1.3.3 .Ở quốc gia Australian
2.2. Xây dựng pháp luật điều chỉnh ly thân ở Việt Nam
2.2.2. Kiến nghị xây dựng các nội dung của chế định ly thân
2.2.2.1. Về quyền yêu cầu
Theo quan điểm xã hội chủ nghĩa, hôn nhân không phải là quan hệ hợp đồng nên cơ sở dẫn đến ly hôn không có căn cứ tính lỗi và cũng không đƣợc tính lỗi để quy trách nhiệm bồi thƣờng thiệt hại nhƣ quan hệ hợp đồng dân sự. Chính vì lẽ đó, dẫn đến tình trạng ngƣời vợ vẫn có thể bị chồng ruồng bỏ và tìm cách đƣa đơn ly hôn để yêu cầu Tòa án giải quyết mặc dù ngƣời vợ không hề có lỗi lầm gì, mà lý do lại là do ngƣời đàn ông đã có ngƣời phụ nữ khác. Trên thực tế, ngƣời chồng đã có hành vi ngoại tình, phá vỡ hạnh phúc gia đình nhƣng vẫn bình đẳng đƣợc chia đôi tài sản chung của vợ chồng, tài sản của
riêng ai thì vẫn thuộc về ngƣời đó, bản thân ngƣời chồng không hề có bất kỳ thiệt thòi gì mà quyền và nghĩa vụ đối với con cái cũng bình đẳng nhƣ ngƣời vợ.
Khi giải quyết tại Tòa án, căn cứ cho ly hôn không dựa trên yếu tố lỗi, mà do những đánh giá từ phía ngƣời có thẩm quyền giải quyết xem xét tình trạng hôn nhân giữa vợ chồng, nên tùy từng nơi, tùy từng ngƣời mà có những cách đánh giá khác nhau dẫn đến không ít trƣờng hợp nguyên tắc bình đẳng giữa vợ và chồng không đƣợc đảm bảo đầy đủ sự công bằng về quyền lợi vật chất và tinh thần cho ngƣời phụ nữ.
Do đó ngƣời viết đề xuất rất cần đƣa chế định ly thân vào Luật Hôn nhân và gia đình để điều chỉnh và hạn chế những bất cập. Cụ thể:
Thứ nhất, Luật Hôn nhân và Gia đình cần bổ sung chế định ly thân với tƣ cách là một quyền mới của các cặp vợ chồng, nhƣng tất nhiên, việc sử dụng quyền này hay không là do các cặp vợ chồng quyết định, chứ luật không khuyến khích cứ xảy ra mâu thuẫn vợ chồng là nên ly thân. Ly thân là quyền nhân thân của vợ chồng và không thể chuyển giao cho ngƣời khác, do đó, chỉ có vợ và chồng hoặc cả hai vợ chồng mới có quyền yêu cầu ly thân. Điều này cũng phù hợp với quy định của đa số các nƣớc có quy định về ly thân, đó là ghi nhận ly thân là quyền của vợ chồng trong lựa chọn phƣơng thức giải quyết mâu thuẫn trong hôn nhân.
Tuy nhiên, liên quan đến yêu cầu ly thân ta cũng cần xem xét một số vấn đề nhƣ:
- Đối với trƣờng hợp vợ hoặc chồng là ngƣời mất năng lực hành vi dân sự hoặc bị hạn chế năng lực hành vi dân sự thì ngƣời đại diện, giám hộ hay
những ngƣời thân thích khác của vợ hoặc chồng có quyền yêu cầu ly thân hay không?
