6. Cấu trúc của luận văn
2.2. Thực trạng pháp luật Việt Nam về thương mại điện tử
2.2.1. Những kết quả cơ bản đã đạt được
Tại kỳ họp thứ 8, Quốc hội khóa XI, Quốc hội đã thông qua Luật giao dịch điện tử trong đó quy định những vấn đề chung nhất về các giao dịch được thực hiện bằng phương tiện điện tử (bao gồm cả giao dịch thương mại điện tử) như thông điệp dữ liệu, chữ ký điện tử, hợp đồng điện tử ... Đây là dự án luật đầu tiên ở nước ta do một Ủy ban của Quốc hội chủ trì soạn thảo. Luật này có hiệu lực ngày 1/3/2006. Sự ra đời của Luật giao dịch điện tử là một bước tiến đáng kể, là cơ sở, nền tảng cho việc ban hành các văn bản pháp luật ở những lĩnh vực cụ thể để thúc đẩy sự phát triển của các giao dịch điện tử trong đó có các giao dịch thương mại. Đánh giá về ý nghĩa của Luật này, nhiều chuyên gia cho rằng, tuy mới chỉ dừng lại ở bước tạo tiền đề nhưng nhìn chung Luật này cũng là khá thành công14, có vai trò quan trọng trong việc tạo lập môi trường pháp lý cho thương mại điện tử15
.
Nhằm cụ thể hóa các quy định của Luật giao dịch điện tử về hoạt động thương mại điện tử, ngày 9/6/2006, Thủ tướng Chính phủ đã ký ban hành Nghị định số 57/NĐ-CP về thương mại điện tử trong đó tập trung quy định về giá trị pháp lý của chứng từ điện tử và việc sử dụng chứng từ điện tử trong hoạt động thương mại.
Ngoài ra, một số văn bản pháp luật khác liên quan đến thương mại điện tử cũng đã được sửa đổi, bổ sung hoặc ban hành mới như: Luật thương mại (sửa đổi) được Quốc hội khóa XI, kỳ họp thứ 7 thông qua ngày 14/6/05 và có hiệu lực từ ngày 1/1//2006; Luật sở hữu trí tuệ được Quốc hội khóa XI, kỳ họp thứ 8 thông qua và sẽ có hiệu lực từ ngày 01 tháng 7 năm 2006; Luật công nghệ thông tin được Quốc hội khóa XI, kỳ họp thứ 9 thông qua ngày 29/6.2006.
14 Luật giao dịch điện tử chờ văn bản dưới luật – vnexpress.net ngày 28/3/06
Nhìn chung, các quy định pháp luật về thương mại điện tử đã có được những bước tiến đáng kể, tạo ra những cơ sở pháp lý cơ bản nhất thúc đẩy các giao dịch thương mại điện tử phát triển. Điều này thể hiện ở một số vấn đề cơ bản như sau:
2.2.1.1. Pháp luật đã điều chỉnh những vấn đề cơ bản của giao dịch điện tử như thông điệp dữ liệu, chữ ký điện tử và vấn đề bản gốc
Thông điệp dữ liệu là một trong những vấn đề cốt lõi của các giao dịch điện tử, vì thế, Luật giao dịch điện tử đã dành một chương (Chương II) để quy định về vấn đề này. Theo Luật này, thông điệp dữ liệu là thông tin được tạo ra, được gửi đi, được nhận và được lưu trữ bằng phương tiện điện tử. Và thông tin trong thông điệp dữ liệu không thể bị phủ nhận giá trị pháp lý chỉ vì thông tin đó được thể hiện dưới dạng thông điệp dữ liệu. Thông điệp dữ liệu được thể hiện dưới hình thức trao đổi dữ liệu điện tử, chứng từ điện tử, thư điện tử, điện tín, điện báo, fax … và có giá trị như văn bản, có giá trị lưu trữ khi thỏa mãn những điều kiện nhất định.
Luật giao dịch điện tử cũng đã quy định cụ thể về người khởi tạo thông điệp dữ liệu; thời điểm, địa điểm gửi thông điệp dữ liệu; nhận thông điệp dữ liệu; thời điểm, địa điểm chấp nhận thông điệp dữ liệu và gửi, nhận tự động thông điệp dữ liệu. Như vậy, rõ ràng là thông điệp dữ liệu đã được thừa nhận giá trị pháp lý một cách chính thức ở nước ta.
