Qua phõn tớch, đỏnh giỏ cỏc quy định phỏp luật cũng như thực tiễn ỏp dụng phỏp luật của cơ quan nhà nước cú thẩm quyền về cỏc tội cố ý gõy thương tớch hoặc gõy tổn hại cho sức khỏe của người khỏc cũn nhiều bất cập. Những khú khăn, bất cập nờu trờn cú nhiều nguyờn nhõn khỏch quan, trong đú cơ bản phải kể đến cỏc nguyờn nhõn sau:
Một trong những nguyờn nhõn khỏch quan cơ bản là quy định của phỏp luật hiện hành về cỏc tội này tuy đó cú bước tiến vượt bậc so với BLHS 1985 nhưng vẫn bộc lộ một số bất cập, chưa thực sự phự hợp với thực tế xó hội, trong điều luật cũn cú những tỡnh tiết cũn chưa cụ thể. Cụ thể như sau:
Một là, phạm tội nhiều lần đối với cựng một người hoặc đối với nhiều người. Do luật khụng qui định trường hợp phạm tội cựng một lỳc, ngay trong một khoảng thời gian mà gõy thương tớch cho nhiều người, mỗi người cú một tỷ lệ thương tật khỏc nhau thỡ cú được cộng thương tớch của nhiều người lại với nhau để ỏp dụng khung hỡnh phạt tương ứng để xột xử người phạm tội hay khụng. Thực tế do luật khụng qui định cụ thể nờn qua cụng tỏc xột xử thấy cú điều bất hợp lý là: Một người dựng dao chộm một người với tỷ lệ thương tật 25% được ỏp dụng khoản 2 Điều 104 BLHS để xột xử, cũn một người dựng dao chộm cựng một lỳc 4 người với tỷ lệ thương tật một người 10%, một người 20%, một người 23% và một người 25% thỡ cũng vẫn chỉ ỏp dụng khoản 2 Điều 104 BLHS để xột xử. Đõy là điều bất hợp lý vỡ người gõy thương tớch cho cựng một lỳc 4 người cú tớnh nguy hiểm và gõy hậu quả cao hơn đối với người gõy thương tớch cho một người.
Tương tự đối với tội cố ý gõy thương tớch hoặc gõy tổn hại cho sức khỏe của người khỏc trong trạng thỏi tinh thần bị kớch động mạnh (Điều 105): Theo quy định của Điều luật này, người nào "cố ý gõy thương tớch hoặc gõy tổn hại cho sức khỏe của người khỏc mà tỷ lệ thương tật từ 31% đến 60% trong trạng thỏi tinh thần bị kớch động mạnh" mới cấu thành tội phạm. Trường hợp người này cựng một lỳc gõy thương tớch cho nhiều người mà tỷ lệ
thương tật của mỗi người dưới 31% nhưng tổng cộng tỷ lệ thương tớch gõy ra lớn hơn 60% thỡ chưa cú quy định trong điều luật; đõy cũng là vướng mắc dễ để lọt tội phạm.
Hai là, BLHS khụng quy định rừ dấu hiệu riờng của của tội giết người nờn phõn định ranh giới giữa tội cố ý gõy thương tớch dẫn đến hậu quả chết người và tội giết người, trờn thực tế chỉ dựa vào việc cỏc cơ quan tiến hành tố tụng đỏnh giỏ về tớnh chất, mức độ nguy hiểm của hành vi phạm tội để định tội danh, mà việc đỏnh giỏ tớnh chất, mức độ nguy hiểm chỉ mang tớnh cảm tớnh. Từ đú sẽ dẫn đến việc ỏp dụng phỏp luật khụng đỳng, khụng thống nhất giữa cỏc cơ quan tố tụng do việc đỏnh giỏ khỏc nhau về tớnh chất mức độ nguy hiểm của hành vi phạm tội, kết quả là ỏp dụng khụng đỳng phỏp luật và khụng thống nhất. Thực tiễn, cú nhiều trường hợp chỉ ý thức là cố ý gõy thương tớch nhưng chết người thỡ lại phạm tội "Giết người" và ngược lại "Cố ý" tước đoạt mạng sống mà khụng chết thỡ chỉ bị truy tố về tội "Cố ý gõy thương tớch". Hành vi cố ý gõy thương tớch ở vựng nguy hiểm đến tớnh mạng và tội giết người trờn thực tế rất khú phõn biệt. Cỏc văn bản hướng dẫn cũng chưa nờu rừ tớnh chất, mức độ nguy hiểm của hành vi đến mức nào thỡ cấu thành tội giết người, chỉ nờu vị trớ nguy hiểm đến tớnh mạng nờn cú nhận thức luật và ỏp dụng khụng thống nhất.
