Dùng các ph m trù Roccipi đ lỦ gi i nguyên nhân c a nh ng hành vi sai lu t.
i. Quy t c: câu h i đ t ra là nh ng quy t c (quy đ nh hi n t i) có c m đ c nh ng hành vi
sai lu t nêu trên hay không.
Câu tr l i là ch a c m đ c toàn b các hành vi sai lu t, c th là hành vi “chuy n giao
V i nh ng quy đ nh tr c đây v c p GPL , sau khi h t h n GPL thì ng i n c ngoài n u có nhu c u ti p t c làm vi c thì có th gia h n GPL , đi u ki n đ gia h n GPL là ph i có m t b n h p đ ng đào t o gi a ng i n c ngoài đó v i m t nhân viên c a Vi t Nam, trong h p đ ng nêu rõ th i gian đào t o, n i dung công vi c đ c đào t o, GPL ch đ c gia h n khi ng i Vi t Nam đã đ c đào t o nh ng ch a đ n ng l c đ đ m nh n công vi c mà n c n c ngoài đang làm. Nh ng vì quy đ nh này không đ t đ c hi u qu trong th c ti n (h p đ ng này ch là hình th c, đ i phó) vì không có m t thang đo c th nào đ l ng hóa đ c công vi c đó ng i Vi t Nam đã đ c đào t o có đ m nhi m thành công hay
không và doanh nghi p c ng không b t bu c ph i tuy n ng i lao đ ng Vi t Nam đã qua đào t o đó ti p nh n v trí c a ng i n c ngoài. Vì v y, quy đ nh hi n hành đã b lo i hình gia h n GPL , ch quy đ nh lo i hình c p m i, c p l i GPL .
Có th gi i thích b ng cách áp d ng 10 nguyên l Ủ c a Kinh t h c cho chính sách công18
thì có 02 nguyên lỦ có th áp d ng cho v n đ này nguyên lỦ “con ng i ph n ng v i các kích thích” nguyên lỦ “đôi khi chính ph có th c i thi n k t c c th tr ng”.
Nguyên lý “con ng i ph n ng v i các kích thích” ch ra r ng “ng i duy lỦ ph n ng v i các khuy n khích v t ch t và tinh th n vì h ra quy t đ nh d a trên nh ng cân nh c v l i ích và chi phí”. Rõ ràng, ng i n c ngoài không đ c h ng l i gì t vi c đào t o ng i Vi t Nam, nh ng chi phí h ph i b ra là có th m t vi c làm n u ng i đ c đào t o làm
t t h n h . Vì v y, h không có đ ng c th c hi n.
Trong nguyên lý “đôi khi chính ph có th c i thi n k t c c th tr ng”, Chính ph mu n đóng vai trò trung gian, v i ch c n ng b o h lao đ ng Vi t Nam, nên đ a ra quy t đ nh can thi p đ đi u ti t hành vi c a th tr ng nh ng l i không hi u qu và không đ t đ c m c tiêu mong mu n.
Nh v y, dùng ph m trù này có th tìm đ c nguyên nhân c a hành vi trái lu t, nh ng l i ch a tìm ra đ c quy đ nh chi ti t th a đáng đ h n ch hành vi trên.
ii. C h i: ph m trù này nh m xác đ nh xem hoàn c nh có t o c h i cho ch th liên quan th c hi n hành vi trái lu t hay không? Câu tr l i là có. Hi n t i, ch tài ch ađ m nh đ
18
nâng cao trách nhi m c a ng i s d ng lao đ ng khi s d ng lao đ ng n c ngoài không có GPL . Ng i n c ngoài làm vi c không có GPL thì s b tr c xu t v n c nh ng
doanh nghi p s d ng lao đ ng n c ngoài đó thì trách nhi m không nhi u.
iii. N ng l c: nh m đánh xem ch th có đ n ng l c đ th c hi n các hành vi trái lu t hay
không? Câu tr l i là có. Ng i n c ngoài m t s qu c gia có th d dàng xin đ c gi y ch ng nh n kinh nhi m không đúng th c t đ đ t đi u ki n làm vi c t i Vi t Nam.Ví d , ng i n c ngoài làm v trí nhân viên nh ng có th xin xác nh n làm vi c t i v trí Tr ng phòng ho c không làm vi c t i doanh nghi p đó v n xin đ c xác nh n kinh nghi m (ph n này s trình bày chi ti t t i ch ng 4 lu n v n, đánh giá hi u qu th c ti n).
iv. L i ích: nh m lỦ gi i đ ng nào thúc đ y các ch th liên quan th c hi n đúng quy đ nh
c a đ o lu t.