Chữ ký điện tử và chứng thực chữ ký điện tử cũng là vấn đề đã được Luật giao dịch điện tử quy định tại Chương III. Theo đó, chữ ký điện tử được tạo lập dưới dạng từ, chữ, số, ký hiệu, âm thanh hoặc các hình thức khác bằng phương tiện điện tử, gắn liền hoặc kết hợp một cách lô gíc với thông điệp dữ liệu, có khả năng xác nhận người ký thông điệp dữ liệu và xác nhận sự chấp thuận của người đó đối với nội dung thông điệp dữ liệu được ký.
Trong trường hợp pháp luật quy định văn bản cần có chữ ký thì yêu cầu đó đối với một thông điệp dữ liệu được xem là đáp ứng nếu chữ ký điện tử được sử dụng để ký thông điệp dữ liệu đó đáp ứng các điều kiện sau đây:
a) Phương pháp tạo chữ ký điện tử cho phép xác minh được người ký và chứng tỏ được sự chấp thuận của người ký đối với nội dung thông điệp dữ liệu;
b) Phương pháp đó là đủ tin cậy và phù hợp với mục đích mà theo đó thông điệp dữ liệu được tạo ra và gửi đi.
Trong trường hợp pháp luật quy định văn bản cần được đóng dấu của cơ quan, tổ chức thì yêu cầu đó đối với một thông điệp dữ liệu được xem là đáp ứng nếu thông điệp dữ liệu đó được ký bởi chữ ký điện tử và chữ ký điện tử đó có chứng thực.
Trừ trường hợp pháp luật có quy định khác, các bên tham gia giao dịch điện tử có quyền thỏa thuận:
a) Sử dụng hoặc không sử dụng chữ ký điện tử để ký thông điệp dữ liệu trong quá trình giao dịch;
b) Sử dụng hoặc không sử dụng chữ ký điện tử có chứng thực;
c) Lựa chọn tổ chức cung cấp dịch vụ chứng thực chữ ký điện tử trong trường hợp thỏa thuận sử dụng chữ ký điện tử có chứng thực.
Chữ ký điện tử của cơ quan nhà nước phải được chứng thực bởi tổ chức cung cấp dịch vụ chứng thực chữ ký điện tử do cơ quan nhà nước có thẩm quyền quy định.
Ngoài ra, Luật giao dịch điện tử cũng quy định thông điệp dữ liệu có giá trị như bản gốc khi đáp ứng được các điều kiện sau đây:
1. Nội dung của thông điệp dữ liệu được bảo đảm toàn vẹn kể từ khi được khởi tạo lần đầu tiên dưới dạng một thông điệp dữ liệu hoàn chỉnh. Nội dung của thông điệp dữ liệu được xem là toàn vẹn khi nội dung đó chưa bị thay đổi, trừ những thay đổi về hình thức phát sinh trong quá trình gửi, lưu trữ hoặc hiển thị thông điệp dữ liệu;
2. Nội dung của thông điệp dữ liệu có thể truy cập và sử dụng được dưới dạng hoàn chỉnh khi cần thiết.
2.2.1.2. Pháp luật đã quy định một số vấn đề cụ thể về thương mại điện tử
Trên cơ sở các quy định của Luật giao dịch điện tử, ngày 9/6/2006, Thủ tướng Chính phủ đã ký ban hành Nghị định số 57/NĐ-CP về thương mại điện tử. Nghị định này gồm 5 Chương, 19 điều, tập trung quy định về giá trị pháp lý của chứng từ điện tử và việc sử dụng chứng từ điện tử trong hoạt động thương mại.
Theo Nghị định 57, chứng từ điện tử có giá trị pháp lý như văn bản nếu thông tin chứa trong chứng từ điện tử có thể truy cập được để sử dụng khi cần thiết. Chứng từ điện tử có giá trị như bản gốc. Nghị định này cũng quy định về thời điểm, địa điểm gửi và nhận chứng từ điện tử; thông báo về đề nghị giao kết hợp đồng; giá trị pháp lý của việc sử dụng hệ thống thông tin tự động; lỗi nhập thông tin trong chứng từ điện tử.
Các hành vi (6 loại hành vi) vi phạm pháp luật về thương mại điện tử và việc xử lý vi phạm pháp luật về thương mại điện tử cũng đã được ghi nhận trong Nghị định này.
Ngoài ra, Nghị định này cũng quy định về nội dung và thẩm quyền quản lý nhà nước về thương mại điện tử.
