i n qu n ến hoạt ộng mua bán, sáp nhập ở Việt N m ư c quy ịnh trong nhiều v n n khác nh u như ộ Luật Dân sự, Luật Doanh nghiệp, Luật ầu tư uật Cạnh tranh, Chuẩn mực kế toán… tuy nhi n các quy ịnh vẫn còn ng nằm r i rác ở các bộ luật, nghị ịnh th ng tư h y các c m ết gia nhập WTO và chỉ d ng lại ở việc xác lập về m t hình thức c a hoạt ộng M&A, tức
là mới chỉ gi i quyết ư c các v n ề về việc “th y t n ổi h ’’ cho do nh nghiệp. Hiện tại chỉ c h i v n n ư c xem là chi tiết nh t trong nh vực này là :
Chu n mực k toán số 11 ban hành kèm theo Quy ịnh số Đ-BTC ngày 28-12-2005 hướng dẫn thực hiện h p nh t kinh doanh trong giao dịch mua bán
doanh nghiệp à ư c quy ịnh khá c thể và rõ ràng. M c dù vậy v n n này cũng chỉ mới hướng dẫn c thể cách thức x lý kế toán khi tiến hành giao dịch mua bán, sáp nhập doanh nghiệp chứ chư c hướng dẫn nào về quy trình thực hiện, thẩm tra, t nh pháp ý…
Gần ây nh t là TT-NHNN quy ịnh việc sáp nhập, mua lại, h p nh t tổ chức tín d ng Th ng tư này hướng dẫn khá chi tiết về nguyên tắc, hình thức iều kiện, trình tự th t c, h sơ ề án sáp nhập – mua lại – h p nh t tổ chức tín d ng quy ịnh trách nhiệm c a các bên liên quan, chế tài x phạt…Tuy nhi n v n n này chư ề cập ến hoạt ộng M&A c a doanh nghiệp mà chỉ tập trung hướng dẫn các ngân hàng, tổ chức tín d ng, cơng ty cho th tài chính với những c thù ri ng chư phù h p ể áp d ng cho ại bộ phận các doanh nghiệp v a v nhỏ v n chiếm s tại Việt Nam.
Bên cạnh chư c một cơ qu n th ng nh t chịu trách nhiệm iều chỉnh hoạt ộng h nh iều này àm cho những người tham gia hoạt ộng M&A r t khó tìm hiểu kỹ càng những v n ề về pháp lý cho hoạt ộng ến khi thực hiện thì ph i chạy nhiều nơi i nhiều ch ể xin c p gi y phép.
Xuất phát từ nh c iểm này, c n thiết ph i có m t b lu t ri ng iều chỉnh cho hoạt ng M&A tại Vi t Nam(có thể c xây dựng dựa trên nền t ng củ thông t 04/2010/N NN nh ng m r ng phạm vi, ối t ng iều chỉnh và qu nh chặt chẽ, ủ hơn) và thống nhất chỉ có duy nhất m t cơ qu n qu n lý, xét duy t, kiểm tra các hồ sơ khi thực hi n M&A.
Hoạt ộng M&A là một giao dịch thương mại tài ch nh òi hỏi ph i c quy inh c thể hướng dẫn tiến hành các th t c pháp lý cần thiết ể có thể hoàn t t ư c giao dịch, ph i có một cơ chế thị trường ể chào bán, chào mua doanh nghiệp, giá c , cung c p thông tin, chuyển giao và xác lập sở hữu, chuyển dịch tư cách pháp nhân cổ phần, cổ phiếu các ngh v tài ch nh t i người o ộng thương hiệu... ng thời, còn hàng loạt v n ề liên quan trực tiếp ến mua bán và sáp nhập mà
pháp luật nước t còn chư c quy ịnh c thể như iểm toán ịnh giá tư v n, môi giới, b o mật th ng tin cơ chế gi i quyết tranh ch p o Việt Nam cần ph i hoàn thiện hành ng pháp ý i n qu n ến hoạt ộng M&A trong thời gian tới ể tạo ra một cơ sở hạ tầng hoàn chỉnh cho hoạt ộng mua bán, sáp nhập ư c diễn ra thông su t.
Một hành lang pháp lý hoàn thiện sẽ tạo iều kiện góp phần th c ẩy các giao dịch M&A phát triển, nó sẽ tạo iều kiện ể xác lập các giao dịch ịa vị pháp lý c a các bên trong giao dịch và hậu qu pháp lý sau khi kết thúc giao dịch. Tuy rằng khung pháp lý cho hoạt ộng M&A tại Việt N m h nh thành nhưng còn r t nhiều v n ề chư c thể và minh bạch, ặc bi t là các vấn ề li n qu n ến giới hạn s hữu của nhà u t n ớc ngoài trong các doanh nghi p Vi t N m, do c n thống nhất những qu nh trên, cụ thể những vấn ề sau:
Th nh t, c n xem xét lại qu nh về giới hạn quyền s hữu n ớc ngồi tại các cơng t trong lĩnh vực phân phối: Hiện vẫn áp d ng mức giới hạn ở mức 49%
cho công ty niêm yết và chư ni m yết (tr nh vực ngân hàng à %) nhưng trong nghị ịnh 7 N -CP và cam kết WTO lại quy ịnh mức sở hữu này lên tới 99%.
