Là một loại quan hệ đặc biệt, được hình thành ngay sau sự kiện đăng ký kết hôn, quan hệ pháp lý giữa vợ và chồng bao gồm quan hệ nhân thân và quan hệ tài sản giữa vợ và chồng. Quan hệ nhân thân giữa vợ - chồng là quan hệ hình thành trên cơ sở những chế định pháp luật gắn liền với sự kiện kết hôn và không thể chuyển giao cho người khác như quyền đối với tên gọi, quốc tịch; quyền và nghĩa vụ yêu thương, chung thủy, tôn trọng, chăm sóc, giúp đỡ nhau; quyền được chung sống, cùng thực hiện công việc trong gia đình; quyền được đại diện cho nhau trong một số trường hợp; quyền được ly thân, ly hôn… Quan hệ tài sản là quan hệ giữa vợ với chồng thông qua một tài sản, thường được biểu hiện bởi ba dạng quyền năng: chiếm hữu, sử dụng và định đoạt. Ngoài ra, quan hệ tài sản giữa vợ và chồng còn bao gồm quyền được nhận cấp dưỡng từ bên kia trong những trường hợp cụ thể…
Nghiên cứu pháp luật của một số quốc gia cho thấy, để điều chỉnh quan hệ tài sản và nhân thân giữa vợ và chồng có yếu tố nước ngoài, phần lớn các nước sử dụng nguyên tắc luật quốc tịch để điều chỉnh quan hệ nhân thân giữa vợ và chồng (Pháp), quan hệ tài sản (Nauy) hoặc điều chỉnh cả quan hệ nhân thân và tài sản (các nước Đông Âu). Pháp luật các nước Đức, Italia, Hy Lạp… quy định các bên có quyền thỏa thuận chọn pháp luật để điều chỉnh quan hệ tài sản của mình, trường hợp không thỏa thuận được thì áp dụng nguyên tắc luật quốc tịch. Nếu vợ chồng không cùng quốc tịch thì áp dụng pháp luật nước người chồng mang quốc tịch để điều chỉnh quan hệ đó.
Một số quốc gia (Anh, Mỹ, Pháp, Nauy) áp dụng nguyên tắc luật nơi cư trú của đương sự để điều chỉnh. Nhiều nước sử dụng hệ thuộc luật nơi cư trú làm căn cứ bổ sung để giải quyết xung đột pháp luật trong vấn đề này. Ví dụ: Pháp luật Đức áp dụng hệ thuộc chính là quốc tịch của các bên và bổ sung hệ thuộc luật nơi cư trú và nơi có tài sản; Thụy Sỹ cho phép các bên thỏa thuận về luật áp dụng nếu không có thỏa thuận thì áp dụng nguyên tắc luật nơi cư trú. Trong việc xác định luật áp dụng để giải quyết về hệ quả của chế độ tài sản của vợ, chồng đối với người thứ ba, một số nước có quy định về vấn đề này đều có xu hướng lấy hệ thuộc luật nơi cư trú làm nguyên tắc chính. [43, tr. 367 - 368]. Ngoài ra,
nguyên tắc luật nơi có tài sản thường được các quốc gia áp dụng để điều chỉnh quan hệ tài sản giữa vợ và chồng.
Trong quá trình ký kết HĐTTTP, phần lớn các quốc gia lựa chọn nguyên tắc luật nơi cư trú của đương sự là nguyên tắc chính, bổ sung nguyên tắc luật quốc tịch. Điều đó có nghĩa quan hệ vợ chồng do pháp luật nước nơi các bên chung sống quyết định, trường hợp vợ chồng khác nơi cư trú và cùng quốc tịch thì áp dụng pháp luật họ mang quốc tịch, trường hợp khác cả nơi cư trú và quốc tịch thì áp dụng pháp luật nơi cư trú chung cuối cùng để điều chỉnh. Theo HĐTTTP Việt Nam - Cu Ba [12, Điều 23], HĐTTTP Việt Nam - Ba Lan [11, Điều 24], HĐTTTP Việt Nam – Hungari [13, Điều 32], HĐTTTP Việt Nam – Tiệp Khắc [17, Điều 19], nguyên tắc luật quốc tịch là nguyên tắc chính, pháp luật nơi cư trú được bổ sung trong trường hợp các bên không cùng quốc tịch. Ngược lại, trong các HĐTTTP ký với Nga, HĐTTTP Việt Nam - Mông Cổ, HĐTTTP Việt Nam – Lào nguyên tắc luật nơi cư trú chung của vợ chồng được ưu tiên áp dụng và luật quốc tịch được bổ sung [16, Điều 25], [15, Điều 25], [14, Điều 26].