Ba là, Điều 104, Điều 105 và Điều 106 quy định tỷ lệ thương tật là yếu tố bắt buộc để định tội và định khung hỡnh phạt. Nếu khụng cú tỷ lệ thương tật thỡ cỏc cơ quan tiến hành tố tụng sẽ khụng cú căn cứ để xỏc định hành vi vi phạm phỏp luật đến mức độ xử lý hỡnh sự hay xử lý hành chớnh và nếu xử lý hỡnh sự thỡ ở khoản nào của điều luật… Theo cấu thành cỏc tội phạm này thỡ việc xử lý về mặt hỡnh sự khi: cú kết luận giỏm định thương tớch của cơ quan phỏp y, cú yờu cầu khởi tố của người bị hại.... Khi ỏp dụng quy định này gặp một số vướng mắc như sau:
1. Những vụ ỏn về cỏc tội phạm được quy định tại khoản 1 cỏc điều 104, 105, 106, 108, 109, 111, 113, 121, 122, 131 và 171 của Bộ luật hỡnh sự chỉ được khởi tố khi cú yờu cầu của người bị hại hoặc của người đại diện hợp phỏp của người bị hại là người chưa thành niờn, người cú nhược điểm về tõm thần hoặc thể chất.
2. Trong trường hợp người đó yờu cầu khởi tố rỳt yờu cầu trước ngày mở phiờn tũa sơ thẩm thỡ vụ ỏn phải được đỡnh chỉ.
Trong trường hợp cú căn cứ để xỏc định người đó yờu cầu khởi tố rỳt yờu cầu khởi tố trỏi với ý muốn của họ do bị ộp buộc, cưỡng bức thỡ tuy người đó yờu cầu khởi tố rỳt yờu cầu, Cơ quan điều tra, Viện kiểm sỏt, Tũa ỏn vẫn cú thể tiếp tục tiến hành tố tụng đối với vụ ỏn.
Người bị hại đó rỳt yờu cầu khởi tố thỡ khụng cú quyền yờu cầu lại, trừ trường hợp rỳt yờu cầu do bị ộp buộc, cưỡng bức [20]. Quy định này của Bộ luật tố tụng hỡnh sự đó gúp phần làm cho việc ỏp dụng quy định về cỏc tội tội cố ý gõy thương tớch hoặc gõy tổn hại cho sức khỏe của người khỏc BLHS gặp khú khăn. Trường hợp người bị hại cố tỡnh khụng thực hiện việc giỏm định tỷ lệ thương tớch nhằm giỳp bị can thoỏt tội chưa được quy định. Thực tế cú nhiều trường hợp khụng khởi tố hỡnh sự được vỡ người bị hại bị đe dọa hoặc được bồi thường nờn khụng đi giỏm định, từ chối giỏm định. Hiện chưa cú chế tài nào điều chỉnh nờn khụng cú căn cứ để xử lý về hỡnh sự đối với người vi phạm. Do đú thực tiễn xử lý tội phạm này thiếu kịp thời, ớt cú tỏc dụng răn đe, khú xử lý đối với đối tượng cú thế lực hoặc cú điều kiện khi thực hiện hành vi vi phạm. Hiện tượng tiờu cực dễ nảy sinh như đối với bị cỏo, gia đỡnh bị cỏo cú điều kiện kinh tế cú thỡ thường qua thương lượng... người bị hại khụng yờu cầu khởi tố hoặc rỳt yờu cầu khởi tố. Ngược lại đối với bị cỏo khụng cú điều kiện kinh tế thỡ phải bị khởi tố theo yờu cầu của người bị hại. Đõy là một bất hợp lý nhưng lại diễn ra phổ biến,
gõy bất bỡnh trong xó hội suốt thời gian qua.
