Chƣơng 2 : NHỮNG NỘI DUNG CƠ BẢN TRONG ĐÀM PHÁN
5. Cách thức soạn thảo hợp đồng và phòng tránh rủi ro trong soạn thảo hợp đồng
đồng kinh doanh.
Trong thực tiễn của đời sống, các giao dịch trong các lĩnh vực dân sự, kinh doanh – thƣơng mại là hết sức đa dạng, phức tạp và ngày càng phát triển sôi động. Song song với sự phát triển đó, thì những rủi ro pháp lý cũng xảy ra ngày một nhiều hơn và không hề báo trƣớc. Những rủi ro một khi xảy ra sẽ kéo theo những hậu quả là những thiệt hại về tài sản về thu nhập... khơng nhỏ, đẩy các bên vào tình thế khó khăn hoặc phá sản hoặc khơng cịn khả năng phục hồi kinh doanh, nhiều trƣờng hợp phá sản
Đối với hoạt động kinh doanh – thƣơng mại những rủi ro pháp lý trong việc ký kết, thực hiện hợp đồng thƣờng để lại những hậu quả nặng nề khó khắc phục, khơng chỉ mất nhiều thời gian mà cịn tốn kém nhiều công sức, tiền của để khắc phục những thiệt hại đó.
38
Vấn đề nêu ở đây không phải là hƣớng dẫn cách khắc phục những rủi ro pháp lý có thể xảy ra trong việc ký kết, thực hiện hợp đồng là đề cập tới vấn đề là làm cách nào để phịng và tránh đƣợc các rủi ro có thể xảy ra hoặc chí ít cũng hạn chế đến mức thấp nhất những khả năng rủi ro có thể xảy ra đối với ngƣời tham gia ký kết, thực hiện hợp đồng.
Nhƣ vậy, việc đề ra các biện pháp phòng, tránh và hạn chế các rủi ro pháp lý khi ký kết, thực hiện hợp đồng là hết sức cần thiết, đây cũng là vấn đề đƣợc quan tâm và cũng là yêu cầu chung cho bất kỳ một giao dịch dân sự hay kinh doanh – thƣơng mại nào, khi tham gia.
5.1. Tìm hiểu kỹ, đầy đủ các quy định của pháp luật về hợp đồng và các quy định có liên quan đến giao dịch khi ký kết, thực hiện hợp đồng. quy định có liên quan đến giao dịch khi ký kết, thực hiện hợp đồng.
Việc làm này rất cần thiết bởi lẽ nó đảm bảo cho việc ký kết hợp đồng, nội dung thỏa thuận luôn đúng pháp luật, sẽ đảm bảo giá trị pháp lý của hợp đồng và hạn chế đƣợc những rủi ro do hợp đồng trái pháp luật gây ra.
Việc tìm hiểu kỹ pháp luật sẽ cho phép quá trình đàm phán, ký kết hợp đồng ln thận trọng, chính xác, đạt độ chuẩn cao và nhƣ vậy sẽ có thể loại trừ đƣợc việc lợi dụng các sơ hở của bên đối tác để vi phạm hợp đồng.
Vì vậy việc tìm hiểu kỹ tồn diện các quy định của pháp luật về hợp đồng và có liên quan đến lĩnh vực mà mình tham gia giao dịch là điều cần làm đầu tiên, có ý nghĩa hết sức quan trọng.
5.2. Tuân thủ đúng và đầy đủ các quy định về hình thức của hợp đồng về chủ thể tham gia ký kết hợp đồng. chủ thể tham gia ký kết hợp đồng.
Trƣớc hết về hình thức hợp đồng phải đƣợc bảo đảm đúng pháp luật. Những loại hợp đồng nào đƣợc pháp luật quy định lập thành văn bản thì phải triệt để tn thủ. Nếu có quy định phải đăng ký (nhƣ đối với các giao dịch bảo đảm) hoặc cơng chứng, chứng thực thì khơng bao giờ đƣợc tùy tiện bỏ qua. Việc vơ tình hay cố ý bỏ qua khơng đăng ký, công chứng hoặc chứng thực sẽ làm hợp đồng bị vơ hiệu và khơng có hiệu lực pháp lý.
Cũng cần lƣu ý đối với những loại hợp đồng pháp luật không bắt buộc phải thực hiện bằng văn bản thì cũng nên cố gắng viết thành văn bản để bảo đảm chắc chắn rằng không bên nào từ chối đƣợc nội dung thỏa thuận mà hai bên đã ký.
Đối với chủ thể của hợp đồng, những ngƣời tham gia ký kết hợp đồng phải bảo đảm đủ tƣ cách nhƣ: đủ độ tuổi luật định, đủ năng lực hành vi và trong
39
trƣờng hợp đại diện để ký kết hợp đồng mà không phải là đại diện theo pháp luật thì phải có giấy ủy quyền hợp lệ.