Ng i n c ngoài có đ ng c ph i th c hi n xin GPL d a trên hai đánh giá: ch tài c a Vi t Nam có đ m nh và công tác qu n lỦ ng i n c ngoài nhi u k h không. Xem xét t ng quan các quy đ nh v c p GPL , nh n th y quy đ nh nh hi n hành ch tài đ m nh đ t o ra đ ng c cho ng i n c ngoài th c hi n đúng. Ví d , Visa c p cho ng i n c ngoài l n đ u vào Vi t Nam v i m c đích làm vi c là 03 tháng, h t 03 tháng thì ph i có
GPL m i đ c ti p t c làm vi c, nên t o đ ng c b t bu c ng i n c ngoài vì l i ích c a mình mà ph i ti n hành th t c c p GPL .
v. Quy trình: đánh giá xem đ u m c h s ph i chu n b , các b c ti n hành đ xin GPL ? Theo nh ng phân tích t đ u lu n v n thì đ u m c h s là xin c p GPL là t ng đ i nhi u (so sánh v i m t s n c nh phân tích trên)và quy trình th c hi n c ng g p nhi u khó kh n (s phân tích Ch ng 4).
vi. Truy n đ t: đánh giá xem các ch th có hi u đ c nh ng quy đ nh c a lu t không. Có
nhi u quy đ nh không rõ ràng, m p m , đ c bi t có nh ng quy đ nh không th ng nh t, ví d quy đ nh v danh m c các b nh vi n khám s c kh e cho ng i lao đ ng, các xét nghi m ph i th c hi n không rõ ràng, c th . V n b n c a c p th p h n trái v i v n b n
c a c p có th m quy n cao h n, c th công v n c a B Y t không th ng nh t v i Ngh đ nh c a Chính ph (phân tích c th Ch ng 4).
vii. ụ th c Ủ th c h ): đây mu n đ c p đ n v n đ ni m tin, các giá tr t ng h p, quan đi m và th hi u c a các ch th . ây là m t ph m trù r ng và khá khó hi u nên lu n v n không đánh giá đ c m c này.
Tóm l i, sau khi dùng các ph m trù Roccipi đ tìm ra nguyên nhân c a nh ng hành vi trái lu t. N u phát hi n ra nh ng nguyên nhân c a hành vi trái lu t thì nh ng quy đ nh chi ti t c a d lu t ph i h n ch đ c nh ng b t c p này. Nh ng theo phân tích thì nh ng quy đ nh chi ti tt i đ olu t v n ch a đ đ h n ch nh ng hành vi trái lu t. ây là c ng chính là phát hi n b t c pt i đ o lu tc a ch ng này.
Các b t c p này g m: (i) ch a có gi i pháp đ đ t đ c m c tiêu “chuy n giao k thu t, công ngh b ng vi c đào t o l i cho ng i Vi t Nam” mà đ o lu t đ ra, (ii) ch a có ch tài đ m nh cho doanh nghi p s d ng lao đ ng n c ngoài không có GPL , (iii) v n còn k h đ cho ng i n c ngoài có th làm gi gi y t ch ng minh kinh nghi m làm vi c, (iv) đ u m c h s nhi u và khó th c hi n, (v) cách truy n đ t c a đ o lu t còn m p m , không rõ ràng, gây khó hi u cho ch th th c hi n.
Phân tích th c ti n t i ch ng ti p theo s làm n i rõ thêm nh ng b t c p đã đ c phát hi n và nh ng b t c p khác phát sinh sau m t th i gian th c thi.
CH NG 4 (adsbygoogle = window.adsbygoogle || []).push({});
PHÁT HI N NH NG B T C P TRONG TH C T TRI N KHAI
Sau khi ti n hành đánh giá nh ng b t c p trong n i hàm đ o lu t, ch ng này lu n v n s đánh giá hi u qu c a đ o lu t sau m t th i gian thi hành, s đánh giá này d a trên tr i nghi m th c ti n c a tác gi lu n v n - ng i tr c ti p làm công tác th lỦ h s và c p GPL cho ng i n c ngoài vào làm vi c trong các KCN t nh B c Ninh. Nh ng b t c p đ c phát hi n thông qua: (i) th c ti n áp d ng các quy đ nh c a đ o lu t khi x l Ủ h s đ ngh c p GPL c a các doanh nghi p trong KCN, (ii) thông qua ph n h i doanh nghi p, ng i n c ngoài khi h nh t v n, h tr .