Điều đáng tiếc là Luật HN&GĐ Việt Nam năm 2000 và Luật HN &GĐ năm 2014 không có điều khoản riêng quy định về nguyên tắc chọn luật áp dụng để điều chỉnh quan hệ nhân thân và quan hệ tài sản giữa vợ và chồng có yếu tố nước ngoài. Trừ Điều 130 Luật HN &GĐ năm 2014 quy định áp dụng pháp luật Việt Nam để giải quyết việc áp dụng chế độ tài sản của vợ chồng theo thỏa thuận. Ngoài ra, theo quy định tại Điều 7 và khoản 1, 2 Điều 100 Luật HN&GĐ năm 2000; khoản 1 Điều 122 Luật HN &GĐ năm 2014 thì “các quy định của pháp luật về hôn nhân và gia đình của nước CHXHCN Việt Nam được áp dụng đối với QHHN và gia đình có yếu tố nước ngoài, trừ trường hợp Luật này có quy định khác”. Như vậy, Luật HN&GĐ chưa đưa ra nguyên tắc chọn luật áp dụng để giải quyết trong trường hợp xung đột pháp luật mà chỉ quy định chung.
Căn cứ Luật HN&GĐ năm 2000, quan hệ pháp lý giữa vợ và chồng được quy định tại chương III với 16 điều và đã gia tăng thành 33 điều tại Luật HN &GĐ năm 2014. Ngoài ra được quy định rải rác trong các văn bản pháp luật liên
quan. Trong nội dung tiếp theo, đối với quan hệ về nhân thân, tác giả phân tích về quyền đối với quốc tịch và quyền được đề nghị ly thân của vợ - chồng. Đối với quan hệ về tài sản, tác giả tập trung phân tích về chế độ tài sản theo thỏa thuận giữa vợ và chồng… là những vấn đề đang thu hút nhiều quan điểm khác nhau hoặc mới được bổ sung, sửa đổi trong pháp luật Việt Nam.
2.2.1. Quan hệ nhân thân giữa vợ và chồng
2.2.2.1. Quyền về quốc tịch sau khi kết hôn
Ở một số nước tư bản trước đây, pháp luật quy định khi người phụ nữ đi lấy chồng thì phải mang họ chồng, nếu lấy chồng là người nước ngoài thì phải mang quốc tịch của nước người chồng là công dân. Tuy nhiên, hiện nay nội dung quy định đó đang được thay đổi. Công ước của Liên Hợp Quốc về loại trừ mọi hình thức phân biệt đối xử với phụ nữ năm 1979 đã quy định: “Các nước tham gia Công ước hoan nghênh quyền của phụ nữ bình đẳng với nam giới trong việc thay đổi hoặc giữ nguyên quốc tịch của mình. Đặc biệt sẽ bảo đảm rằng khi người phụ nữ lấy chồng người nước ngoài không nhất thiết phải thay đổi quốc tịch trong suốt quá trình hôn nhân, không làm người vợ bị mất quốc tịch hoặc bắt buộc người đó phải mang quốc tịch của người chồng”. [22, Điều 9]. Dựa trên quy định tại Công ước La – Haye năm 1930 về một số vấn đề liên quan tới xung đột luật quốc tịch: “Việc người chồng nhập quốc tịch khác trong thời kỳ hôn nhân sẽ không dẫn đến thay đổi nào về quốc tịch của người vợ, trừ khi được người vợ đồng ý”. [23, Điều 10]. Hiện nay pháp luật của nhiều nước trên thế giới và trong nhiều điều ước quốc tế khi đề cập tới vấn đề này đều có quy định tiến bộ, thống nhất quan điểm việc kết hôn không làm thay đổi quốc tịch của người phụ nữ; việc nhập quốc tịch nước khác của một trong các bên vợ chồng không làm thay đổi quốc tịch của người kia. Ví dụ Luật Quốc tịch Liên bang Nga năm 2002 [56, Điều 6], Luật Quốc tịch CHDCND Lào năm 1990 [62, Điều 3]…
Ở Việt Nam vấn đề quốc tịch liên quan tới QHHN cũng được quy định tương đối cụ thể trong Luật Quốc tịch Việt Nam. Điều 9 và Điều 10 của Luật Quốc tịch Việt Nam năm 1998, sửa đổi năm 2014 quy định: “Việc kết hôn, ly hôn và hủy việc kết hôn trái pháp luật giữa công dân Việt Nam với người nước ngoài
không làm thay đổi quốc tịch của các bên và việc vợ hoặc chồng, nhập hoặc mất quốc tịch không làm thay đổi quốc tịch của người kia”. Như
vậy, quan điểm về quốc tịch của các bên trong trường hợp kết hôn có yếu tố nước ngoài của Việt Nam là tương đồng với pháp luật các nước trên thế giới.
