6. Cấu trúc của luận văn
2.1. Những yêu cầu pháp lý cơ bản
2.1.1. Thừa nhận giá trị pháp lý của các thông điệp dữ liệu
Thông điệp dữ liệu là thông tin được tạo ra, được gửi đi, được nhận và được lưu trữ bằng phương tiện điện tử. Thừa nhận giá trị pháp lý của các thông điệp dữ liệu là cơ sở cho việc thừa nhận các giao dịch thương mại điện tử, thể hiện dưới các khía cạnh: có thể thay thế văn bản giấy (hoặc văn bản kèm chữ ký), có giá trị như bản gốc, có giá trị lưu trữ, xác định trách nhiệm các bên và thời gian, địa điểm gửi, nhận thông điệp dữ liệu. Không thừa nhận giá trị pháp lý của các thông điệp dữ liệu cũng đồng nghĩa với việc không thừa nhận giá trị của thư điện tử hoặc bản ghi được lưu trữ trên phương tiện điện tử như là minh chứng thể hiện ý định giao kết hợp đồng giữa các bên và cũng sẽ không tồn tại cái gọi là hợp đồng điện tử.
Tài liệu giấy thông thường luôn được coi là cơ sở pháp lý đáng tin cậy, sao chụp được và không thể biến đổi trong các giao dịch sử dụng nó. Những cơ sở nêu trên cũng được thừa nhận đối với một tài liệu điện tử khi thỏa mãn những quy định pháp luật yêu cầu thông tin phải dưới dạng chữ viết và có thể truy cập được. Để bảo đảm khả năng truy cập được, phần mềm sử dụng cho việc truy cập phải có khả năng bảo đảm việc lưu giữ tài liệu đó.
Để xác định thời điểm và địa điểm gửi, nhận thông tin bằng phương tiện điện tử, pháp luật đưa ra phương pháp giả định. Theo đó, thời gian gửi tài liệu điện tử phụ thuộc việc người nhận có thông báo với người gửi về hệ thống thông tin được chỉ định trước hay không. Nếu có chỉ định trước, tài liệu điện tử sẽ được truyền theo thỏa thuận đó, tài liệu coi là được nhận khi nó vào hệ thống thông tin được chỉ định. Trong các trường hợp khác, tài liệu sẽ được nhận khi nó lọt vào phạm vi kiểm soát của người nhận. Vị trí gửi, nhận
được xác định là tại trụ sở kinh doanh (hoặc nơi cư trú trong trường hợp không có trụ sở kinh doanh). Tương tự, việc nhận tài liệu được coi là diễn ra tại trụ sở kinh doanh của người nhận. Nếu một bên có nhiều trụ sở kinh doanh, vị trí gửi hoặc nhận sẽ là trụ sở kinh doanh có quan hệ gần gũi nhất với giao dịch được thực hiện.
2.1.2. Quy định về chữ ký điện tử và vấn đề bản gốc
Chữ ký điện tử là một công nghệ cho phép xác nhận người gửi và bảo đảm tính toàn vẹn của thông điệp dữ liệu. Về bản chất, chữ ký điện tử tương đương chữ ký tay, có các thuộc tính như: khả năng nhận dạng một người, tạo tính chắc chắn về mối quan hệ của người đó với hành vi ký và cho thấy người đó chấp nhận nội dung tài liệu ký. Có nhiều loại chữ ký điện tử khác nhau như: chữ ký số, chữ ký sinh trắc học, chữ ký dựa trên số nhận dạng cá nhân (số PIN), chữ ký tạo bằng thẻ thông minh … Hiện nay, chữ ký số là loại chữ ký điện tử được sử dụng phổ biến nhất.
Chữ ký điện tử trở thành một thành tố quan trọng trong văn bản điện tử. Yêu cầu đặt ra về mặt công nghệ và pháp lý là chữ ký điện tử phải đáp ứng được sự an toàn và thể hiện ý chí rõ ràng của các bên về thông tin chứa đựng trong văn bản điện tử. Luật pháp điều chỉnh lĩnh vực này sẽ tập trung vào việc đặt ra các yêu cầu về nhận dạng chữ ký điện tử cho phép các bên không liên quan hoặc có ít thông tin về nhau có thể xác định được chính xác chữ ký điện tử của bên đối tác. Vậy cơ sở nào cho phép xác định được độ tin cậy của chữ ký điện tử? Trong trường hợp này, người ta trù liệu hình thành một cơ quan trung gian nhằm chứng thực tính xác thực và đảm bảo độ tin cậy của chữ ký điện tử. Cơ quan này được hình thành nhằm cung cấp một dịch vụ mang nhiều ý nghĩa về mặt pháp lý hơn là về mặt công nghệ.