* Khi tiến hành giỏm định tỷ lệ thương tật, cỏc giỏm định viờn phải căn cứ vào cỏc quy định trong bản quy định tỷ lệ thương tật kốm theo Thụng tư số 12/TT-LB ngày 26/7/1995 của liờn Bộ Y tế, Bộ Lao động Thương binh và Xó hội quy định về tiờu chuẩn thương tật và tiờu chuẩn bệnh mới. Trong bản quy định này lại quy định việc xỏc định tỷ lệ theo khung như:... cứng khớp 1 bờn vai, trong đú cú quy định tỷ lệ khỏc nhau: a) Mức độ hạn chế tỏc động ớt thỡ xỏc định tỷ lệ là 11-25%; b) mức độ hạn chế tỏc động nhiều, tỷ lệ được xỏc định là 21-25% do vậy dẫn đến tỡnh trạng mỗi giỏm định viờn cú sự đỏnh giỏ và kết luận tỷ lệ thương tật khỏc nhau. Ngoài ra, cũn vấn đề nữa liờn quan đến giỏm định thương tớch là trong quỏ trỡnh đấu tranh phũng, chống loại tội phạm cố ý gõy thương tớch hoặc gõy tổn hại cho sức khỏe của người khỏc khi cơ quan tiến hành tố tụng trưng cầu giỏm định. Tựy từng trường hợp cụ thể, cơ quan giỏm định kết luận hai loại thương tớch đú là "thương tớch tạm thời" và "thương tớch vĩnh viễn", rừ ràng hai loại thương tật này khỏc nhau về mức độ thiệt hại, khụng ớt trường hợp nếu là thương tật tạm thời mà giỏm định lại thỡ kết quả sẽ khỏc, ảnh hưởng đến việc định khung hỡnh phạt hoặc định lượng hỡnh phạt. Cú những trường hợp để cú kết luận thương tớch vĩnh viễn người bị hại cần phải cú thời gian dài điều trị để ổn định thương tớch và thời gian đú vượt quỏ thời hạn điều tra, truy tố, xột xử. Như vậy lấy tỷ lệ thương tớch nào làm căn cứ xử lý cho đỳng với tớnh chất mức độ nguy hiểm của hành vi phạm tội. Và vỡ vậy, khi xột xử sẽ gõy ra sự lỳng tỳng trong việc đỏnh giỏ cỏc chứng cứ, hoặc đỏnh giỏ chứng cứ khụng đầy đủ, thiếu khỏch quan, toàn diện, dẫn đến quyết định sai lầm. Vấn đề này cỏc cơ quan chức năng cũng cần cú những hướng dẫn quy định cụ thể.
Bốn là, xột về mặt kỹ thuật lập phỏp, cỏc tội phạm cố ý gõy thương tớch hoặc gõy tổn hại cho sức khỏe của người khỏc đó tiến bộ vượt bậc cú bước thay đổi về chất so với Điều 109 BLHS 1985; đó xõy dựng được chớnh
xỏc cấu thành cơ bản, cỏ thể húa được TNHS của bị can, bị cỏo và khắc phục được căn bản được việc quy định cú tớnh chất chung chung, trừu tượng. Tuy nhiờn, trong quỏ trỡnh nghiờn cứu để sửa đổi, bổ sung, hoàn thiện BLHS 1999, cỏc nhà làm luật khụng thể dự liệu hết cỏc tỡnh huống phỏp lý xảy ra trong cuộc sống. Do kỹ thuật lập phỏp chưa chặt chẽ, nờn khi ỏp dụng Điều 104 BLHS 1999 về tội cố ý gõy thương hoặc gõy tổn hại cho sức khỏe của người khỏc và tại Điều 105 BLHS 1999 về tội cố ý gõy thương hoặc gõy tổn hại cho sức khỏe của người khỏc trong trạng thỏi tinh thần bị kớch động mạnh, cú trường hợp người bị hại cú tỷ lệ thương tật 30,5% khụng thuộc trường hợp nào trong điều luật quy định tỷ lệ thương tật từ 11% đến 30% hay từ 31% đế 60%. BLHS chưa quy định TNHS đối với hành vi "gõy thương tớch hoặc gõy tổn hại cho sức khỏe của người khỏc từ 30% đến dưới 31%, từ trờn 60% đến dưới 61%.
