t nớc ngoài ại Việ Nam
2.1.3. Quyền kinh doanh của Doanh nghiệp FDI
Theo quy định của pháp luật Việt Nam, các doanh nghiệp có vốn ĐTNN là pháp nhân Việt Nam, bình đẳng trớc pháp luật Việt Nam. Vì vậy các doanh nghiệp có vốn ĐTNN có đầy đủ các quyền và nghĩa vụ chung nh các tổ chức kinh tế có t cách pháp nhân thuộc mọi thành phần kinh tế. Các doanh nghiệp có vốn ĐTNN có toàn quyền chủ động quyết định chơng trình và kế hoạch sản xuất kinh doanh của mình trong khuôn khổ giấy phép đầu t đã đợc cấp.
*Trong lĩnh vực xuất nhập khẩu : Hoạt động xuất nhập khẩu chiếm một vị trí quan trọng trong quyền kinh doanh của các doanh nghiệp có vốn ĐTNN. Điều này thể hiện ở chỗ ngay từ thời điểm ban hành Luật ĐTNN 1987, quyền kinh doanh xuất nhập khẩu của các doanh nghiệp trong nớc rất hạn chế (chỉ có một số ít doanh nghiệp nhà nớc đợc cấp giấy phép xuất nhập khẩu trực tiếp) nh- ng các doanh nghiệp FDI đã đợc trực tiếp thực hiện quyền xuất khẩu, nhập khẩu trong phạm vi giấy phép đầu t. Đến nay khi quyền kinh doanh của các doanh nghiệp trong nớc theo quy định của Luật Thơng Mại và Luật Doanh nghiệp đợc mở rộng, đặc biệt là quyền kinh doanh xuất nhập khẩu đã gần nh xoá bỏ các hạn chế (quota, giấy phép) thì các doanh nghiệp có vốn ĐTNN (Theo quy định của LĐTNN 2000) càng đợc nới lỏng và dần dần bình đẳng với các doanh nghiệp trong nớc về một số lĩnh vực (nh về xuất khẩu).
* Trong lĩnh vực kế toán, thống kê, bảo hiểm: Kế toán thống kê, bảo hiểm là một lĩnh vực quan trọng, thông qua công tác này cơ quan nhà nớc có thẩm quyền tiến hành kiểm tra, đánh giá hoạt động của các doanh nghiệp trên cơ sở xác định mức thuế phải nộp và thực hiện các biện pháp quản lý nhà nớc đối với hoạt động của các doanh nghiệp. Cũng thông qua hoạt động này các doanh nghiệp tự đánh giá đợc hiệu quả hoạt động của mình. Điều lệ ĐTNN năm 1977 (Khoản 2 Điều 14) và LĐTNN 1987 (Điều 18) đều quy định các doanh nghiệp có vốn đầu t nớc ngoài đợc áp dụng chế độ kế toán Việt Nam hoặc theo những nguyên tắc và tiêu chuẩn quốc tế phổ biến mà đợc Bộ Tài chính chấp thuận. Nhng nay, do chế độ kế toán của Việt Nam đã có nhiều cải tiến, phù hợp với hệ thống kế toán quốc tế phổ biến. LĐTNN 1996 quy định chặt chẽ hơn nhằm thống nhất sự quản lý. Luật quy định các doanh nghiệp nên áp dụng hệ thống kế toán Việt Nam. Trờng hợp do nhu cầu kế toán toàn cầu của những
công ty, tập đoàn lớn hoặc thuộc nghành nghề đặc biệt thì mới đợc Bộ Tài chính cho áp dụng hệ thống kế toán nớc ngoài (Điều 27 LĐTNN cùng với điều 62 Nghị định 24).
Đối với việc bảo hiểm tài sản LĐTNN năm 1987 quy định tài sản của xí nghiệp liên doanh đợc bảo hiểm tại công ty Bảo hiểm Việt Nam hoặc tại công ty Bảo hiểm khác do hai bên thoả thuận. Đây là quy định mới rất cần thiết, bảo đảm bảo hiểm tài sản cho các xí nghiệp có vốn ĐTNN mà trớc kia Điều lệ ĐTNN 1977 cha quy định. LĐTNN 1996 chỉ cho phép các doanh nghiệp có vốn ĐTNN và bên nớc ngoài tham gia hợp đồng hợp tác kinh doanh bảo hiểm tài sản và trách nhiệm dân sự tại các công ty bảo hiểm đợc phép hoạt động tại Việt Nam. Điều này có nghĩa là họ không đợc mua bảo hiểm ở nớc ngoài.