Th hai, cần ph i làm rõ ràng những v n ề sau:
Thế nào là doanh nghi p có vốn u t n ớc ngoài? Nếu như do nh nghiệp 100% v n nước ngoài nhưng m ng "qu c tịch" Việt Nam vẫn ư c xem là doanh nghiệp Việt Nam. Vậy, nếu một doanh nghiệp chỉ có 1% v n ầu tư nước ngồi thì c ư c xem là doanh nghiệp Việt N m h y à doanh nghiệp có v n ầu tư nước ngồi và ây à một cách ể các nhà ầu tư nước ngồi lách luật góp v n và tr n thuế.
C n ph i làm rõ doanh nghi p có vốn u t n ớc ngoài c c xem là nhà u t n ớc ngồi hay khơng? Chính sự khơng rõ ràng c a v n ề này thời gian qua
mà các nhà ầu tư nước ngoài ách các qui ịnh về quyền sở hữu trong các doanh nghiệp Việt Nam.
Bên cạnh việc hồn chỉnh nội dung cho rõ ràng, chính xác thì nên có những quy định thêm để thúc đẩy hoạt động M&A thực hiện dễ dàng và hiệu quả hơn:
Thứ nhất, Việt Nam cần hoàn thiện thể chế kinh tế thị trường ẩy mạnh c i cách
hành ch nh ể th c ẩy nhu cầu M&A cho các doanh nghiệp Nhà nước nên xem mua bán, sáp nhập doanh nghiệp như à một giao dịch thương mại thuần tuý, gi ng như việc mua bán một loại tài s n iều sẽ dễ dàng hơn cho các cơ qu n chức n ng trong việc qu n lý, gi i quyết tranh ch p giữa các bên nếu có. Cịn nếu vẫn giữ nguyên tình trạng như hiện nay, tức à xem à h nh thức ầu tư th Nhà nước cũng nên tạo iều kiện ể quan hệ thị trường này ư c thực hiện t t. Bên cạnh cần tạo ra nhu cầu nội tại cho thị trường c biệt trong m i trường kinh doanh có sự cạnh tranh cao giữa các doanh nghiệp. Mu n vậy ph i:
ần trách nhiệm, sự nhận thức v n ề một cách ng ắn ầy t các cơ qu n qu n ý cũng như t phía các doanh nghiệp Nhà nước.
Ngân hàng Nhà nước gi m thiểu sự can thiệp vào thị trường tài chính thơng qua việc ch p nhận ể các ngân hàng yếu kém, hoạt ộng không hiệu qu phá s n, làm lành mạnh, trong sách thị trường, tạo dựng niềm tin cho nhà ầu tư trong và ngoài nước.
T ng cường n ng ực và mở rộng hoạt ộng c các c ng ty tư v n tài chính và ầu tư trong nước cũng như nước ngoài ng hoạt ộng tại thị trường Việt Nam.
ần có thêm các tổ chức trung gi n uy t n chuy n ứng ra ph trách ể thực hiện các v mua lại và sáp nhập, t gi m thiểu r i ro cho các doanh nghiệp. Nhà nước cũng cần h tr và ẩy mạnh hoạt ộng c a các tổ chức trung gian này.
Thứ hai, Bộ tài chính và Ủy ban chứng hoán Nhà nước cần xây dựng kênh kiểm sốt thơng tin, tính minh bạch trong hoạt ộng kinh doanh nói chung, hoạt ộng mua bán, sáp nhập nói riêng. Bởi vì, trong hoạt ộng M&A, thông tin về giá c , thương hiệu, thị trường, thị phần, qu n trị con người... là r t cần thiết cho c bên mua lẫn bên bán. Nếu th ng tin h ng ư c kiểm sốt, khơng minh bạch sẽ gây ra nhiều thiệt hại cho c n mu n án ng thời nh hưởng nhiều ến các thị trường hác như hàng h chứng hoán ngân hàng ũng như các thị trường khác,
thị trường mua bán và sáp nhập doanh nghiệp hoạt ộng có tính dây chuyền, nếu một thương v M&A lớn diễn ra khơng thành cơng ho c có yếu t l a d i thì hậu qu cho nền kinh tế là r t lớn vì có thể giá cổ phiểu, trái phiếu, hoạt ộng inh do nh ầu tư c a doanh nghiệp n i ri ng và các do nh nghiệp liên quan bị nh hưởng theo. T o theo hệ l y cho c nền kinh tế nếu một trong hai cơng ty sáp nhập là một Tập ồn ớn cỡ như các Tổng công ty c Nhà nước ơn nữa, hoạt ộng M&A hàm chứa r t nhiều yếu t r i ro, tình trạng ộc quyền có thể tạo ra khi mà các thương v lớn trong một ngành ư c tiến hành do r t cần sự kiểm sốt thơng tin ch t chẽ c Nhà nước thông qua các công c pháp ý hướng dẫn các qui ịnh c thể rõ ràng và minh bạch ể có thể phát huy ư c các m t tích cực và hạn chế t i m t trái này, không làm nh hưởng tiêu cực ến xã hội, nền kinh tế người tiêu dùng.