2.2.1.3. Đảm bảo sự thống nhất và phù hợp của pháp luật về dân sự - thương mại
Luật thương mại (sửa đổi) được Quốc hội khóa XI, kỳ họp thứ 7 thông qua ngày 14/6/05 và có hiệu lực từ ngày 1/1//2006. Với 9 chương và 324 điều, Luật thương mại mới đã mở rộng phạm vi điều chỉnh so với Luật thương mại năm 1997, không chỉ bao gồm mua bán hàng hóa mà còn điều chỉnh cả cung ứng dịch vụ và xúc tiến thương mại. Nhiều loại hình hoạt động thương mại mới cũng được đề cập như dịch vụ logistics, nhượng quyền
thương mại, bán hàng đa cấp, mua bán qua sở giao dịch hàng hóa, v.v.. Các quy định trong Luật thương mại vừa phù hợp với các nguyên tắc của Bộ luật dân sự, vừa đảm bảo hài hòa với các chuẩn mực quốc tế, hỗ trợ cho quá trình hội nhập kinh tế quốc tế16
.
Là văn bản pháp luật có vai trò nền tảng cho các hoạt động thương mại, Luật thương mại cũng có một số quy định về thương mại điện tử. Điều 15 của Luật quy định: “Trong các hoạt động thương mại, các thông điệp dữ liệu đáp ứng các điều kiện, tiêu chuẩn kỹ thuật theo quy định của pháp luật thì được thừa nhận giá trị pháp lý tương đương văn bản.” Ngoài ra, khoản 4 của Điều 120 cũng quy định “trưng bày, giới thiệu hàng hóa, dịch vụ trên Internet” là một hình thức trưng bày, giới thiệu hàng hóa, dịch vụ.
Bộ luật Dân sự được Quốc hội khóa XI, kỳ họp thứ 7 thông qua ngày 14/6/2005, có hiệu lực thi hành ngày 1/1/2006 là một văn bản pháp luật quan trọng điều chỉnh các quyền và nghĩa vụ của các chủ thể tham gia quan hệ dân sự. Điều 124, khoản 1 của Bộ luật này quy định: “Giao dịch dân sự thông qua phương tiện điện tử dưới hình thức thông điệp dữ liệu được coi là giao dịch bằng văn bản”. Như vậy, việc ghi nhận giá trị pháp lý của các thông điệp dữ liệu và xem nó có giá trị pháp lý như văn bản đều được quy định một cách thống nhất ở cả ba văn bản pháp lý quan trọng là Bộ luật dân sự, Luật thương mại và Luật giao dịch điện tử.
Một điều quan trọng khác là chúng ta đã đảm bảo được sự thống nhất giữa các văn bản pháp luật về dân sự - kinh tế - thương mại. Với việc ban hành Bộ luật dân sự 2005 đã chấm dứt hiệu lực pháp lý của Pháp lệnh hợp đồng kinh tế 198917
. Tiếp đó, Luật thương mại sửa đổi đã ghi nhận tại văn bản này nguyên tắc “hoạt động thương mại không được quy định trong Luật thương mại và trong các luật khác thì áp dụng quy định của Bộ luật dân sự”.
16 Xem: Báo cáo thương mại điện tử Việt Nam năm 2005, Vụ thương mại điện tử, Bộ thương mại.
Như vậy, rõ ràng là tình trạng mâu thuẫn, bất cập, chồng chéo giữa ba văn bản Bộ luật dân sự, Luật thương mại và Pháp lệnh hợp đồng kinh tế về các vấn đề pháp lý cụ thể cũng như minh định phạm vi điều chỉnh và nguyên tắc áp dụng pháp luật đã được chấm dứt.
2.2.1.4. Đã xây dựng được một số quy định về hải quan và thanh toán điện tử
Luật Hải quan (sửa đổi) được Quốc hội thông qua tháng 5 năm 2005 đã chú trọng tới các quy định về hình thức tiến hành các thủ tục hải quan điện tử và phương thức tổ chức quản lý họat động hải quan qua các phương tiện điện tử. Cụ thể là Luật quy định khuyến khích các tổ chức và cá nhân có hoạt động xuất nhập khẩu thực hiện giao dịch điện tử và thủ tục hải quan điện tử. Chính phủ sẽ quy định chi tiết Luật này về hệ thống tiêu chuẩn kỹ thuật, chứng từ, trách nhiệm, quyền hạn của cơ quan, tổ chức, cá nhân trong việc thực hiện thủ tục hải quan điện tử.
Về thanh toán điện tử, Ngân hàng Nhà nước đã ban hành một số văn bản thừa nhận chứng từ điện tử và chữ ký điện tử áp dụng cho một số nghiệp vụ thanh toán mội bộ hệ thống ngân hàng.
