Bởi vì yếu tố cốt lõi của giao dịch chuyển đổi là thiết lập công ty mẹ trở thành một công ty nước ngoài, cho nên bước đầu tiên là phải tìm một công ty nước ngoài thay thế cho công ty mẹ hiện hữu tại Mỹ. Việc thay thế này có thể thực hiện dưới nhiều loại hình thức.
Các hình thức giao dịch chuyển đổi không chỉ có thể tác động trực tiếp đến đặc tính thuế, mà còn tác động đến công ty vàviệc công bố thông tin, chúng phải được tiến hành theo thứ tự để giao dịch có thể được thực hiện. Cần nhấn mạnh ngay từ đầu rằng bản thân giao dịch chuyển đổi thường không thực hiện theo mục đích mà chuyển dịch công ty được thực hiện. Thay vào đó, nó chỉ thiết lập khuôn khổđể theo đó các giao dịch có liên quan khác được thực hiện (như chuyển giao tài sản và cổ phần, tái cấp vốn, phát
hành nợ, thành lập công ty con mới, vv). Các giao dịch có liên quan này, thông thường được xem như là một phần của chuyển dịch công ty.
Tuy nhiên, hình thức của giao dịch ban đầu rất quan trọng với một số lý do. Đầu tiên, nó đặt ra các điều khoản mà giao dịch ban đầu sẽ bị đánh thuế, từ đó xác định xem công ty và các cổ đông khi thực hiện chuyển dịch sẽ cần phải trả các chi phí thuế đó trước hay không và trả ở chừng mực nào. Thứ hai, nó có thể ảnh hưởng đến bản chất việc công ty công bố thông tin và các thủ tục cần thiết để công ty thực hiện chuyển dịch. Cuối cùng nó tạo ra một cấu trúc công ty mới cấp cao nhất, không chỉ làm thay đổi đáng kể cấu trúc thuế của doanh nghiệp, mà còn thay đổi cả hệ thống doanh nghiệp và cơ cấu kiểm soát của nó.
Các hình thức chủ yếu của việc chuyển dịch, đó là “share inversion” (chuyển dịch cổ phần), thường được thực hiện bởi việc sáp nhập 3 bên, và “asset inversion” (chuyển dịch tài sản), thường là thực hiện chuyển giao tài sản để thành lập một công ty mới. Ngoài ra, có thể kết hợp chuyển dịch cổ phần và tài sản để đạt được cấu trúc cấp cao nhất mà công ty mong muốn. Ba hình thức này được mô tả chi tiết như sau:
“Share Inversion” thông qua việc mua lại cổ phiếu của công ty mẹ hiện hữu ở Mỹ.
Mục đích của hình thức này là thiết lập một công ty nước ngoài mới (Newco), và trở thành công ty mẹ thay thế cho công ty mẹ hiện hữu ở Mỹ (USco)10. Theo hình thức đơn giản nhất, giao dịch này có thể thực hiện bằng cách các cổ đông USco trao đổi tất cả các cổ phiếu của họ với các cổ phần của Bermudaco – gọi là hình thức tái cơ cấu cổ điển “B”.Để thực hiện hình thức này đòi hỏi phải 80% cổ phần của USco trở lên được trao đổi và chỉ trao đổi duy nhất với cổ phiếu có quyền biểu quyết của Bermudaco. Để
10
Ngoài thay đổi trong cơ cấu doanh nghiệp, có thể gồm cả việc chuyển nhượng giữa các công ty (lower-tier) nhỏ hoặc là thay đổi quyền hạn trong nội bộ của các công ty nhỏ nếu xét chúng cần thiết trong việc chuyển dịch của công ty mẹ.
đạt được một sự trao đổi như vậy, đối với cổ phiếu của công ty đạichúng thường rất khó khăn, có khi là không thể thực hiện được, vì nó yêu cầu các cổ đông phải đấu giá cổ phần của mình để thực hiện trao đổi.