Bản gốc là sự thể hiện tính toàn vẹn của thông tin chứa đựng trong văn bản. Trong môi trường thương mại điện tử thì vấn đề bản gốc được đặt ra gắn liền với việc sử dụng chữ ký điện tử. Như vậy, chữ ký điện tử không những chỉ xác định người ký mà còn nhằm xác minh cho tính toàn vẹn của nội dung
thông tin chứa trong văn bản. Việc sử dụng chữ ký điện tử đồng nghĩa với việc mã hóa tài liệu được ký kết.
2.1.3. Đảm bảo sự thống nhất và phù hợp của các quy định pháp luật về kinh tế - thương mại
Về bản chất, thương mại điện tử là việc tiến hành hoạt động thương mại qua các hệ thống thông tin. Việc thừa nhận giá trị pháp lý của thông điệp dữ liệu, chữ ký điện tử nói chung ở các văn bản pháp luật khác là cần nhưng chưa đủ. Để thương mại điện tử có thể được ứng dụng với cơ sở pháp lý vững chắc thì sự thừa nhận trong các văn bản pháp luật về kinh tế - thương mại việc sử dụng thông điệp dữ liệu như là một hình thức tiến hành các hoạt động thương mại là hết sức cần thiết.
Tính phù hợp của pháp luật thương mại ở đây còn bao gồm cả sự tương thích của pháp luật thương mại nước ta với pháp luật thương mại quốc tế nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho việc thực hiện các giao dịch thương mại trên phạm vi toàn cầu.
2.1.4. Hoàn thiện các quy định pháp luật về thuế và thanh toán
Trong trường hợp đối tượng của các giao dịch trên mạng là hàng hóa hữu hình hoặc các dịch vụ do các doanh nghiệp (có đăng ký kinh doanh) thực hiện, thì việc áp dụng các quy phạm pháp luật về thuế được quy định cho thương mại truyền thống vẫn tỏ ra hữu hiệu. Nhưng trong các trường hợp quá trình giao dịch được thực hiện hoàn toàn thông qua các phương tiện điện tử, kể cả việc giao nhận hàng hóa, thì việc thu thuế sẽ trở nên rất khó khăn. Một hình thức mang tính phổ biến hiện nay là việc mua bán các phần mềm trên mạng. Đây được xem là vấn đề khó giải quyết một cách toàn vẹn và triệt để nhằm cân bằng giữa lợi ích của các doanh nghiệp và lợi ích của quốc gia. Việc bỏ ngỏ, không tiến hành việc thu thuế đối với những giao dịch này sẽ làm mất đi những nguồn thu lớn cho ngân sách quốc gia. Do đó, việc phát triển thương mại điện tử đặt ra yêu cầu phải sửa đổi, bổ sung các chính sách
và pháp luật về thuế để tránh thất thu thuế, đảm bảo lợi ích quốc gia, lợi ích doanh nghiệp và phù hợp với thông lệ quốc tế.
Mặt khác, khi các giao dịch được tiến hành qua biên giới (nghĩa là giao dịch giữa các chủ thể có quốc tịch khác nhau) xuất hiện thêm nguy cơ là các thể chế về thuế có thể xung đột nhau dẫn đến tình huống một mặt hàng giao dịch qua mạng phải chịu đánh thuế nhiều lần.
Còn đối với lĩnh vực thanh toán thì cần phải thiết lập các quy định pháp lý đầy đủ, chặt chẽ về thanh toán điện tử, tạo cơ sở pháp lý cho việc thanh toán diễn ra thông qua thông điệp điện tử thay cho việc thanh toán, chi trả bằng tiền mặt.
2.1.5. Bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng
Đối với người tiêu dùng, thương mại điện tử đồng nghĩa với việc có nhiều cơ hội hơn để lựa chọn sản phẩm, dịch vụ và nguồn cung cấp hàng hóa. Nhưng phương thức giao dịch này có thể làm người tiêu dùng e ngại vì họ không tự mình quan sát và kiểm tra hàng hóa trước khi mua bán theo những cách thức truyền thống. Hơn nữa, họ cũng không thể lường hết được những rắc rối về mặt pháp lý có thể xảy ra khi tiến hành giao dịch qua biên giới - điều rất dễ xảy ra trong môi trường mạng Internet. Vì vậy, việc bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng cũng đồng nghĩa với việc tạo niềm tin cho họ đối với phương thức giao dịch mới mẻ này.
Khung pháp luật điều chỉnh vấn đề này trong môi trường thương mại điện tử phải đáp ứng những vấn đề cơ bản như: (i) Quyền của người tiêu dùng được thông tin đầy đủ và rõ ràng về người bán hàng, những nội dung chính của giao dịch; (ii) Trách nhiệm của doanh nghiệp cung cấp hàng hóa, dịch vụ cung cấp đầy đủ các thông tin theo luật định và theo yêu cầu của người bán, bảo đảm các bí mật cá nhân cho khách hàng, cam kết bảo đảm sự an toàn trong giao dịch và thanh toán.