Hộp 1. Một số văn bản pháp luật hiện hành về thanh toán điện tử
1. Thông tư số 08/2003/TT-NHNN ngày 5/8/2003 hướng dẫn thực hiện một số quy định tại Nghị định số 55/2001/NĐ-CP ngày 23/8/2001 của Chính phủ về Internet.
2. Quyết định số 543/2002/QĐ-NHNN ngày 29/5/2002 ban hành Quy chế về xây dựng, cấp phát, quản lý và sử dụng chữ ký điện tử trên chứng từ điện tử trong thanh toán điện tử liên ngân hàng.
3. Quyết định số 309/2002/QĐ-NHNN ngày 9/4/2002 về việc ban hành Quy chế thanh toán điện tử liên ngân hàng.
4. Quyết định 44/2002/QĐ-TTg ngày 21/3/2002 về việc sử dụng chứng từ điện tử làm chứng từ kế toán để hạch toán và thanh toán vốn của các tổ chức cung ứng dịch vụ thanh toán.
thanh toán bù trừ điện tử liên ngân hàng (được sửa đổi, bổ sung Khoản 1, Điều 1 bằng Quyết định số 456/2003/QĐ-NHNN ngày 12/5/2003).
6. Quyết định số 1571/2005/QĐ-NHNN ngày 31/10/2005 Về việc sửa đổi, bổ sung một số điều của Quy chế Thanh toán điện tử liên ngân hàng ban hành kèm theo Quyết định số 309/2002/QĐ-NHNN ngày 09/04/2002 của Thống đốc Ngân hàng Nhà nước
2.2.1.5. Pháp luật đã quy định về bảo vệ bí mật đời tư trong giao dịch điện tử
Các quy định của pháp luật Việt Nam về bảo vệ bí mật đời tư được quy định tại Mục 2, Chương III, Phần thứ nhất của BLDS 2005 như Điều 24 (quyền nhân thân), Điều 25 (bảo vệ quyền nhân thân), Điều 26 (Quyền đối với họ tên), Điều 31 (quyền của cá nhân đối với hình ảnh), Điều 37 (quyền được bảo vệ danh dự, nhân phẩm, uy tín), Điều 38 (quyền đối với bí mật đời tư)...
Theo quy định tại Khoản 3, Điều 38 Bộ luật này thì thư tín, điện thoại, điện tín, các hình thức thông tin điện tử khác của cá nhân được bảo đảm an toàn và bí mật. Việc kiểm soát thư tín, điện thoại, điện tín, các hình thức thông tin điện tử khác của cá nhân được thực hiện trong trường hợp pháp luật có quy định và phải có quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền. Như vậy, trong Bộ luật dân sự 2005, “các hình thức thông tin điện tử khác của cá nhân” lần đầu tiên được bảo vệ. Điều này là hết sức có ý nghĩa đối với việc bảo vệ bí mật cá nhân trong môi trường thương mại điện tử.
Bên cạnh các quy định của Bộ luật dân sự, Luật giao dịch điện tử tại Điều 46 quy định: cơ quan, tổ chức, cá nhân không được sử dụng, cung cấp hoặc tiết lộ thông tin về bí mật đời tư mà mình tiếp cận hoặc kiểm soát được trong giao dịch điện tử nếu không được sự đồng ý của họ. Luật này cũng trao cho cơ quan, tổ chức, cá nhân quyền lựa chọn các biện pháp bảo mật phù hợp với quy định của pháp luật khi tiến hành giao dịch điện tử.
thể áp dụng cho hoạt động thương mại điện tử
Tại kỳ họp thứ 8, Quốc hội khóa XI, Quốc hội đã thông qua Luật sở hữu trí tuệ và sẽ có hiệu lực từ ngày 01 tháng 7 năm 2006. Luật này được thiết kế theo hướng quy định chi tiết theo từng lĩnh vực của quyền sở hữu trí tuệ trong đó có bao gồm các sản phẩm công nghệ thông tin và thương mại điện tử ví dụ như chương trình máy tính, sưu tập dữ liệu .v.v..
Luật sở hữu trí tuệ có một số điều khoản tuy không quy định cụ thể về thương mại điện tử nhưng có thể áp dụng đối với môi trường này, ví dụ như hành vi cố ý hủy bỏ hoặc làm vô hiệu các biện pháp kỹ thuật do chủ sở hữu quyền tác giả, quyền liên quan thực hiện để bảo vệ quyền của mình; cố ý xóa,