hợp đồng mua bán quốc tế hàng hóa
2.3.1. Thực trạng áp dụng pháp luật giải quyết tranh chấp
Thời gian qua, kể từ khi có hiệu lực đến nay, các doanh nghiệp nói chung, doanh nghiệp Việt Nam nói riêng, đặc biệt là các doanh nghiệp xuất nhập khẩu Việt Nam đã và đang làm quen với các điều kiện thương mại mới cũng như những đổi mới của Incoterms 2010 so với Incoterms 2000. Tuy nhiên, càng phát triển và càng hoạt động sâu trong hoạt động giao thương quốc tế thì càng nảy sinh nhiều vấn đề vướng mắc, tranh chấp trong hoạt động kinh doanh xuất nhập khẩu. Việc am hiểu và sử dụng hiệu quả các điều khoản thương mại quốc tế Incoterms 2010 sẽ thuận lợi nhiều cho các doanh nghiệp Việt Nam. Bởi khi Incoterms 2010 có hiệu lực thì các đối tác của doanh nghiệp Việt Nam sẽ áp dụng bộ quy tắc này. Và bộ quy tắc này được sửa đổi, cập nhập các quy tắc, tập quán mới trong thương mại quốc tế, mà khi áp dụng sẽ trở thành những kỹ năng cần thiết, không thể thiếu của các nhà xuất nhập khẩu, người làm thương mại, giao nhận vận tải, bộ phận tín dụng thu hồi nợ trong các ngân hàng, các chuyên gia tài chính và luật sư...
Tuy nhiên, thực tế cho thấy, thời gian qua, tình hình tranh chấp về hợp đồng mua bán quốc tế hàng hóa liên quan đến các điều kiện của Incoterms là
điều khoản trong hợp đồng diễn ra ngày càng nhiều, đa dạng, chủ yếu là tranh chấp do vi phạm các điều khoản trong hợp đồng, như tranh chấp do vi phạm điều khoản giao nhận hàng, do vi phạm điều khoản chất lượng và giá cả hàng hóa, vi phạm về điều khoản, phương thức thanh toán....Vi phạm điều khoản CFR là một loại trong dạng tranh chấp do vi phạm điều khoản phương thức giao nhận hàng.
Có thể kể đến một vài vụ việc vi phạm hợp đồng có sử dụng điều kiện CFR của Incoterms trong hợp đồng mua bán quốc tế hàng hóa như:
Theo bản án của ICC số 7645 tháng 03 năm 1995 giữa Nguyên đơn là người bán tại Hàn Quốc và bị đơn là người mua tại Cộng hòa Czechoslovakia thì theo Hợp đồng đã ký kết giữa các bên thì người bán sẽ bán kim loại thô cho người mua, thanh toán bằng hình thức L/C vào ngày 30/9/1991 và ngày cuối cùng chuyển hàng là vào ngày 20/10/1991. Hợp đồng quy định biện pháp bảo đảm cho việc phạt vi phạm đối với việc giao hàng chậm trễ là 3%. Ngày giao hàng và L/C được chuyển thành ngày 15/10/1991 và ngày 31/10/1991 và ngày hết hạn thanh toán bằng L/C lại được dời tới ngày 15/11/1991 nhưng không thay đổi ngày giao hàng là 15/10/1991. Hàng được giao lên tàu vào ngày 20/10/1991, sau đó tàu chuyên chở bị đâm va và không thể chuyển hàng. Người mua yêu cầu hủy hợp đồng vào tháng 01/1992, nhưng bên bán vẫn yêu cầu bên mua trả tiền cho hàng hóa. Trong Hợp đồng các bên quy định điều khoản giao hàng là “CNF FO [port, country] (Incoterms 1990)”, tuy nhiên, trong Incoterms 1990 không có điều kiện này. Hộ đồng trọng tài đã dựa vào mục đích của các bên khi giao kết để giải thích điều kiện giao hàng này và được các bên xác định điều kiện giao hàng là CFR. Trong quá trình giải quyết vụ án, các bên thống nhất luật áp dụng là Công ước Viên về mua bán quốc tế hàng hóa (CISG) và áp dụng Incoterms 1990 với điều kiện giao hàng là CFR.
