2.1 Khái niệm chế định nuôi con nuôi có yếu tố nƣớc ngoài
Theo quan điểm chung, “nuôi con nuôi” được hiểu là việc cho trẻ em đi làm con nuôi ở gia đình khác trong cùng một nước hoặc ở nước ngoài, nhằm xác lập mối quan hệ cha mẹ và con, giữa người nuôi với người nuôi với mục đích bảo đảm cho người được nhận làm con nuôi được trông nom, nuôi dưỡng, chăm sóc và giáo dục phù hợp với đạo đức xã hội. Như vậy có thể thấy rằng, “nuôi con nuôi” là một phạm trù mang tính xã hội và tính nhân văn sâu sắc.
Cùng với sự phát triển của xã hội, việc cho con nuôi không chỉ dừng lại ở phạm vi trong nước mà đã mở rộng ra phạm vi “có yếu tố nước ngoài”. Nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài là loại hình nuôi con nuôi mà trẻ em có thể không còn ở nước gốc và người nhận trẻ em làm con nuôi là người nước ngoài. Tuy nhiên, về mặt nguyên tắc thì con nuôi trong nước hay con nuôi cho người nước ngoài đều phải thực hiện trên tinh thần “nhân đạo, nhằm đảm bảo lợi ích tốt nhất cho trẻ em và tôn trọng các quyền cơ bản của trẻ em” điều đó có nghĩa là tìm cho trẻ em một mái ấm gia đình chứ không phải tìm “cho gia đình một đứa trẻ”.
Như chúng ta đã biết, vấn đề con nuôi là một vấn đề xã hội hết sức nhạy cảm và mang tính nhân đạo sâu sắc. Việc nuôi con nuôi không chỉ là một biện pháp phúc lợi cho trẻ em mà còn là một biện pháp xã hội và pháp lý để bảo vệ trẻ em. Vì vậy, vấn đề nuôi con nuôi đã được hầu hết các nước trên thế giới điều chỉnh. Những nước có truyền thống pháp luật thành văn điều chỉnh vấn đề nuôi con nuôi trong Bộ luật dân sự như Đức, Pháp, Hà Lan, Hàn Quốc. Nhiều nước điều chỉnh vấn đề con nuôi bằng những đạo luật riêng trong Đạo luật về tư cách cha mẹ như Thuỵ Điển, Singapore, Trung Quốc. Cũng nhằm mục đích bảo vệ trẻ em và phòng chống lạm dụng vấn đề con nuôi nước ngoài, cộng đồng quốc tế thông qua các tuyên bố, điều ước quốc tế đa phương và song phương đã đề ra có quy tắc, nguyên tắc quy định vấn đề nuôi con nuôi và những nguyên tắc này dần trở thành một chế định hiện đại của pháp luật quốc tế mà hầu hết các nước trên thế giới đều tuân thủ và dần từng
bước nội luật hoá những quy định này. Có thể kể đến một số điều ước quốc tế đa phương và song phương sau:
a) Tuyên ngôn Giơnevơ 1924: Tuyên ngôn này kêu gọi “tất cả đàn ông và phụ nữ của mọi dân tộc có trách nhiệm tạo cho trẻ em những điều kiện tốt đẹp nhất...”
b) Tuyên ngôn của Đại hội đồng Liên hợp quốc về quyền trẻ em năm 1959: Lần đầu tiên tuyên ngôn đưa ra 10 nguyên tắc làm cơ sở cho việc xây dựng hệ thống các văn bản pháp luật quốc gia và quốc tế về quyền trẻ em.
c) Công ước quốc tế về các quyền dân sự – chính trị năm 1966 và Công ước quốc tế về các quyền kinh tế – xã hội và văn hoá năm 1966 mặc dù không có các quy định trực tiếp về vấn đề nuôi con nuôi những đã có các quy định khẳng định trách nhiệm pháp lý của các quốc gia thành viên trong việc bảo hộ các quan hệ hôn nhân và gia đình
d) Tuyên ngôn của LHQ về các nguyên tắc xã hội và pháp lý liên quan đến việc bảo vệ và phúc lợi trẻ em, đặc biệt là việc bảo trợ, nuôi con nuôi trong và ngoài nước. Đây là văn kiện quốc tế đầu tiên đề cập một cách tương đối toàn diện về việc nuôi con nuôi
đ) Công ước của LHQ về quyền trẻ em năm 1989: lần đầu tiên vấn đề nuôi con nuôi được “luật pháp hoá”, được xác lập bằng các quy phạm pháp luật quốc tế. Theo quy định của Công ước, các quốc gia thành viên có nghĩa vụ đảm bảo những lợi ích tốt nhất cho trẻ em trong quá trình xem xét cho nhận làm con nuôi. Trẻ em được nhận làm con nuôi ở nước khác được coi là biện pháp chăm sóc thay thế chỉ khi không thực hiện được việc gửi nuôi, nhận con nuôi hay các hình thức chăm sóc thích hợp khác ngay tại nước nguyên quán (Công ước về quyền trẻ em năm 1989)
e) Công ước về bảo vệ trẻ em và hợp tác trong lĩnh vực nuôi con nuôi giữa các nước năm 1993 là văn bản pháp lý quốc tế quan trọng nhất
và liên quan trực tiếp nhất đến vấn đề con nuôi nước ngoài, đến việc bảo vệ quyền lợi cho trẻ em được người nước ngoài nhận làm con nuôi.