Năm là, cỏc tội cố ý gõy tổn hại sức khỏe của người khỏc khụng mụ tả hành vi khỏch quan nờn khú xỏc định chớnh xỏc tội danh và ỏp dụng thống nhất nờn thực tế khụng ỏp dụng tội này mà chỉ ỏp dụng tội cố ý gõy thương tớch cho người khỏc.
Sỏu là, đối với tội cố ý gõy tổn hại sức khỏe của người khỏc (Điều 104 BLHS năm 1999):
* Tại điểm a khoản 1 Điều 104 BLHS là "dựng hung khớ nguy hiểm hoặc dựng thủ đoạn nguy hiểm gõy nguy hại cho nhiều người". Phỏp luật hiện hành tuy đó quy định về hung khớ nguy hiểm nhưng lại quy định theo cỏch liệt kờ, khụng làm sỏng tỏ nội hàm, cũng như phạm vi của khỏi niệm phương tiện nguy hiểm. Cỏch quy định hướng dẫn trờn vẫn chưa thực sự khoa học, làm cho việc ỏp dụng phỏp luật khụng thống nhất trong phạm vi cả nước. Nghị quyết số 02/2003/NQ-HĐTP tuy đó hướng dẫn cỏch hiểu về cụng cụ phương tiện nguy hiểm nhưng trong lý luận, cũng như thực tế vẫn cũn cỏch hiểu khỏc nhau về tỡnh tiết định khung tăng nặng "dựng hung khớ nguy hiểm".
"dựng hung khớ nguy hiểm" nếu bản thõn phương tiện mà người phạm tội là hung khớ nguy hiểm và phải căn cứ vào cỏch thức sử dụng phương tiện đú của người phạm tội.
Quan điểm thứ hai: cho rằng ỏp dụng tỡnh tiết định khung tăng nặng "dựng hung khớ nguy hiểm" nếu người phạm tội sử dụng vũ khớ, phương tiện nguy hiểm trong quỏ trỡnh gõy thương tớch hoặc gõy tổn hại cho sức khỏe người khỏc mà khụng phục thuộc vào cỏch thức sử dụng của người phạm tội, chỉ cần xem xột bản thõn phương tiện mà người phạm tội sử dụng là hung khớ nguy hiểm.