Theo quy định Điều 58, 74 Công ước Viên về mua bán quốc tế hàng hóa, Hội đồng trọng tài xác định rằng việc người bán giao hàng trễ (5 ngày sau hạn giao hàng cuối cùng) đã vi phạm nghĩa vụ của hợp đồng, vì vậy người bán đồng thời vi phạm nghĩa vụ thông báo về việc đặt hàng lên tàu và chuyển tài liệu cho người mua theo quy định của Hợp đồng. Do vậy việc vi phạm này Hội đồng trọng tài xác định bên mua có quyền hủy bỏ hợp đồng và người bán không có quyền yêu cầu bên mua trả tiền hàng. Người bán phải trả 96% chi phí trọng tài và bồi thường cho người mua chi phí thiệt hại.
Qua ví dụ trên cho thấy, pháp luật áp dụng khi giải quyết tranh chấp liên quan đến điều kiện CFR trong hợp đồng được sử dụng thống nhất theo cách hiểu của các bên và giải thích Incoterms với phiên bản cụ thể do các bên thỏa thuận. Trong trường hợp không rõ, thì Hội đồng trọng tài sẽ xác định ý chí của các bên bằng phương pháp tính đến mọi tình tiết liên quan, kể cả các cuộc đàm phán, mọi thực tế mà các bên đã có trong mối quan hệ tương hỗ của họ, các tập quán và mọi hành vi sau đó của hai bên (Điều 8 Công ước Viên về mua bán quốc tế hàng hóa)
Hợp đồng mua bán quốc tế hàng hoá, dù được giao kết hoàn chỉnh, chi tiết đến đâu, bản thân nó cũng không thể dự kiến, chứa đựng tất cả những vấn đề, những tình huống có thể phát sinh trong thực tế. Do đó, cần phải bổ sung cho hợp đồng mua bán quốc tế hàng hoá một cơ sở pháp lý cụ thể bằng cách lựa chọn luật áp dụng cho hợp đồng đó. Vì hợp đồng mua bán có tính chất quốc tế nên luật điều chỉnh hợp đồng này cũng có thể là luật người người bán, cũng có khi là luật nước người mua... Nếu luật áp dụng là luật nước người mua thì luật này là luật nước ngoài đối với người bán. Người bán phải có sự hiểu biết về nó, trong đó ít ra người bán phải hiểu rõ được luật này có bảo vệ quyền lợi cho người bán hay không. Và ngược lại, đối với người mua cũng vậy. Như vậy, không chỉ người bán và người mua cần có sự hiểu biết để lựa
chọn, để tuân thủ luật áp dụng mà ngay cả cơ quan giải quyết tranh chấp (tòa án hoặc trọng tài) cũng phải nghiên cứu vấn đề luật áp dụng cho hợp đồng đó thì mới có thể làm tốt được chức năng, nhiệm vụ của mình.
Theo nguyên tắc chung của tư pháp quốc tế, trong mua bán quốc tế hàng hóa, các bên có quyền tự do thoả thuận chọn nguồn luật áp dụng cho quan hệ hợp đồng của mình. Đó có thể là luật quốc gia, điều ước quốc tế về thương mại hoặc tập quán thương mại quốc tế và thậm chí cả các án lệ (tiền lệ xét xử). Tuy nhiên, điều quan trọng ở đây là nên chọn nguồn luật nào, làm thế nào để chọn được nguồn luật thích hợp nhất để có thể bảo vệ được quyền lợi của mình? Để chọn được luật áp dụng phù hợp, cần phải nắm được một số nguyên tắc sau đây:
Thứ nhất, Lựa chọn luật quốc gia. Luật quốc gia trở thành luật áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế.
Khi hợp đồng quy định thì thường có hai cách quy định. Cách thứ nhất là các bên quy định về luật áp dụng ngay từ giai đoạn đàm phán, ký kết hợp đồng, bằng cách chỉ rõ trong hợp đồng rằng luật của một nước nào đó sẽ được áp dụng cho hợp đồng. Trường hợp này gọi là các bên đã quy định trong hợp đồng điều khoản luật áp dụng cho hợp đồng. Ví dụ:“Mọi vấn đề không được quy định hoặc quy định không đầy đủ trong hợp đồng này sẽ được giải quyết theo luật Việt Nam” Hoặc:“Các vấn đề phát sinh từ hoặc liên quan đến hợp đồng này được giải quyết theo luật nước người bán”. Trong trường hợp các bên không muốn áp dụng Công ước Viên về mua bán quốc tế hàng hóa thì các bên có thể loại bỏ việc áp dụng công ước này theo thỏa thuận trong Hợp đồng. Khi tranh chấp phát sinh, các bên và tòa án có thể dựa vào luật nước người mua hoặc luật nước người bán để giải quyết.