2.2.2.2. Quyền được đề nghị ly thân
Trên thế giới, ly thân ban đầu được đặt ra để giải quyết mâu thuẫn trong quan hệ vợ chồng của người công giáo khiến họ không thể sống chung vì luật giáo hội cấm ly hôn. Sau này, ly thân trở thành một trong những giải pháp để giải quyết mâu thuẫn trong hôn nhân của nhiều. Từ sự thừa nhận rộng rãi về ly thân trong xã hội, nhiều nước đã công nhận quyền được ly thân của vợ chồng và quy định về ly thân như là một chế độ pháp lý với những đặc điểm:
Thứ nhất, đa số các nước có quy định về ly thân đều ghi nhận ly thân là quyền của vợ chồng trong lựa chọn phương thức giải quyết mâu thuẫn trong hôn nhân. Tuy nhiên cũng có rất ít nước như Ailen, Philippines do không thừa nhận ly hôn đã quy định ly thân như là giải pháp pháp lý bắt buộc khi vợ chồng phát sinh mâu thuẫn dẫn tới không thể sống chung;
Thứ hai, đa số các nước quy định về ly thân chỉ công nhận ly thân theo căn cứ luật định. Căn cứ ly thân được quy định tương tự như căn cứ ly hôn như: vợ chồng thuận tình hoặc một trong hai bên vợ, chồng có lỗi;
Thứ ba, về thủ tục ly thân, pháp luật của một số quốc gia hoặc vùng lãnh thổ (Cộng hòa Pháp, Bang California của Hoa Kỳ, Philippines...) quy định ly thân phải theo thủ tục tố tụng thực hiện tại Tòa án. Việc ly thân chỉ có hiệu lực khi có bản án hoặc quyết định của Tòa án. Pháp luật một số nước khác quy định ly thân là sự đồng thuận mang tính cá nhân, riêng tư giữa hai bên vợ, do đó thủ tục ly thân không cần tuân theo một trình tự, thủ tục quá chặt chẽ mà chủ yếu dựa trên một văn bản thỏa thuận về ly thân, hay Chứng nhận ly thân để qua đó có thể dễ dàng xác định thời điểm bắt đầu ly thân và tạo điều kiện để giải quyết hậu quả của ly thân (trong trường hợp sau này hai bên muốn dẫn tới ly hôn). Theo pháp luật Canada, thỏa thuận ly thân cần nêu rõ các quyền và nghĩa vụ tương ứng giữa vợ, chồng, bao gồm: quyền sở hữu hoặc việc phân chia tài sản, nghĩa
vụ trợ giúp, quyền định hướng việc giáo dục đạo đức cho con, quyền nuôi dưỡng, tiếp xúc con và các vấn đề khác theo thỏa thuận.Pháp luật Singapore có quy định cho phép hai bên vợ chồng lập Chứng nhận ly thân có chữ ký của hai bên, nội dung bao gồm các điều khoản quy định về mối quan hệ giữa vợ, chồng trong thời gian ly thân; việc nuôi dưỡng và quản lý con (chưa thành niên); cấp dưỡng cho vợ, chồng hoặc con và phân chia tài sản trong thời kỳ hôn nhân trong trường hợp có thể dẫn tới ly hôn... Chứng nhận này có thể được hủy bỏ tại bất kỳ thời điểm nào theo sự đồng thuận của hai bên.
Thứ tư, về hậu quả pháp lý của ly thân. Việc ly thân không làm chấm dứt hôn nhân trước pháp luật, vợ chồng có quyền thỏa thuận về những hậu quả của ly thân (tình trạng sống tách biệt; quyền, nghĩa vụ về tài sản; quyền, nghĩa vụ đối với con; vấn đề cấp dưỡng cho nhau...). Trong trường hợp các bên không có thỏa thuận thì hậu quả pháp lý theo luật định sẽ được áp dụng, ví dụ: luật pháp các nước đều ghi nhận chế độ tài sản chung giữa vợ chồng chấm dứt kể từ thời điểm ly thân. Tuy nhiên, có thể hai bên vẫn có trách nhiệm với nhau về một hoặc một số vấn đề khác, như vẫn có nghĩa vụ cưu mang lẫn nhau khi ly thân (Bộ luật dân sự Pháp); hay trong thời gian ly thân, nếu người vợ (hoặc chồng) mang thêm nợ nần vì nhu cầu sinh sống, thì người còn lại vẫn có thể bị một phần trách nhiệm của những món nợ này (Bộ luật dân sự Bang California – Hoa Kỳ) [7, tr. 7 - 9].
Ở Việt Nam, mặc dù chưa được quy định trong Luật HN&GĐ nhưng hiện tượng ly thân là vấn đề thực tiễn vẫn đang diễn ra khá phổ biến trên thực tế. Pháp luật không thể né tránh thực tiễn và nhu cầu này của người dân, đặc biệt trong việc bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của phụ nữ và trẻ em. Trong khi “đây là một trong những tình tiết để Tòa án xác định có hay không có mâu thuẫn trầm trọng, làm căn cứ cho ly hôn” [60]. Do đó, một vấn đề cần thiết được quan tâm trong thời gian tới là luật hóa chế định ly thân.