Theo tôi trƣờng hợp này là không thể, vì quyết định ly thân là quyền nhân thân gắn với ngƣời vợ, ngƣời chồng. Tuy nhiên trong tình huống này ngƣời vợ, ngƣời chồng lại không đủ khả năng nhận thức đƣợc thiệt hơn, cũng nhƣ “không đủ” tƣ cách để tự bản thân bảo vệ quyền lợi cho mình. Do vậy, có nhiều quan điểm cho rằng, dựa trên cơ sở ngƣời đại diện, giám hộ hay ngƣời thân thích là những ngƣời gần gũi, suy nghĩ cho quyền lợi của ngƣời mất năng lực hành vi dân sự hoặc hạn chế năng lực hành vi dân sự thì có thể đứng ra giúp bảo vệ quyền lợi cho họ. Và đây cũng là trách nhiệm mà ngƣời đại diện, giám hộ hay ngƣời thân thích phải thực hiện cả về tình và về lý. Tuy nhiên, quyền nhân thân là quyền gắn liền với cá nhân và không thể là đối tƣợng chuyển dịch cho ngƣời khác, quyền này có tính độc lập, cá biệt hoá cá nhân này với cá nhân khác, không thể trộn lẫn. Vì vậy, quyền nhân thân của vợ chồng không thể chuyển giao cho ngƣời khác, không thể do ngƣời khác thực hiện thay mà chỉ phụ thuộc giữa vợ chồng. Dù ngƣời đại diện, giám hộ hay ngƣời thân thích có chứng cứ ra sao để chứng minh ly thân là giải pháp đem lại lợi ích cho ngƣời mất, hạn chế năng lực hành vi dân sự thì vấn đề cần đặt ra là liệu chứng cứ đó có phải là sự thật hay lại do có ngƣời sắp đặt? Và cuộc hôn nhân có những vấn đề mà chỉ vợ chồng mới biết, chỉ có vợ hoặc chồng mới hiểu rõ để có thể đƣa ra quyết định đối với mối quan hệ của họ.
- Trƣờng hợp ngƣời vợ đang trong thời gian mang thai hoặc nuôi con dƣới 36 tháng tuổi, ngƣời chồng có quyền yêu cầu ly thân hay không?
Theo tôi, trong trƣờng hợp này nên quy định cho ngƣời chồng, vợ đƣợc quyền ly thân. Bởi hôn nhân là sự gắn kết giữa hai ngƣời nhằm đem lại hạnh phúc, giúp đỡ lẫn nhau trong cuộc sống nhƣng khi những giá trị đó không đạt đƣợc lại kèm theo những mâu thuẫn, căng thẳng thì việc sống chung với nhau không phải là tốt cho phụ nữ mang thai hoặc trẻ nhỏ. Bởi khi sống chung, có thể giữa hai vợ chồng với mâu thuẫn sẵn có sẽ nảy sinh thêm nhiều vấn đề khiến quan hệ vợ chồng càng trở nên căng thẳng, cuộc sống gia đình sẽ càng áp lực ảnh hƣởng đến tâm lý của phụ nữ đang mang bầu và ảnh hƣởng xấu đến việc hình thành và phát triển tâm lý của trẻ nhỏ. Nếu việc chung sống với nhau đã là một “cực hình” thì việc không cho ngƣời chồng ly thân với vợ trong trƣờng hợp này với mong muốn ngƣời chồng sẽ chăm sóc vợ và con cái thì sẽ chỉ làm phản ứng trái ngƣợc. Với những rạn nứt, tâm lý ức chế, không thoải mái khi đụng mặt nhau sẽ khiến ngƣời chồng lảng tránh vợ, trốn tránh trách nhiệm của ngƣời chồng, ngƣời cha hay còn dẫn đến hệ quả tiêu cực là ngƣời chồng muốn ly hôn vì mâu thuẫn ngày càng trầm trọng. Vì vậy, cho ngƣời chồng đƣợc quyền ly thân vợ trong thời gian mang thai hoặc nuôi con dƣới 36 tháng tuổi sẽ tạo ra thời gian cần thiết để giải tỏa những mâu thuẫn nội tại và làm dịu những căng thẳng đang diễn ra, để vợ chồng có cơ hội nhìn nhận lại bản thân mình, còn con cái cũng tránh đƣợc ảnh hƣởng tâm lý trong quá trình hình thành và phát triển. Tuy nhiên, khi chấp nhận yêu cầu ly thân của ngƣời chồng cũng cần đặt ra vấn đề trách nhiệm của ngƣời chồng đối với ngƣời vợ đang mang thai và con cái nhƣ thế nào. Tôi nghĩ cần quy định ngƣời chồng phải có trách nhiệm cấp dƣỡng trong trƣờng hợp này và có nghĩa vụ cùng nuôi dạy con cái, hỗ trợ ngƣời vợ trong thời gian ly thân. Còn mức hỗ trợ cấp dƣỡng nhƣ nào còn phụ thuộc vào kinh tế của ngƣời chồng vì ta cũng
không thể ép một định giá chung, vì nhiều khi áp dụng với tất cả đối tƣợng thì việc quy định này cũng không thể thực hiện trên thực tế.