*Quyền kinh doanh trong vấn đề mở tài khoản: LĐTNN 1987 quy định xí nghiệp có vốn đầu t nớc ngoài đợc mở tài khoản bằng tiền Việt Nam và tiền nớc ngoài tại Ngân hàng Ngoại thơng Việt Nam hoặc tại các chi nhánh ngân hàng nớc ngoài đặt tại Việt Nam đợc ngân hàng nhà nớc Việt Nam chấp thuận (Điều 17).So với quy định tơng ứng trong Điều lệ đầu t nớc ngoài 1977 thì quy định trên mở rộng hơn, và Điều lệ quy định các doanh nghiệp phải mở tài khoản tại Ngân hàng Ngoại thơng Việt Nam. Việc mở tài khoản vốn vay tại nớc ngoài, Điều 17 LĐTNN 1987 quy định '' Xí nghiệp có vốn ĐTNN mở tài khoản bằng tiền Việt Nam và tiền nớc ngoài tại Ngân hàng ngoại thơng Việt nam hoặc chi nhánh ngân hàng nớc ngoài đặt tại Việt nam đợc ngân hàng nhà nớc Việt Nam chấp thuận ''.
Theo quy định trên, các xí nghiệp có vốn ĐTNN không đợc mở tài khoản vốn vay tại ngân hàng ở nớc ngoài. Trong khi đó, trong thời gian qua có không ít dự án đầu t xin đợc mở tài khoản tại Ngân hàng nớc ngoài, nhất là đối với phần vốn vay tại nớc ngoài, bởi lẽ ngời cho vay chỉ cho vay khi tài khoản vay này đợc mở tài khoản ở Ngân hàng tại nớc ngoài, các nhà đầu t cho rằng đây là một thông lệ quốc tế và rất cần thiết cho hoạt động kinh doanh.
Trên tinh thần nh vậy, LĐTNN 1992 đã sửa đổi bổ sung Điều 17 nh sau '' Xí nghiệp có vốn ĐTNN mở tài khoản bằng tiền Việt Nam và tiền nớc ngoài tại Ngân hàng Việt Nam hoặc tại Ngân hàng liên doanh và chi nhánh ngân hàng n-
ớc ngoài đặt tại Việt Nam. Trong trờng hợp đặc biệt đợc Ngân hàng Việt Nam chấp thuận, Xí nghiệp có vốn đầu t nớc ngoài đợc phép mở tài khoản vốn vay tại Ngân hàng ở nớc ngoài".
Tiếp tục hoàn thiện quy định trên, Điều 35 LĐTNN 2000 đã sửa đổi theo hớng : "trong trờng hợp đặc biệt đợc Ngân hàng nhà nớc Việt Nam cho phép, doanh nghiệp có vốn đầu t nớc ngoài đợc mở tài khoản tại Ngân hàng nớc ngoài. Việc sửa đổi nh thế cho phép mở rộng nội dung các tài khoản thật sự cần thiết của một số doanh nghiệp có phạm vi kinh doanh rộng cả ở trong nớc và ngoài nớc tại Ngân hàng nớc ngoài, không chỉ giới hạn cho tài khoản vốn vay nh trớc đây; đồng thời vẫn giám sát đợc các tài khoản này trên cơ sở có sự xem xét, phê chuẩn của Ngân hàng nhà nớc Việt Nam khi mở tài khoản.