Cần chú ý đối với hợp đồng kinh doanh – thƣơng mại thì hầu hết các chủ thể là pháp nhân do đó phải do ngƣời đứng đầu hay đại diện hợp pháp của pháp nhân nhƣ Giám đốc, chủ doanh nghiệp (nếu doanh nghiệp khơng có chức danh Giám đốc) ký kết hoặc ngƣời đại diện do ngƣời đứng đầu pháp nhân đó ủy quyền thay mặt ký kết và việc ký kết phải đƣợc đóng dấu hợp lệ của pháp nhân. Chỉ có ký kết hợp đồng đúng chủ thể thì hợp đồng mới có giá trị pháp lý và có hiệu lực thi hành.
Việc bảo đảm về hình thức của hợp đồng cũng nhƣ bảo đảm chủ thể khi ký kết hợp đồng sẽ loại trừ đáng kể những rủi ro khơng đáng có.
5.3. Tìm hiểu kỹ đối tác trƣớc khi chính thức đặt bút ký kết hợp đồng.
Nếu bạn khơng muốn "giao trứng cho ác" thì nhất thiết phải tìm hiểu kỹ đối tác mà mình đang dự định sẽ ký kết hợp đồng. Không chỉ lần đầu làm ăn với nhau mới tìm hiểu kỹ mà cả những lần sau nếu tiếp tục ký kết hợp đồng thì cũng thƣờng xuyên xem xét lại khả năng, điều kiện và những thay đổi của phía đối tác một cách cụ thể thông qua những nguồn thông tin mà bạn tin cậy.
Việc tìm hiểu kỹ đối tác sẽ cho phép bạn đánh giá đƣợc khả năng, sự tín nhiệm, những hạn chế của đối tác từ đó bạn sẽ có sự lựa chọn cần thiết là có nên hợp tác hay ký kết hợp đồng với họ hay không?
Việc làm này là hồn tồn cần thiết vì chẳng những bạn có thể loại trừ hoặc hạn chế đến mức tối thiểu rủi ro khi ký hợp đồng mà cịn tạo cơ hội cho cơng việc của bạn luôn phát triển vững chắc.
Sự tin cậy đối tác chỉ có đƣợc khi bạn biết rõ và hiểu đƣợc họ.
5.4. Soạn thảo nội dung hợp đồng phải chặt chẽ, đầy đủ nội dung cơ bản và ngơn ngữ phải chính xác. và ngơn ngữ phải chính xác.
Yếu tố này có ý nghĩa rất quan trọng. Để bảo đảm sự chặt chẽ và đầy đủ các nội dung cơ bản của hợp đồng thì bạn nên tham khảo các mẫu hợp đồng hoặc nhờ các luật sƣ, luật gia giúp đỡ. Ngoài ra bạn phải xem lại giao dịch đó cịn có những u cầu gì cần đƣa vào hợp đồng khơng. Chỉ khi nào tất cả những yêu cầu liên quan đến giao dịch đƣợc thỏa mãn thì bạn mới chính thức ký hợp đồng.
Tốt nhất là khi soạn thảo hợp đồng xong, thì nhờ ngƣời khác có am hiểu góp ý, các ý kiến của ngƣời ngồi cuộc thì sẽ sáng suốt hơn.
40
Cũng khơng nên chủ quan cho rằng mình đã ký kết nhiều hợp đồng khác mà bỏ qua sự chặt chẽ và quên đƣa vào đầy đủ các nội dung chủ yếu của giao dịch trong bản hợp đồng vì sự cẩn thận của bạn khơng bao giờ thừa.
Về ngôn ngữ, văn phong trong bản hợp đồng thực hiện cho thấy chỉ "sai một ly, đi một dặm" nghĩa là rất nhiều trƣờng hợp do ngôn ngữ, cách hành văn trong văn bản hợp đồng chƣa chuẩn, tùy tiện đã gây ra các hậu quả khơng nhỏ. Ngun tắc chung thì khi soạn thảo văn bản phải bảo đảm ngôn ngữ trong sáng, rõ ràng, văn phong phải mạch lạc dễ hiểu và không hàm chứa nhiều nghĩa, tức là chỉ đƣợc hiểu một nghĩa mà thôi. Từng dấu chấm, dấu phẩy phải đặt đúng chỗ vì nếu đặt các dấu sai chỗ thì sẽ làm thay đổi hồn tồn nghĩa của câu.
Điều cần chú ý là sau khi soạn thảo, đánh máy bao giờ cũng phải đọc, dị lại để kiểm tra xem khâu đánh máy có thiếu sót gì khơng và thêm một lần nữa để kiểm tra, cân nhắc lại từng câu từng chữ của bản hợp đồng.