Do đó, nếu trường hợp chỉ có một số ít trong số các cổđông đồng ý thực hiện giao dịch thì thủ tục đơn giản này dường như là không khả thi. Thay vào đó là thực hiện sáp nhập ba bên, thường được biết đến như cuộc sáp nhập “triangular” hay là sáp nhập “reverse
triangular”, và được sử dụng rộng rãi trong các giao dịch tái tổ chức và mua lại khác tại Mỹ. Hình thức sáp nhập “reverse triangular” là trường hợp công ty con của Bermudaco sáp nhập vào USco, cổ phiếu của công ty con này chuyển thành cổ phiếu của USco.Tương tự như kết quả của một cuộc sáp nhập, là USco sẽ trở thành công ty con thuộc sỡ hữu hoàn toàn của Bermudaco và các cổ đông của USco sẽ nhận lại cổ phiếu của Bermudaco. Lợi thế của việc sáp nhập này là USco không có bất kỳ thay đổi trong công ty hiện hữu của nó. Cũng giống như hình thức tái cấu trúc “B”, đòi hỏi phải sử dụng cổ phiếu biểu quyết của Bermudaco để có được quyền kiểm soát USco. Nhưng
USco SUB Cổ đông USco Sơ đồ sáp nhập “reverse triangular” Cổ phiếu Bermuda co Bermu daco Sáp nhập USco Bermu daco Cổ đông Bermudaco
(Cổ đông cũ của USco)
Sau khi thực hiện giao dịch
nhờ cuộc sáp nhập của công ty con mà các cổđông cũ của USco xem như cũng đã trao đổi cổ phiếu của nó với cổ phiếu có biểu quyết của Bermudaco, và cuộc chuyển dịch cũng khả thi. Hầu hết các báo cáo về chuyển dịch cổ phần là thực hiện theo hình thức sáp nhập “reverse triangular”.11
Chuyển dịch tài sản
Nếu hình thức chuyển dịch cổ phần làm thay đổi cơ cấu công ty bằng cách tìm một công ty nước ngoài thay vào vị trí của công ty hiện hữu ở Mỹ, thì ngược lại hình thức chuyển dịch tài sản là hình thức tái cơ cấu công ty hoàn toàn bằng việc loại bỏ công ty mẹ cũ tại Mỹ (USco) và thay thế nó với một công ty mẹ nước ngoài mới (Bermudaco). Các công ty nước ngoài được USco kiểm soát trực tiếp trong cùng một hệ thống trước khi chuyển dịch gọi là những công ty thuộc quyền kiểm soát nằm ở nước ngoài (CFCs), do đó tạo ra trách nhiệm thuế cho USco đối với một số loại thu nhập thụđộng chắc chắn hoặc thu nhập Subpart F khi chúng được chuyển về nước.Nhưng khi USco được chuyển đổi thành công ty nước ngoài,thì các công ty CFC của nó cũng được chuyển đổi, và nhờđó loại bỏ mọi trách nhiệm thuế mà USco phải gánh chịu12.
Theo mục đích quy định của công ty, chuyển đổi tài sản thường được thực hiện như một cuộc tái thành lập công ty theo hai bước. Đầu tiên, USco thực hiện tái thành lập công ty sang một quốc gia cóluật doanh nghiệp không yêu cầu phải 100% cổ đông chấp thuận;và sau đó nóduy trì hoạt động ở quốc gia đó hoặc là lại tái thành lập công ty theo đạo luật ở nước ngoài. Bước thứ hai của giao dịch có thể được thực hiện thuận lợi
11
Chuyển dịch cổ phần bao gồm Helen of Troy (báo cáo 05/01/1994), Công ty năng lượng Triton (báo cáo 23/02/1996), Fruit of the Loom (báo cáo 15/10/1998), Everest Group Re (báo cáo tháng 1/2000), Nabors Industries (báo cáo 22/03/2002), Weatherford Industries (báo cáo 05/04/2002).
12
Công ty mẹ mới ở nước ngoài được tổ chức công khai, điều này tạo điệu kiện để tránh tình trạng các cổđông của nó được cho là cổđông CFC.
nếu đạo luậtcủa quốc gia đó có thủ tục cho phép việc công ty nước ngoài tái thành lập sang. Bermuda, “cảng đậu” ưa thích của nhiều công ty chuyển dịch, có quy định điều lệ như vậy. Do đó, USco đã chuyển dịch thành công ty Bermudaco, công ty mẹ mới ở Bermuda, và cổ phiếu hiện hành của USco tự động chuyển đổi thành cổ phiếu của Bermudaco.
Công ty mẹ nước ngoài mới (Bermudaco) mua lại tất cả tài sản của USco, và chúng được chuyển giao theo giá thị trường của những tài sản này. Do đó, sự chuyển dịch tài sản ra nước ngoài này hoàn toàn bịđánh thuế lên công ty USco. Nếu Usco sỡ hữu các các công ty thuộc quyền kiểm soát ở nước ngoài (CFCs), các công ty này cũng phải
chịu thuế đánh trên thu nhập cổ tức tương tự nhưkhi bán cổ phiếu.
Chi phí thuế cao có thể làm việc chuyển dịch tài sản không thể thực hiện trong trường hợp không có đặc tính thuế bù trừ. Khi USco được áp dụng thuộc tính thuế bù trừ -
USco CFCs Bermudaco Bermudaco CFCs Cổ đông USco Tất cả tài sản của USco Cổ phiếu Bermudac o Cổ đông Bermudaco
Sau khi thực hiện giao dịch
Trước khi giao dịch
chẳng hạn như các khoản lỗ hoạt động ròng hay vượt quá các khoản thuế tín dụng nước ngoài – thì chi phí thuế có thể được giảm thiểu. Bởi vì phải chịu các khoản chi phí, nên chuyển dịch tài sản hiếm khi được chọn như một hình thức tái cơ cấu công ty. Không có gì ngạc nhiên khi một số công ty thực hiện chuyển đổi bằng cách sử dụng cấu trúc này – White Mountain và Xoma – chọn cấu trúc này kể từ khi chi phí thuế phát sinh thuế là tối thiểu hoặc không chịu thuế thông qua việc sử dụng các thuộc tính thuế bù trừ.