* Thành lập văn phòng điều hành: Trớc khi có LĐTNN sửa đổi 2000 bên nớc ngoài trong hợp đồng hợp tác kinh doanh, thông thờng thông qua văn phòng đại diện thơng mại để triển khai các hoạt động kinh doanh của mình. Nh vậy trong chừng mực nào đó, văn phòng đại diện này đã thực hiện quá thẩm quyền đợc quy định trong giấy phép văn phòng đại diện, vì văn phòng đại diện không đợc phép kinh doanh, trong khi để triển khai các quyền và nghĩa vụ quy định trong hợp đồng hợp tác kinh doanh và trong giấy phép đầu t thì bên nớc ngoài phải có các hoạt động nhằm mục đích kinh doanh, nh kí các hợp đồng kinh tế, thu, chi tài chính và triển khai các hoạt động kinh doanh khác...Tình trạng này kéo dài rất lâu. Do đó cho đến trớc thời điểm ban hành LĐTNN 2000 việc thực hiện hợp đồng hợp tác kinh doanh cuả bên nớc ngoài có không ít những khó khăn, vì luật pháp của ta không đồng bộ và đầy đủ, chứ không phải do phía nhà đầu t. Sau khi LĐTNN sửa đổi 2000 đợc ban hành, Nghị định 24 đã quy định cụ thể tại điều 34, cho phép bên nớc ngoài trong hợp đồng hợp tác kinh doanh đợc thành lập tại Việt nam văn phòng điều hành với t cách đại diện cho bên nớc ngoài. Văn phòng điều hành có con dấu và tài khoản riêng để tiến hành các hoạt động kinh doanh phù hợp với các quyền và nghĩa vụ quy định trong hợp đồng hợp tác kinh doanh và giấy phép đầu t.
Văn phòng điều hành đợc kí kết các hợp đồng kinh tế, tuyển dụng lao động. Các nghĩa vụ tài chính của văn phòng điều hành chính là các nghĩa vụ đ-
ợc quy định cho bên nớc ngoài nêu trong giấy phép đầu t. Quy định này đã tháo gỡ rất nhiều vớng mắc trong hoạt động của bên nớc ngoài trong hợp đồng hợp tác kinh doanh.
* Vấn đề chuyển nhợng vốn: Việc chuyển nhợng vốn là hiện tợng bình thờng trong kinh tế thị trờng và là quyền chính đáng của nhà đầu t. Tuy nhiên LĐTNN 1987 chỉ quy định việc chuyển nhợng vốn của doanh nghiệp có vốn ĐTNN. Trên cơ sở đó Điều 33 Nghị định 139 đã quy định việc chuyển nhợng vốn trong doanh nghiệp liên doanh và các bên u tiên chuyển nhợng cho các bên trong liên doanh. Việc chuyển nhợng này phải đợc Hội đồng quản trị nhất trí và phải đợc Uỷ ban nhà nớc về hợp tác và đầu t
(nay là Bộ Kế Hoạch và Đầu T) chuẩn y. Sau này LĐTNN 1996 đã quy định việc chuyển nhợng vốn một cách đầy đủ và thoáng hơn, cụ thể là quy định việc chuyển nhợng vốn của doanh nghiệp có vốn ĐTNN, cũng nh của hình thức hợp đồng hợp tác kinh doanh. Theo quy định mới, chỉ cần các bên thoả thuận không phải có sự nhất trí của Hội đồng quản trị, nhng vẫn phải đợc cơ quan cấp phép đầu t chuẩn y. Tuy nhiên, do sự chuyển nhợng vốn xảy ra nhiều và phát sinh lợi nhuận nên LĐTNN 1996 quy định việc phải nộp thuế lợi tức (nay là thuế thu nhập doanh nghiệp) 25%. Trờng hợp chuyển nhợng cho bên Việt nam thì tuỳ tr- ờng hợp sẽ đợc miễn, giảm thuế.
Do quy định trên về chuyển nhợng vốn còn phức tạp và mang tính chất áp đặt nên LĐTNN 2000 sả đổi quy định hợp đồng chuyển nhợng vốn chỉ cần đăng kí với cơ quan cấp phép đầu t (Điều 34). Quy định này sẽ đơn giản đi rất nhiều về thủ tục so với cơ chế chuẩn y trớc đây, nhằm hạn chế sự can thiệp quá sâu của cơ quan quản lý nhà nớc vào hoạt động kinh doanh của các doanh nghiệp.
* Cân đối ngoại tệ: Nhằm mục đích ổn định cán cân thanh toán quốc tế trong điều kiện đồng tiền Việt Nam cha có khả năng chuyển đổi và dự trữ ngoại tệ có hạn, LĐTNN năm 1996 quy định Doanh nghiệp có vốn ĐTNN, bên nớc ngoài tham gia hợp đồng hợp tác kinh doanh tự đảm bảo nhu cầu về tiền nớc ngoài cho hoạt động của mình. Quy định này gây nhiều khó khăn cho doanh nghiệp sản xuất hàng thay thế nhập khẩu hoặc cho doanh nghiệp không có hàng
xuất khẩu, không có nguồn thu ngoại tệ tại chỗ và cũng cha phù hợp với tinh thần các nguyên tắc của WTO vì hạn chế doanh nghiệp đợc quyền tiếp cận nguồn ngoại tệ của các ngân hàng.