Như đã phân tích ở phần 1, vấn đề con nuôi trong pháp luật Việt Nam cũng giống như các nước trên thế giới. Cùng với thời gian, vấn đề nuôi con nuôi ngày càng được pháp điển hoá, từ chỗ chưa có những quy định cụ thể cho đến nay bằng những quy định trong Luật hôn nhân và gia đình năm 2000 và Nghị định 68/CP vấn đề nuôi con nuôi từ một hiện tượng xã hội đã phát triển thành một chế định pháp lý. Chế định nuôi con nuôi là một tập hợp các quy phạm pháp luật xác định các điều kiện nhận nuôi con nuôi, thủ tục giải quyết nuôi con nuôi, hệ quả pháp lý của việc nuôi con nuôi...
2.2.Vị trí, vai trò của chế định nuôi con nuôi có yếu tố nƣớc ngoài
Như chúng ta đã biết, vấn đề nuôi con nuôi là một lĩnh vực hết sức nhậy cảm cả về chính trị lẫn xã hội, chính vì vậy việc quy định nuôi con nuôi như thế nào là một vấn đề hết sức quan trọng vừa làm sao tránh được những mặt tiêu cực xã hội cũng đồng thời đảm bảo quyền lợi của trẻ em. Do vậy có thể nói rằng, chế định nuôi con nuôi được các quốc gia và cộng đồng quốc tế quan tâm đặc biệt vì đó là sự bảo vệ pháp lý cần thiết nhằm đảm bảo những quyền lợi tối ưu nhất cho trẻ em. Như phần trên đã phân tích, gần một thế kỷ qua, cộng đồng quốc tế mà ở đây là các tổ chức quốc tế đã cùng nhau nỗ lực xây dựng và hoàn thiện chế định nuôi con nuôi trên các phương diện chính trị, đạo đức và pháp lý (xem hộp 1.5). Những quy định này thể hiện tính nhân văn cao và đặc biệt là bảo đảm cho trẻ em được hưởng sự chăm sóc, nuôi dưỡng, giáo dục tốt nhất.
Việt Nam, cùng với xu thế hội nhập và toàn cầu hoá cũng đã dần từng bước xây dựng và hoàn thiện cho mình những quy định về nuôi con nuôi. Thực tế ở Việt Nam cho thấy chế định nuôi con nuôi góp phần không nhỏ cho việc quản lý và phát triển quan hệ hợp tác với các quốc gia trên thế giới thông qua hoạt động con nuôi. Cụ thể là, trước kia chưa có những quy định về nuôi con nuôi thì số lượng trẻ em Việt Nam được làm con nuôi người nước ngoài hết sức hạn chế, thậm chí chỉ loanh quanh một số nước trong khu vực XHCN. Tiếp đến những năm đầu của thời kỳ “đổi mới” Việt Nam đã ban hành được những quy định tạm thời về vấn đề nuôi con nuôi.
Chính nhờ những quy định này mà số lượng trẻ em Việt Nam làm con nuôi người nước ngoài có sự tăng đột biến, nhưng cũng phát sinh nhiều vấn đề tiêu cực trong đó có vấn đề buôn bán trẻ em. Điều này đã đi trái với nguyên tắc và tập quán quốc tế về vấn đề con nuôi, do vậy trong những năm 2000 của Thế kỷ XXI, Việt Nam đã hoàn thiện hơn chế định nuôi con nuôi, dần tiếp cận với quy định của quốc tế do vậy việc quản lý con nuôi có những tiến bộ rõ rệt. Tuy nhiên, bên cạnh vấn đề đó thì số lượng trẻ em Việt Nam làm con nuôi người nước ngoài lại bị giảm sút về số lượng,
Hộp số 1.4: Sự quan tâm của các nƣớc trên thế giới về nuôi con nuôi
Vào cuối những năm 70 khi có những hiện tượng “xuất khẩu ồ ạt” trẻ em từ một số nước nghèo đang phát triển sang một số nước giàu có phát triển phương Tây qua sự trung gian của một tổ chức hay cá nhân.
Trở thành cả “cung” lẫn “cầu” và hiện được quảng bá rộng rãi trên Internet, vấn đề con nuôi nước ngoài từ thuần tuý mang tính nhân đạo và bị biến thành một vấn đề mang tính xã hội phức tạp đang gây tranh cãi và chú ý trên toàn thế giới. Từ chỗ là một biện pháp mang tính phúc lợi xã hội và nhân đạo nhằm giúp trẻ em cần được bảo vệ và chăm sóc đặc biệt bị lợi dụng trong nhiều trường hợp thành một hoạt động vụ lợi mà trong đó trẻ em bị coi là hàng hoá mua đi, bán lại.
Cho, nhận con nuôi không đúng theo pháp luật để trục lợi và phục vụ các mục đích kinh tế cũng là một hình thức buôn bán trẻ em. Đây là một vấn đề ngày càn được quốc tế quan tâm, chính vì vậy trong hơn 70 năm qua, cộng đồng quốc tế đã nỗ lực cùng nhau xây dựng và ngày càng hoàn thiện những chuẩn mực chính trị, đạo đức và pháp lý tiến bộ, nhân văn về quyền trẻ em, trong đó có việc đảm bảo cho trẻ em được hưởng sự chăm sóc, nuôi dưỡng và giáo dục tốt nhất trong cộng đồng xã hội, phù hợp với khả năng của mỗi gia đình, mỗi quốc gia
hồ sơ xin trẻ bị tồn đọng, tệ nạn môi giới và buôn bán trẻ em có giảm nhưng hoạt động trở nên tinh vi hơn.