Tóm lại, đối với hình thức chuyển dịch cổ phiếu, các cổ đông của USclà người chịu thuế khi thực hiện trao đổi cổ phiếu. Lợi ích thuế trong chuyển dịch là sự chênh lệch giữa giá trị thị trường của cổ phiếu và … Còn đối với hình thức chuyển dịch tài sản, thì chính công ty có nghĩa vụ chịu thuế chứ không phải các cổ đông. Và lợi ích của hình thức này là chêch lệch giữa giá thị trường của tài sản và…Các công ty sẽ phải đánh giá ảnh hưởng tài chính của các hình thức thực hiệntrước khi họ quyết định chuyển dịch công ty.
Chuyển dịch kết hợp
Chuyển dịch kết hợp tập hợp các yếu tố của cả chuyển dịch cổ phần và chuyển dịch tài sản. Mục đích là để kết hợp các giao dịch khác nhau để giảm thiểu chi phí về thuế tổng thể trong khi vẫn đạt được hiệu quả thuế tối ưu. Bước đầu tiên của giao dịch là xây dựng một cấu trúc về căn bản tương tự như chuyển dịch tài sản. Công ty mẹ (USco) thực hiện tái thành lập trong quyền hạn pháp lý ở Mỹ cho phép tái thành lập công ty ở Mỹ ra nước ngoài mà không cần các cổ đông nhất trí tán thành, và sau đó được duy trì hoạt động bởi công ty mới thành lập ở nước ngoài (ví dụ như là Bermudaco) theo quyền hạn pháp lý nước ngoài. Bước thứ hai của giao dịch bao gồm chuyển dịch các tài sản nhất định được coi là nhận được từ Bermudaco đến một một công ty con mới được thành lập ở Mỹ (USnewsub) để đổi lấy cổ phiếu của Usnewsub. Việc lựa chọn tái chuyển giao tài sản cho USnewsub phụ thuộc vào sự kết hợp tổng thể của các tài sản
được tổ chức ban đầu bởi USco, sự tăng giá của tài sản và hiệu lực của các thuộc tính thuế để có thể bù trừ việc tăng giá trị của tài sản. Tài sản mà không tạo ra khoản tăng thêm đáng kể (built-in gain) (ví dụ như gần đây đã mua các chi nhánh nước ngoài, các công cụ tài chính) nói chung sẽđược giữ lại bởi Bermudaco. Ngược lại, tài sản tăng giá và tài sản ở Mỹ sẽ chuyển giao lại cho USnewsub.
Giao dịch tổng thể được xem như gồm hai yếu tố: (a) chuyển giao ra nước ngoài toàn bộ tài sản của Usco cho Bermudaco, ngoại trừ những tài sản tái chuyển đổi cho Usnewsub, và (b) chuyển giao cổ phiếu trong nước ra nước ngoài một cách gián tiếp bởi các cổđông của Usco – cổ phiếu của Usnewsub như một sự kế thừa riêng của Usco
– trong phạm vi của tài sản tái chuyển đổi từ Bermudaco sang Usnewsub. Do đó, giao dịch làm phát sinh thuếlên cả cổ đông và công ty mẹ ở Mỹ. Tài sản giữ lại ở Bermudaco (công ty mẹ mới) được coi là đã chuyển giao cùng với tài sản chuyển giao ra nước ngoài, được công nhận bởi Usco (công ty mẹ cũ ở Mỹ). Các phần khác của giao dịch – như là trao đổi cổ phiếu bởi cổ đông ở Mỹ trong phạm vi tài sản được tái chuyển giao đến Usnewsub (công ty con mới thành lập ở Mỹ), phát sinh nghĩa vụ thuế đối với các cổ đông. Kết quả là mức thuế doanh nghiệp có thể được giảm thiểu bằng cách hạn chế các tài sản có hiệu quả chuyển giao đến Bermudaco mà chỉ là các tài sản không tạo ra lợi nhuận đáng kể và sử dụng các đặc tính thuế bù trừ. Thuế đánh trên cổ đông có thể được giảm đến mức chỉ bao gồm các nhà đầu tư miễn thuế hay giá cổ phiếu phản ánh cả thua lỗ bên trong.
Do chi phí thuếđánh trên cả cổđông và doanh nghiệp, cùng với độ phức tạp của các kế hoạch thuếđược thiết kế để tối thiểu hóa chi phí, nên chuyển dịch kết hợp là hình thức tương đối hiếm khi sử dụng để tái cơ cấu công ty ra nước ngoài.