Để thực hiện từng bớc xử lý vấn đề chuyển đổi ngoại tệ đối với các giao dịch vãng lai, tháo gỡ khó khăn cho các doanh nghiệp và tạo cơ sở pháp lý cho các Ngân hàng đợc quyền quyết định mua, bán ngoại tệ cho các doanh nghiệp có vốn ĐTNN tuỳ khả năng và điều kiện cụ thể, LĐTNN (sửa đổi năm 2000) đã sửa đổi Điều 33 của LĐTNN năm 1996 theo hớng:
Thay doanh nghiệp quy định doanh nghiệp tự cân đối ngoại tệ bằng việc cho phép doanh nghiệp có vốn ĐTNN và các bên tham gia hợp đồng hợp tác kinh doanh đợc mua ngoại tệ tại Ngân hàng thơng mại để đáp ứng các giao dịch vãng lai và các giao dịch đợc phép khác theo các quy định của pháp luật về quản lý ngoại hối.
Chính phủ bảo đảm cân đối ngoại tệ đối với một số dự án đặc biệt quan trọng theo chơng trình của Chính phủ trong từng thời kỳ. Đồng thời để phù hợp với cam kết trong quá trình hội nhập, việc sửa đổi lần này đã loại bớt quy định bảo đảm hỗ trợ cân đối ngoại tệ đối với sản xuất thay thế hàng nhập khẩu thiết yếu nói chung và chỉ bảo đảm hỗ trợ cân đối ngoại tệ đối với các dự án xây dựng công trình kết cấu hạ tầng và đối với một số dự án quan trọng khác.
Việc nghiên cứu LĐTNN của các nớc trong khu vực cho thấy các nớc đều quy định doanh nghiệp có vốn ĐTNN phải tự đảm bảo cân đối ngoại tệ. Malaixia cho phép nhà ĐTNN đổi đồng tiền của Malaixia ra ngoại tệ để chuyển ra nớc ngoài vốn, lợi nhuận, cổ tức, lãi tiền vay, tiền thuê và tiền hoa hồng tại các ngân hàng đợc phép hoạt động. ở Mianma các khoản vay nớc ngoài cũng nh việc chuyển vốn và lợi nhuận về nớc phải đợc hội đồng đầu t Mianma phê duyệt và phải tuân thủ các quy định về quản lý ngoại hối. ở Hàn Quốc, Luật về giao dịch ngoại hối có hiệu lực kể từ ngày 1 tháng 4 năm 1999 theo đó mọi kiểm soát và hạn chế về giao dịch ngoại hối giữa các doanh nghiệp và Ngân hàng Hàn Quốc với bên nớc ngoài sẽ bị xoá bỏ.
* Việc tổ chức lại Doanh nghiệp: Việc chuyển đổi hình thức đầu t, mua lại, sáp nhập, hợp nhất, chia tách doanh nghiệp là thực tế phổ biến trong hoạt động đầu t của các nớc. Một trong các hạn chế của LĐTNN năm 1996 là quan tâm chủ yếu đến việc cho phép thành lập và chấm dứt hoạt động doanh nghiệp mà cha đề cập đến các hình thái vận động của doanh nghiệp trong quá trình phát triển nh chuyển đổi hình thức đầu t, việc chia tách, sáp nhập, hợp nhất doanh nghiệp .... thời gian qua, mặc dù chúng ta đã xử lý linh hoạt việc cho nhà đầu t lựa chọn cũng nh chuyển đổi hình thức đầu t nhng mới dừng lại ở việc xem xét từng trờng hợp cụ thể cha có quy định chính thức về mặt pháp lý. Hơn nữa vấn đề này đã đợc quy định cụ thể trong Luật Doanh nghiệp.
LĐTNN đã sửa đổi năm 2000 đã bổ sung Điều 19a quy định việc cho phép doanh nghiệp có vốn ĐTNN, các bên tham gia hợp đồng hợp tác kinh doanh trong quá trình hoạt động đợc chuyển đổi hình thức đầu t, chia tách, sáp nhập, hợp nhất doanh nghiệp. Quy định này đã tháo gỡ vớng mắc cho nhà ĐTNN khi đầu t vào Việt Nam.