Cách thứ hai là các bên thoả thuận lựa chọn luật quốc gia là luật áp dụng cho hợp đồng sau khi ký kết hợp đồng, thậm chí khi tranh chấp phát
sinh. Cách này được các bên áp dụng khi trong hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế mà các bên đã ký trước đó không có điều khoản về luật áp dụng. Trong thực tế, cách này là rất khó áp dụng vì các bên khó có thể đạt được một sự nhất trí về việc chọn luật áp dụng khi mà tranh chấp đã phát sinh: người bán thì chỉ muốn áp dụng luật của nước nào bảo vệ được quyền lợi cho mình trong khi đó người mua cũng chỉ muốn áp dụng luật của nước bảo vệ được quyền lợi cho mình.
Trong trường hợp này, hai bên chỉ đạt được sự thống nhất khi luật được lựa chọn là luật không nghiêng quá về bảo vệ quyền lợi cho bên nào. Thường thì Công ước Viên năm 1980 là giải pháp tối ưu được các bên lựa chọn cho mình trong trường hợp này.
Hoặc trọng tài hoặc Tòa án giải quyết vụ việc sẽ căn cứ Luật Trọng tài Thương mại năm 2010 để quyết định chọn luật áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế khi phát sinh tranh chấp nếu như các bên không thoả thuận được luật áp dụng.
Như vậy, luật quốc gia của một nước có thể tác động đến mối quan hệ của các bên trong hợp đồng mua bán quốc tế hàng hóa thông qua những cách thức nêu trên. Mà những cách thức này đôi khi lại không được các bên chú ý. Điều này cho thấy, các doanh nghiệp Việt Nam cần phải nghiên cứu vấn đề này, để không rơi vào thế bị động khi kí kết hợp đồng, đặc biệt là khi có tranh chấp xảy ra và trong suốt quá trình giải quyết tranh chấp
Thứ hai, Lựa chọn tập quán quốc tế về thương mại. Tập quán quốc tế về thương mại có thể áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế.
Tập quán thương mại có thể là các tập quán thương mại được công nhận và được áp dụng ở nhiều nơi, nhiều khu vực trên thế giới như CFR theo Incoterms năm 2000 , UCP 500/600 do ICC ban hành đưa ra các quy tắc để thực hành thống nhất về thư tín dụng cũng được nhiều quốc gia trên thế giới
áp dụng vào hoạt động thanh toán quốc tế. Những tập quán này có thể được cụ thể hóa tại các khu vực khác nhau với sự giải thích khác nhau. Tập quán quốc tế về thương mại sẽ được áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế khi: Hợp đồng mua bán quốc tế hàng hóa quy định; Các điều ước quốc tế liên quan quy định; Luật do các bên lựa chọn, luật điều chỉnh hợp đồng không có hoặc có nhưng không đầy đủ.
Tập quán quốc tế về thương mại chỉ có giá trị bổ sung cho hợp đồng. Vì vậy, những vấn đề gì hợp đồng đã quy định thì tập quán quốc tế không có giá trị, hay nói cách khác, hợp đồng mua bán hàng hóa có giá trị pháp lý cao hơn so với tập quán thương mại quốc tế. Khi áp dụng, nếu hợp đồng ghi nhận tập quán thì nôi dung này như một điều khoản hợp đồng ràng buộc các bên; các bên cần thỏa thuận cụ thể về tập quán đó trong hợp đồng. Ví dụ như, trong hợp đồng nhập khẩu, nếu doanh nghiệp chỉ quy định điều khoản về giá trong hợp đồng là 250USD/MT CFR Haiphong mà không ghi cụ thể Incoterms 2010 vì cho rằng sẽ đương nhiên áp dụng bản Incoterms mới nhất. Điều này sẽ gây khó khăn rất lớn cho doanh nghiệp. Nếu đối tác hiểu và áp dụng theo Incoterms 2000, trong đó chỉ quy định rằng bên bán chỉ phải cung cấp một con tàu đi biển để chở hàng hóa, thì có thể gây ra thiệt hại lớn cho người mua. Việc cung cấp một con tàu đi biển không phù hợp với đặc tính của hàng hóa sẽ gây ra thiệt hại lớn cho bên mua vì hàng hóa đã được chuyển giao rủi ro từ người bán sang người mua khi hàng được đưa lên tàu, mọi thiệt hại hoặc hư hỏng của hàng hóa sẽ cho người mua chịu. Trong khi đó, trong Incoterms 2010 đã quy định rất cụ thể rằng, người bán phải cung cấp con tàu thuộc loại thường sử dụng để chở mặt hàng đó.