2.2.2. Quan hệ tài sản giữa vợ và chồng
Quan hệ tài sản giữa vợ và chồng phát sinh từ hôn nhân có yếu tố nước ngoài là vấn đề được pháp luật của các nước quan tâm. Bởi vì quan hệ tài sản là
cơ sở, là nền tảng cho các quan hệ khác. Tuy nhiên, quy định này có sự khác nhau giữa các quốc gia.
Theo quy định pháp luật của Mỹ, Pháp, Australia và hầu hết các quốc gia Châu Âu thì chế độ tài sản vợ chồng theo thỏa thuận (thông qua bản hôn ước, thỏa thuận hay hợp đồng tiền hôn nhân) đã được biết đến và sử dụng từ rất lâu. Thỏa thuận là một bản hợp đồng dân sự được các chủ thể trong QHHN xác lập nhằm xác định quyền và nghĩa vụ của họ đối với nhau trong cuộc sống hôn nhân. Nội dung chính của thỏa thuận là ghi nhận chế độ tài sản chung và tài sản riêng của các bên và lựa chọn về pháp luật áp dụng cho quan hệ tài sản. Đối với một số quốc gia Châu Á như Trung Quốc, Ấn Độ, Indonexia, Nhật Bản, Hàn Quốc, Philipines, Singapore, Thái Lan, Đài Loan... bên cạnh chế độ tài sản theo luật định, pháp luật hôn nhân và gia đình cũng qui định chặt chẽ đối với chế độ tài sản theo thỏa thuận. Theo đó, thỏa thuận của vợ chồng về chế độ tài sản được khuyến khích và chế độ tài sản theo luật định chỉ áp dụng khi vợ chồng không có thỏa thuận (Luật hôn nhân Cộng hòa nhân dân Trung Hoa, BLDS Nhật Bản, BLDS và thương mại Thái Lan, Luật Gia đình của Philipines, BLDS Campuchia...)
Theo quy định của pháp luật các nước về hình thức, thủ tục và thời điểm có hiệu lực, thỏa thuận được ký kết trước thời điểm đăng ký kết hôn hoặc bất kỳ thời điểm nào trong quá trình hôn nhân; được lập dưới dạng văn bản và phải được công chứng. Thỏa thuận phân chia tài sản có thể được sửa đổi hay hủy bỏ tại bất kỳ thời điểm nào thông qua một thỏa thuận khác giữa vợ chồng. Việc sửa đổi hay hủy bỏ thỏa thuận phân chia tài sản phải có hình thức giống như thỏa thuận trước đó. Thỏa thuận được ký trước thời điểm đăng ký kết hôn sẽ có hiệu lực kể từ hoàn thành nghi thức kết hôn và sẽ chấm dứt hiệu lực từ thời điểm chấm dứt hôn nhân, trừ trường hợp có nghĩa vụ được quy định trong hợp đồng đó phải thực hiện ngay cả sau khi hôn nhân kết thúc.
Theo Luật HN& GĐ năm 2000, quan hệ tài sản của vợ chồng được quy định tại các điều từ 27 đến 33 là chế độ tài sản theo luật định. Sự quy định áp dụng duy nhất một chế độ đối với tài sản của vợ chồng dẫn đến một số bất cập,
hạn chế như “quy định chưa rõ ràng về chế độ sở hữu tài sản của vợ chồng, thiếu cơ chế công khai minh bạch về tài sản chung, tài sản riêng. Sự không minh bạch này gây hậu quả là sự không an toàn cho các giao dịch dân sự liên quan đến người thứ ba”. Khắc phục tồn tại trên, Luật HN&GĐ 2014 quy định “Vợ chồng có quyền lựa chọn áp dụng chế độ tài sản theo luật định hoặc chế độ tài sản theo thỏa thuận” (Điều 28) và “Trong trường hợp có yêu cầu giải quyết việc áp dụng chế độ tài sản của vợ chồng theo thỏa thuận (…), cơ quan có thẩm quyền của Việt Nam áp dụng các quy định của Luật này và các Luật khác có liên quan của Việt Nam để giải quyết” (Điều 130). Như vậy, ngoài chế độ tài sản của vợ chồng theo luật định, Luật còn quy định về chế độ tài sản của vợ chồng theo thỏa thuận và chế độ tài sản này cũng được áp dụng đối với QHHN có yếu tố nước ngoài. Chế độ tài sản của vợ chồng theo thỏa thuận được xác lập kể từ ngày đăng ký kết hôn, bằng hình thức văn bản có công chứng hoặc chứng