Thứ ba, Nhà nước cần r soát các quy ịnh trong Luật Doanh nghiệp, Luật Chứng khoán, Luật ầu tư ể th ng nh t và ban hành Nghị ịnh về sáp nhập, mua lại trong cần quy ịnh hướng dẫn c thể tiến trình thực hiện như: th t c thực hiện các ước thực hiện, thời gian xem xét h sơ quy ịnh về chế ộ thuế, cách hạch toán sổ sách… ng thời xây dựng một bộ luật chuyên biệt cho hoạt ộng M&A trên nền t ng c th ng tư N NN thu về một m i các quy ịnh th t c ể tránh ch ng chéo trong khâu qu n lý và giúp doanh nghiệp nhanh chóng tiếp cận, thực hiện các thương v theo ng quy ịnh c a pháp luật. Khung pháp lý này không nên dựa quá nhiều trên các khung pháp lý dành cho cổ phần hóa, phát hành, niêm yết chứng khoán và ph i tạo iều kiện ể xác lập giao dịch ịa vị c a bên mua, bên bán và hậu qu pháp lý sau khi kết thúc giao dịch.
Thứ tư, Luật cạnh tranh c m doanh nghiệp sáp nhập, mua lại có thể dẫn ến việc
một doanh nghiệp có mức tập trung kinh tế lớn hơn % thị trường i n qu n nhưng lại h ng quy ịnh thị trường i n qu n ư c t nh như thế nào do Nhà nước cần quy ịnh c thể cách tính thị trường i n qu n tránh trường h p các doanh nghiệp s d ng cách tính có l i gây nên tình trạng ộc quyền.
Thứ năm, theo Luật cạnh tr nh n m và uật Doanh nghiệp n m việc
kiểm soát các hành vi sáp nhập, h p nh t, mua lại và liên doanh giữa các doanh nghiệp có sự tham gia c các cơ qu n à:
ơ qu n qu n lý cạnh tranh có chức n ng iểm soát tập trung kinh tế. ội ng cạnh tranh x lý các hành vi vi phạm pháp luật về kiểm soát
tập trung kinh tế như thực hiện tập trung kinh tế trong trường h p bị c m, tập trung kinh tế mà không thực hiện việc thông báo.
ực hiện các th t c i n qu n ến ng ý
inh do nh trong các trường h p sáp nhập, h p nh t, mua lại, liên doanh.
Để các cơ qu n n i tr n thực hi n tốt chức năng củ mình, ịi hỏi ph i gi i quyết c những vấn ề sau:
ể xác ịnh các trường h p tập trung kinh tế c thể, cần kiểm soát và x lý các hành vi vi phạm ư c thực hiện ch yếu dựa vào việc xác ịnh chính xác thị phần kết h p c a các doanh nghiệp tham gia. Mu n thực hiện hiệu qu òi hỏi các cơ quan thẩm quyền cần có những s liệu thực tế về các thị trường có kh n ng x y ra những trường h p tập trung kinh tế cần kiểm soát ho c bị c m oán thường xuyên tiến hành cơng tác phân tích – dự báo – kiểm tra – nhắc nhở - x lý một cách công khai minh bạch. Khi có hành vi x y r các cơ qu n c thẩm quyền luôn ở trong trạng thái ch ộng thay vì chờ i các doanh nghiệp khác khiếu nại r i mới iều tra.
ẩm quyền c các cơ qu n cạnh tr nh cơ qu n ng ý inh do nh ư c thực hiện trong những c ng oạn pháp lý khác nhau c a quá trình tập trung kinh tế. Vì vậy, sự ph i h p trong hoạt ộng giữ các cơ qu n này à hết sức cần thiết ể m b o hiệu qu c a việc kiểm soát tập trung kinh tế.
Thứ sáu, cần có những quy ịnh trong việc qu n lý và b o mật th ng tin ể hoạt
ộng ư c hiệu qu i hi n án ph i cung c p cho bên mua những thông tin mật ho c là những chiến ư c hoạt ộng kinh doanh, th ng tin hách hàng… nếu s u c h i h ng i ến một thỏa thuận M&A thì r i ro cơng ty bán bị rị rỉ thơng tin là r t lớn do pháp uật cần có những biện pháp ể can thiệp v n ề này.
Thứ bảy, cần có một chế tài, khung pháp lý x phạt nghiêm khắc các hành vi gian lận th m nhũng m c ngo c ũng oạn thị trường m ng t nh r n e àm gương… ể m i trường kinh tế thật sự lành mạnh, trong sạch, hoạt ộng theo ng cơ chế thị trường, tạo niềm tin và ộng lực phát triển cho các doanh nghiệp trong nước và các nhà ầu tư nước ngoài ến hoạt ộng tại Việt Nam.