Khi áp dụng tập quán quốc tế về thương mại, các bên cần phải chứng minh nội dung của tập quán đó. Nếu các bên biết trước những thông tin về tập quán thương mại quốc tế đó trước khi bước vào đàm phán sẽ rất thuận lợi.
Các thông tin đó các bên có thể tìm hiểu thông qua sách báo, tài liệu hoặc ở các văn bản của các Phòng Thương mại (Phòng Thương mại và Công nghiệp), ở các Thương vụ của Việt Nam ở nước ngoài…
Khi áp dụng tập quán thương mại quốc tế, cần phải tiến hành phân loại tập quán quốc tế. Nếu có tập quán chung và tập quán riêng thì tập quán riêng có giá trị trội hơn. Nền kinh tế toàn cầu đã mở ra cơ hội to lớn chưa từng thấy để doanh nghiệp tiếp cận tới các thị trường khắp nơi trên thế giới. Hàng hoá được bán ra ở nhiều nước hơn, với số lượng ngày càng lớn và chủng loại đa dạng hơn. Khi khối lượng và tính phức tạp của buôn bán quốc tế tăng lên, và nếu hợp đồng mua bán hàng hoá không được soạn thảo một cách kỹ lưỡng thì khả năng dẫn đến sự hiểu nhầm và tranh chấp tốn kém cũng tăng lên.
Incoterms®, quy tắc chính thức của ICC về việc sử dụng các điều kiện thương mại trong nước và quốc tế, tạo điều kiện cho thương mại quốc tế phát triển. Việc dẫn chiếu Incoterm® 2010 trong hợp đồng mua bán hàng hoá sẽ phân định rõ ràng nghĩa vụ tương ứng của các bên và làm giảm nguy cơ rắc rối về mặt pháp lý. Muốn áp dụng các quy tắc Incoterms® 2010 vào hợp đồng mua bán hàng hóa thì phải làm rõ điều đó trong hợp đồng bằng cách dùng các từ ngữ, như: "[Điều kiện được chọn, tên địa điểm, Incoterms® 2010]".
Hướng dẫn sử dụng trong từng điều kiện Incoterms nói chung, điều kiện CFR nói riêng cung cấp những thông tin đặc biệt hữu ích cho việc lựa chọn các điều kiện. Dù chọn điều kiện Incoterms nào, các bên vẫn cần biết rằng việc giải thích hợp đồng còn chi phối mạnh mẽ hơn tập quán riêng của từng cảng hoặc từng địa phương có liên quan. Incoterms đã chỉ rõ bên nào trong hợp đồng mua bán có nghĩa vụ thuê phương tiện vận tải hoặc mua bảo hiểm, khi nào người bán giao hàng cho người mua và chi phí nào mỗi bên phải chịu. Song, Incoterms không nói gì tới mức giá phải trả hay phương thức thanh toán. Đồng thời, Incoterms cũng không đề cập tới sự chuyển giao quyền
sở hữu về hàng hóa và hậu quả của việc vi phạm hợp đồng. Những vấn đề này thường được quy định trong các điều khoản khác của hợp đồng hoặc trong luật điều chỉnh hợp đồng. Các bên nên biết rằng luật áp dụng có thể làm mất hiệu lực bất kỳ nội dung nào của hợp đồng, kể cả điều kiện Incoterms đã được chọn.
Đặc biệt là yêu cầu của việc giải thích các “từ ngữ quan trọng” trong Incoterms: Những từ viết tắt như FCA, FOB, CIF và CFR có thể được xem như là những “từ ngữ quan trọng” trong Incoterms. Những từ này, khi được sử dụng, đã xác lập một số quyền và nghĩa vụ giữa các bên. Nhưng những từ ngữ quan trọng này không thể bị hiểu lầm trừ phi chúng được tuân theo cách giải thích không thể thiếu được theo Incoterms. Trong trường hợp thiếu sự giải thích xác đáng, các thương gia có thể gặp sự hiểu lầm lớn. Việc những từ ngữ quan trọng giải thich theo Incoterms có thể loại bỏ sự tranh cãi. Có một vài ví dụ: điều kiện CFR thường xuất hiện trong các trường hợp đồng mua bán là C&F. Trong một số trường hợp, CFR được ghi thành C+F. Nhưng tốt hơn, vì mục đích rõ ràng, khi sử dụng điều kiện này nên viết theo các văn bản chính thức.
2.3.2. Thực trạng phương thức giải quyết tranh chấp
Hợp đồng mua bán quốc tế hàng hóa giữa các bên khi phát sinh tranh chấp, có thể thông qua rất nhiều phương thức để giải quyết, miễn sao các