Thứ hai, khi luật hóa chế định ly thân, những vấn đề nhƣ căn cứ ly thân, thủ tục đăng ký và chấm dứt ly thân, thời gian ly thân cần đƣợc quy định cụ thể, làm cơ sở điều chỉnh quan hệ ly thân phát sinh trong thực tiễn. Xuất phát từ quan điểm của Đảng, Nhà nƣớc không khuyến khích tình trạng sống ly thân nên quy định chỉ trong trƣờng hợp mâu thuẫn nghiêm trọng, không thể tiếp tục chung sống với nhau, thì việc ly thân của vợ chồng mới đƣợc chấp nhận.
2.2.2.2. Về căn cứ ly thân
Việc ly thân có thể do vợ chồng thỏa thuận hoặc do một bên tự quyết định, khi yêu cầu đƣợc đƣa ra cơ quan nhà nƣớc có thẩm quyền xem xét giải quyết thì phải dựa trên cơ sở các căn cứ ly thân. Các căn cứ đó cụ thể là:
- Trong trƣờng hợp vợ chồng thuận tình ly thân, “thật sự tự nguyện ly thân” của vợ chồng là căn cứ để Tòa án giải quyết ly thân, “thật sự tự nguyện ly thân” là cả hai vợ chồng đều đƣợc tự do bày tỏ ý chí của mình, không bị cƣỡng ép trong việc thuận tình ly thân. Việc thể hiện ý chí thật sự tự nguyện ly thân của hai vợ chồng đều phải xuất phát từ hoàn cảnh cụ thể đối với gia đình họ, phù hợp với yêu cầu của pháp luật và chuẩn mực, đạo đức xã hội. Nếu thiếu sự tự nguyện của một trong hai bên hoặc cả hai bên thì tòa án không thể công nhận thuận tình ly thân. Thông thƣờng, nếu thuận tình ly thân thiếu sự tự nguyện của vợ, chồng đƣợc biểu hiện nhƣ: một bên bị cƣỡng ép, bị lừa dối; vợ chồng thuận tình ly thân giả….
+ Nếu có căn cứ về việc vợ, chồng có hành vi bạo lực gia đình hoặc vi phạm nghiêm trọng quyền, nghĩa vụ của vợ, chồng làm cho hôn nhân lâm vào tình trạng trầm trọng, đời sống chung có nhiều mâu thuẫn, bất đồng nhƣng chƣa muốn ly hôn.
+ Nếu có căn cứ về việc có hành vi vi phạm nghiêm trọng nghĩa vụ của cha mẹ đối với con cái;
+ Nếu có căn cứ về việc chồng, vợ có hành vi bạo lực gia đình làm ảnh hƣởng nghiêm trọng đến tính mạng, sức khỏe, tinh thần của ngƣời kia.
2.2.2.3. Về những vấn đề pháp lý khác của ly thân
Đối với hành vi trên, nếu vợ chồng không muốn ly hôn (do tuổi cao, sợ ảnh hƣởng đến danh dự, uy tín, đến tâm lý của các con...) hoặc chƣa thể ly hôn vì những ràng buộc về giáo lý hoặc vì những lý do khác, nên nhiều cặp vợ chồng đã không yêu cầu giải quyết ly hôn mà lựa chọn giải pháp ly thân thì Cơ quan nhà nƣớc có thẩm quyền sẽ xem xét, giải quyết.