Về "phương tiện nguy hiểm", theo chỳng tụi, phương tiện nguy hiểm là cụng cụ được chế tạo ra nhằm phục vụ cho cuộc sống của con người, phương tiện nguy hiểm cũng cú thể do người phạm tội chế tạo ra nhằm làm phương tiện thực hiện tội phạm, hoặc vật cú sẵn trong tự nhiờn mà người phạm tội cú được và nếu sử dụng cụng cụ, dụng cụ hoặc đồ vật đú tấn cụng người khỏc thỡ sẽ gõy nguy hiểm đến tớnh mạng hoặc sức khỏe của người bị tấn cụng. Về cụng cụ, dụng cụ vớ dụ như bỳa đinh, dao phay, cỏc loại dao sắc nhọn…, về vật mà người phạm tội chế tạo ra như thanh sắt nhọn, cụn gỗ…; vật cú sẵn trong tự nhiờn như gạch, đỏ, đoạn gậy cứng chắc, thanh sắt… (trong thực tế xột xử cú bị cỏo dựng ẵ viờn gạch nộm trỳng chõn người bị hại thương tớch 7% đó bị truy tố xột xử về tội cố ý gõy thương tớch theo khoản 1 Điều 104 BLHS). Như vậy, nếu hiểu "hung khớ nguy hiểm" như hướng dẫn của Hội đồng thẩm phỏn TANDTC để ỏp dụng vào tội cố ý gõy thương tớch hoặc gõy tổn hại cho sức khỏe của người khỏc thỡ hầu hết cỏc bị cỏo đều bị coi là đó sử dụng hung khớ nguy hiểm. Cũn việc khụng dựng hung khớ nguy hiểm như đấm đỏ bằng tay chõn tỷ lệ rất ớt. Do vậy, thực tế xột xử những người phạm tội đều phải chịu tỡnh tiết tăng nặng định khung là "dựng hung khớ nguy hiểm", đõy cũng là một điểm bất hợp lý của Điều luật. Theo chỳng tụi khụng nờn quy định như hiện hành cần phải sửa đổi, hướng sửa đổi tụi xin đề xuất ở chương sau.
Trở lại với quy định tại khoản 1 Điều 104 BLHS:
Người nào cố ý gõy thương tớch hoặc gõy tổn hại cho sức khỏe của người khỏc mà tỷ lệ thương tật từ 11% đến 30% hoặc dưới 11% nhưng thuộc một trong cỏc trường hợp sau đõy, thỡ bị phạt cải tạo khụng giam giữ đến ba năm hoặc phạt tự từ sỏu thỏng đến ba năm:
a) Dựng hung khớ nguy hiểm hoặc dựng thủ đoạn gõy nguy hại cho nhiều người;
b) Gõy cố tật nhẹ cho nạn nhõn; c)... [18].
Trong cuộc sống dễ phỏt sinh những mõu thuẫn, cú những mõu thuẫn, xớch mớch dẫn đến thương tớch nhẹ trong nội bộ nhõn dõn trong nhiều năm qua được giải quyết bằng nhiều hỡnh thức khỏc nhau như thụng qua tổ hũa giải hoặc kiểm điểm giỏo dục trong tổ dõn phố, thụn, bản v.v..., hoặc xử phạt hành chớnh bằng bản ỏn dõn sự, buộc bồi thường bằng dõn sự… Bằng những biện phỏp trờn, về cơ bản đó ổn định, dàn xếp mõu thuẫn, tăng cường khối đoàn kết trong nội bộ nhõn dõn. Nhưng, nếu phỏp luật hỡnh sự quy định Điều 104 như hiện tại, cú trường hợp gõy thương tớch cho nạn nhõn chỉ 1% hoặc 2% đó bị truy tố và xột xử về tội cố ý gõy thương tớch là điều thực sự khụng nờn, chỉ làm tăng thờm mõu thuẫn trong nội bộ quần chỳng nhõn dõn. Tụi xin lấy vớ dụ vụ ỏn xảy ra tại Thỏi Bỡnh như sau [27].
Hồi 08 giờ ngày 04/11/2010, khi Trụ đang làm ở nhà thỡ vợ là Nguyễn Thị Nhõm đi xe đạp về nhà và núi với Trụ là bị nhà sư chửi là đồ sỳc vật, sỳc sinh. Thấy vậy, Trụ liền dựng điện thoại di động bỏo cho ụng Trần Văn Bằng là trưởng thụn Tăng Bổng biết nhà sư chửi và lăng nhục vợ Trụ để ụng Bằng ra giải quyết. Khoảng 05 phỳt sau ụng Bằng đến nhà Trụ và núi "thụi được rồi, chỳ cứ bỡnh tĩnh". Trụ núi "Thụi chỳ lờn sau, tụi lờn trước xem tỡnh hỡnh thế nào". Trụ vơ một ớt dõy buộc màu vàng bỏ vào tỳi đeo ở xe và đi xe mụ tụ