2.1.6. Bảo vệ bí mật cá nhân
Cho dù tính bảo mật của các phần mềm, các website ngày càng được quan tâm, song đặc tính của các phương tiện điện tử, nhất là đối với các Website trên Internet dễ cho việc truy cập, thu thập, nhân bản, tái sử dụng và phát tán thông tin. Vì vậy, nếu không được bảo vệ và quản lý cẩn thận, các đối tượng xấu, các hacker sẽ dễ dàng tiến hành các hành vi phá hủy hoặc đánh cắp các bí mật cá nhân. Do đó, bên cạnh những giải pháp về mặt công nghệ thì việc rà soát và ban hành các văn bản pháp luật nhằm bảo vệ bí mật cá nhân, tạo tâm lý thoải mái và an toàn khi tham gia các giao dịch cũng là hết sức cần thiết để phát triển thương mại điện tử.
2.1.7. Bảo vệ quyền sở hữu trí tuệ
Những phát triển về công nghệ thông tin cho phép người tiêu dùng tiếp cận với các sản phẩm của trí tuệ một cách nhanh nhạy và tiện lợi nhất. Tuy nhiên, mặt trái của vấn đề chính là việc sao chép một cách bất hợp pháp các phần mềm, tác phẩm, bài viết … được thực hiện dễ dàng hơn. Hay nói cách khác, việc phát triển thương mại điện tử sẽ làm gia tăng nguy cơ của việc vi phạm quyền sở hữu trí tuệ. Điều này sẽ làm mất đi động lực của hoạt động sáng tạo và những lợi ích kinh tế của các sở hữu chủ. Tuy nhiên, xuất phát từ những đặc thù của thương mại điện tử, việc chỉ sử dụng các quy định pháp luật về sở hữu trí tuệ ở môi trường kinh doanh thông thường áp dụng vào trong môi trường điện tử sẽ là không hoàn toàn phù hợp. Bởi thế, việc bổ sung những quy định pháp luật về sở hữu trí tuệ có tính đặc thù cho loại hình hoạt động thương mại này cũng là hết sức quan trọng.
2.1.8. Phòng chống tội phạm và các vi phạm hành chính
Vấn đề phòng ngừa, xử lý kịp thời những hành vi phạm tội trong lĩnh vực thương mại điện tử có ý nghĩa rất quan trọng trong việc thúc đẩy sự phát triển của hình thức thương mại này. Các tội phạm trong lĩnh vực này có thể được phân chia ra thành các nhóm tội: Các tội xâm phạm an ninh quốc gia; các tội xâm phạm trật tự quản lý kinh tế; các tội xâm phạm an toàn công
cộng, trật tự công cộng; các tội xâm phạm trật tự quản lý hành chính; các tội phạm về chức vụ. Trong môi trường mạng Internet, các hình thức phạm tội rất đa dạng và thường dễ xuất hiện các hành vi phạm tội mới với nhiều thủ đoạn tinh vi. Việc xác định chủ thể thực hiện hành vi phạm tội cũng rất khó khăn do những trở ngại về mặt công nghệ thông tin và địa lý tạo nên. Hơn nữa, việc xác định được một cách chính xác về tính chất và mức độ nguy hiểm của hành vi, để trên cơ sở đó áp dụng khung hình phạt thích hợp, cũng là một vấn đề nan giải. Do đó, để phát triển thương mại điện tử cần phải dự liệu và xây dựng các quy phạm pháp luật hình sự nhằm bảo đảm an toàn của hệ thống thông tin, phòng ngừa, ngăn chặn và xử lý các hành vi phạm tội.
Ngoài vấn đề tội phạm thì các hành vi vi phạm hành chính trong thương mại điện tử cũng cần phải được quan tâm xử lý. Tuy mức độ nguy hiểm của hành vi không lớn như các hành vi phạm tội, song các hành vi vi phạm nói trên cũng sẽ làm cho thương mại điện tử phát triển thiếu tính an toàn và ổn định.
2.1.9. Đảm bảo giá trị chứng cứ của thông điệp dữ liệu
Khi xây dựng cơ sở pháp lý nhằm thúc đẩy sự phát triển thương mại điện tử, chúng ta còn cần phải quan tâm tới pháp luật về giải quyết tranh chấp dân sự, thương mại, đặc biệt là vấn đề chứng cứ. Việc công nhận giá trị chứng cứ của thông điệp dữ liệu đóng vai trò rất quan trọng trong việc giải quyết các tranh chấp phát sinh. Khi giá trị của thông điệp dữ liệu không được đặt ngang hàng với văn bản viết truyền thống trong quan hệ tố tụng, thì các doanh nghiệp và người tiêu dùng có xu hướng thường lựa chọn văn bản viết khi tiến hành giao kết hợp đồng dân sự, thương mại. Tuy nhiên, pháp luật cũng cần phải quy định một cách cụ thể những quy trình và tiêu chí để xác định một thông điệp dữ liệu có giá trị chứng cứ. Cụ thể là phải kiểm định độ tin cậy của hệ thống bảo mật, mã hóa văn bản điện tử, đảm bảo yêu cầu về tính nguyên vẹn của thông tin chứa đựng trong văn bản...