Thứ nhất, về thẩm quyền giải quyết ly thân:
Theo tôi, nên giao cho Tòa án là cơ quan có thẩm quyền giải quyết yêu cầu ly thân của vợ chồng, bởi lẽ Tòa án nhân dân có nhiệm vụ bảo vệ công lý, bảo vệ quyền con ngƣời, quyền công dân, bảo vệ chế độ xã hội chủ nghĩa, bảo vệ lợi ích của Nhà nƣớc, quyền và lợi ích hợp pháp của tổ chức, cá nhân. Và bản án, quyết định của Tòa án nhân dân có hiệu lực pháp luật phải đƣợc cơ quan, tổ chức, cá nhân tôn trọng; cơ quan, tổ chức, cá nhân hữu quan phải nghiêm chỉnh chấp hành. Với chức năng, quyền hạn nhƣ vậy, khi giải quyết các vấn đề về nhân thân, tài sản của vợ chồng khi phát sinh Tòa án là cơ quan giải quyết đảm bảo quyết định đƣợc minh bạch và thực hiện thuận lợi.
Thứ hai, về thời gian ly thân:
Luật Hôn nhân gia đình quy định về Tình nghĩa vợ chồng đƣợc bổ sung: “Vợ chồng có nghĩa vụ sống chung với nhau, trừ trƣờng hợp vợ chồng có thỏa thuận khác hoặc do yêu cầu của nghề nghiệp, công tác, học tập, tham gia các hoạt động chính trị, kinh tế, văn hóa, xã hội và lý do chính đáng khác” [18, Khoản 2, Điều 19]. Việc quy định nghĩa vụ sống chung của vợ chồng nhằm xây dựng một gia đình hạnh phúc theo đúng nghĩa. Vợ chồng phải sống chung mới có thể vun đắp tình cảm, tạo thành một gia đình, lo lắng, quan tâm lẫn nhau.
Khi cuộc sống hôn nhân rơi bế tắc, ngƣời vợ, ngƣời chồng lựa chọn giải pháp ly thân nhƣ để tìm ra cách tháo gỡ cho mối quan hệ đang bị rạn nứt. Thời gian ly thân chính là khoảng lặng để cả hai cùng nhìn nhận lại chính mình, suy nghĩ về hạnh phúc, về con cái về những xung đột nảy sinh giữa hai vợ chồng. Với cân nhắc, thiệt hơn mà họ tự rút ra thêm nữa với lời khuyên từ bạn bè, gia đình, họ có thể bình tĩnh hơn, thấu đáo hơn trong việc đƣa ra quyết định nên ly hôn hay cùng nhau xây dựng lại tổ ấm. Nếu xác định vẫn còn yêu thƣơng, vẫn còn cùng hƣớng về gia đình, thì ngƣời vợ, ngƣời chồng sẽ về sống chung với nhau, giai đoạn ly thân chấm dứt. Nhƣng nếu họ nhận thấy không thể tha thứ cho đối phƣơng, không thể tiếp tục chung sống với nhau đƣợc nữa và có đơn yêu cầu ly hôn trong giai đoạn ly thân thì sẽ ra sao?