5.5. Nội dung của hợp đồng không đƣợc vi phạm điều cấm của pháp luật và trái đạo đức xã hội. và trái đạo đức xã hội.
Nếu bất kỳ nội dung nào mà hai bên thỏa thuận trong hợp đồng mà vi phạm điều cấm của pháp luật hoặc trái đạo đức xã hội, thì nội dung đó bị vơ hiệu, nhiều trƣờng hợp làm cho hợp đồng bị vơ hiệu tồn bộ, điều này cũng sẽ làm bạn phải gánh chịu những hậu quả rất nặng nề, chẳng hạn tài sản giao dịch có thể bị tịch thu, khơng thu hồi đƣợc vốn, không đƣợc pháp luật bảo hộ...
Đây thực chất là một biện pháp mang yếu tố kỹ thuật, buộc ngƣời tham gia ký kết hợp đồng phải cân nhắc, xem xét về tính chất và hậu quả xấu có thể xảy ra trƣớc khi ghi các nội dung thỏa thuận vào văn bản.
Ngƣời tham gia giao kết còn phải nhận biết chính xác những quy định của pháp luật về lĩnh vực mình giao kết để tránh khơng vi phạm.
5.6. Áp dụng các biện pháp bảo đảm thực hiện hợp đồng đã đƣợc pháp luật quy định. luật quy định.
Pháp luật dân sự, kinh doanh – thƣơng mại quy định các biện pháp bảo đảm thực hiện hợp đồng gồm: cầm cố, thế chấp, bảo lãnh, đặt cọc, ký quỹ, ký cƣợc và tín chấp.
Tùy theo từng nội dung của giao dịch mà ngƣời tham gia giao kết xem xét nên đƣa hình thức bảo đảm nào vào sao cho phù hợp và không phải giao dịch nào cũng giống nhau và áp dụng hình thức bảo đảm giống nhau.
41
Các biện pháp bảo đảm này có tính ràng buộc bên đối tác để tạo sự tin tƣởng và độ an toàn khi giao dịch (nhất là trong hoạt động cho vay của ngân hàng, tổ chức tín dụng).
Các biện pháp này nhìn chung là hiệu quả cao, ít xảy ra hậu quả xấu nên thƣờng đƣợc áp dụng phổ biến để phòng ngừa sự vi phạm hợp đồng của bên đối tác.
Lƣu ý: để bảo đảm tính pháp lý của hợp đồng khi có áp dụng biện pháp ảo đảm nhƣ cầm cố, thế chấp tài sản thì cần phải làm thủ tục công chứng và đăng ký giao dịch bảo đảm theo đúng thủ tục pháp luật quy định..
5.7. Nhờ luật sƣ hoặc ngƣời có kinh nghiệm, chun mơn về lĩnh vực giao kết hợp đồng, tƣ vấn trong lĩnh vực soạn thảo hợp đồng. kết hợp đồng, tƣ vấn trong lĩnh vực soạn thảo hợp đồng.
Không phải ngẫu nhiên mà ở các nƣớc có nền kinh tế thị trƣờng phát triển thì tổ chức luật sƣ cũng phát triển và vai trò của luật sƣ trong đời sống xã hội nói chung và trong các hoạt động kinh doanh - thƣơng mại và giao dịch dân sự trở nên rất quan trọng (ở nƣớc Mỹ có trên một triệu luật sƣ).
Việc nhờ luật sƣ cố vấn từ khi soạn thảo, ký kết hợp đồng có ý nghĩa rất quan trọng, có thể đƣợc xem là một biện pháp hữu hiệu.
Luật sƣ là những ngƣời có chun mơn về pháp luật, có khả năng sử dụng kiến thức pháp lý và vận dụng các quy định pháp luật để giúp ngƣời tham gia giao dịch dân sự, kinh doanh – thƣơng mại soạn thảo một hợp đồng đạt đƣợc yêu cầu và khi ký kết thì các bên có thể vững tin. Vấn đề còn lại là phải chọn lựa đúng luật sƣ mà mình có thể tin cậy.
Với sự giúp đỡ của luật sƣ thì ngƣời tham gia giao dịch dân sự, kinh doanh – thƣơng mại có thể n tâm là mình đang ở trong một hành lang pháp lý an toàn. Điều này cũng giải thích đƣợc hiện tƣợng "các doanh nghiệp nƣớc ngoài (kể cả nhiều cơng dân nƣớc ngồi) bao giờ cũng có luật sƣ tƣ vấn riêng. Cũng cần lƣu ý rằng, việc nhờ luật sƣ phải nhằm mục đích giúp đỡ mình khi soạn thảo, ký kết hợp đồng luôn đúng pháp luật và bảo đảm sự an tồn pháp lý chứ khơng đƣợc lợi dụng họ để soạn thảo, ký kết hợp đồng có tính luồn lách pháp luật, che giấu các thỏa thuận, các giao dịch vi phạm điều cấm của pháp luật và trái đạo đức xã hội.