Chúng tôi thiết nghĩ, không có thời hạn để đƣợc ly thân và ly hôn sẽ không bao giờ tự động xảy ra sau ly thân. Trong thực tế, vợ hoặc chồng có thể giữ vô hạn định việc ly thân mà không bao giờ nộp đơn xin ly hôn. Nhƣng nếu có yêu cầu ly hôn sau ly thân, Luật cũng nên quy định ly thân là một căn cứ
để xem xét cho ly hôn. Theo chúng tôi, để ly thân là căn cứ Tòa án xem xét giải quyết cho ly hôn, hai bên vợ chồng cần hoàn thành giai đoạn sống ly thân trong thời hạn 2-3 năm. Theo chúng tôi đây là khoảng thời gian để cho hai bên có thể cân nhắc tốt nhất về mối quan hệ của mình. Tham khảo các luật của chính quyền miền Nam trƣớc đây, quy định thời hạn ly thân là 03 năm; Bộ luật dân sự của Cộng hòa Pháp (Điều 306) quy định thời hạn ly thân là 02 năm. Đồng thời, khoảng thời gian là 1- 2 năm sẽ là khoảng thời gian vợ chồng dành cho với những quan hệ đã thờ ơ khi chung sống với nhau. Khoảng thời gian sau đó, họ mới có cơ hội lắng lại nhìn nhận xem ai mới là ngƣời quan trọng với mình và cần quan tâm đến mình. Có thể nói, 2-3 năm là khoảng thời gian phù hợp để các cặp đôi có cơ hội để vun đắp lại tình cảm, xây dựng lại hạnh phúc gia đình.
Mặt khác trong trƣờng hợp, vợ chồng ly thân nhƣng chƣa đủ 2-3 năm theo quy định mà tái hợp chung sống nhƣ chƣa ly thân thì vẫn đƣợc chấp nhận và xem nhƣ giai đoạn ly thân đã chấm dứt, cuộc hôn nhân đƣợc hàn gắn, tránh đƣợc một mối quan hệ đổ vỡ.
Nếu vợ chồng sống ly thân liên tục từ 2-3 năm thì sẽ là một trong những căn cứ cho ly hôn, nhƣng nếu trong khoảng thời gian có quyết định ly thân mà hai bên vợ chồng có quay lại với nhau một thời gian ngắn thì cách tính thời gian ly thân nhƣ thế nào cho hợp lý? Trong Luật Gia đình Úc thời gian ly thân là một năm nhƣng trong khoảng thời gian đó nếu vợ chồng quay lại với nhau dƣới 90 ngày thì thời gian đó không ảnh hƣởng đến thời gian ly thân 1 năm. Mục đích của luật này là để cho phép các cặp vợ chồng một cơ hội thử sửa chữa cuộc hôn nhân của họ, mà không trì hoãn ly hôn nếu nỗ lực đó không thành công. Nếu vợ chồng thực sự hòa giải trong thời hạn quá 3
tháng và lại ly thân một lần nữa, thì thời gian ly thân sẽ là 12 tháng đầy đủ trƣớc khi ly hôn [31]. Qua nghiên cứu trên, ta có thể học hỏi cách lập pháp của Úc, trong trƣờng hợp vợ chồng ly thân 2-3 năm nếu hai bên quay lại sống chung với nhau dƣới 6 tháng thì thời gian đó vẫn đƣợc tính là ly thân. Nhƣng nếu hai bên quay lại sống chung với nhau quá 6 tháng nhƣng lại ly thân một lần nữa thì thời gian ly thân sẽ đƣợc tính bắt đầu lại.
Thứ ba, về thủ tục ly thân có thể tiến hành nhƣ sau:
- Trƣờng hợp vợ chồng thuận tình ly thân, thì Tòa án sẽ lập biên bản ghi nhận sự thuận tình ly thân của vợ chồng, trong đó ghi rõ quyền và nghĩa vụ về tài sản, con cái và những thỏa thuận khác không trái với quy định của pháp luật và đạo đức xã hội. Cả hai vợ chồng sẽ ký vào biên bản thuận tình ly thân và Tòa án sẽ cho họ thời gian cân nhắc lại những thỏa thuận của mình là 7 ngày. Sau đó, Tòa án sẽ ra quyết định công nhận ly thân của vợ chồng và nó sẽ có giá trị pháp lý.
Sau một thời gian sống ly thân mà mâu thuẫn giữa vợ chồng đƣợc giải quyết, và họ có yêu cầu thì Tòa án ra Quyết định hủy bỏ quyết định ly thân