Dùng khung lý thuy t 08 tiêu chí c a OECD đ đánh giá m t đ o lu t là ch ng c đ ch ng minh nh ng lu n đi m phân tích c a tác gi .
M t đ o lu t t t, đ u tiên ph i xem xét m c tiêu đ o lu t có đúng và h p lỦ hay không. Mu n xây d ng nh ng m c tiêu đúng thì ph i d a trên c s nh ng tiêu chí đã đ c th gi i th a nh n r ng rãi (hay có c s lỦ lu n v ng ch c), h p lỦ hay không thì ph i xem các tiêu chí đó áp d ng phù h p v i m i qu c gia có đi u ki n, đ nh h ng phát tri n hoàn
toàn khác nhau. Tiêu chí đ đánh giá dùng làm khung lỦ thuy t ch ng này áp d ng là 08
tiêu chí đ đánh giá d án lu t c a OECD nh ng không ph i là áp nguyên c 08 tiêu chí này đ so sánh t ng quy đ nh chi ti t trong đ o lu t mà ch c n l y ra m t s ch tiêu t ng h p đ đánh giá.
So sánh v i 04 m c tiêu c a Ngh đ nh 102 v c p GPL n c ngoài v i 08 tiêu chí c a OECD thì lu n v n th y các m c tiêu này hoàn toàn đúng và phù h p v i th c ti n Vi t
Nam. K t h p 08 tiêu chí c a OECD v i 04 m c tiêu Ngh đ nh 102(các m c tiêu này đã đ c trình bày t i Ch ng 2), lu n v n đ ra 03 tiêu chí: (i) rõ ràng, đ n gi n, thi t th c v i ng i s d ng, (ii) t o đi u ki n thu n l i h n trong th t c c p GPL chong i n c ngoài (t c là quy đ nh hi n hành so v i quy đ nh c ph i thu n l i h n); (iii) t ng c ng hi u qu n qu n lỦ nhà n c đ i v i lao đ ng n c ngoài. Ba tiêu chí này là ch ng c ch ng minh cho nh ng phân tích c a tác gi , lo i b t duy ch quan duy Ủ chí t nh ng nh n đ nh c a tác gi lu n v n v i nh ng phân tích b t c p d i đây.
4.1. B t c p t nh ng đi u ki n đ u m c h s ) c p GPL cho ng i n c ngoƠi
08 đ u m c h s c p GPL cho ng i n c ngoài đã đ c nêu ra t i Ch ng 2, c th b t c p lu n v n phát hi n(nêu theo tên đ u m c h s ) nh sau:
i) Gi y ch ng nh n s c kh e đ c c p n c ngoài ho c Vi t Nam theo quy đ nh c a
B Y t :
Theo quy đ nh m i nh t c a B Y t t i Thông t s 14/2013/TT-BYT ngày 6/5/2013. S c
kho đ c x p th t t lo i 1 đ n lo i 5 l n l t là r t kho , kho , trung bình, y u, r t y u. Khám t ng quát đ k t lu t lo i s ckho c n khám, xét nghi m t ng c ng 13 b ph n, c quan ch c n ng trong c th . i u ki n đ đ c làm vi c bình th ng đ t t lo i 1đ n lo i 319và GKSK không quá 06 tháng tính đ n th i đi m n p h s . Trong Thông t 14 có m u GKSK cho ng i n c ngoàiđang s ng và làm vi c t i Vi t Nam, có 03 đi m b t c p trong quy đ nh này là:
Th nh t, đ i v i ng i n c ngoài đang sinh s ng, làm vi c t i Vi t Nam thì th ng là khám s c kho t i các c s y t t i Vi t Nam. Khám s c kho cho ng i n c ngoài có 02 lo i là khám tuy n d ng và khám đ nh k , khám tuy n d ng thì danh m c b nh vi n ph i đ c B Y t ch p thu n, khám đ nh k thì ch c n S Y t t i đ a ph ng ch p thu n. Có s “b t cân x ng thông tin” khi ng i n c ngoàikhông bi t đâu là c s đ c khám tuy nd ng, c s nào ch đ c khám đ nh k d n đ n ng i n c ngoài khám t i các c s ch đ c khám đ nh k và GKSK đó không đ c ch p thu n c a c quan nhà n c khi
xin GPL . Ngoài ra, m u gi y khám s c kho theo Thông t 14 không rõ ràng, ch a quy đ nh c th là các xét nghi m máu đ i v i b nh truy n nhi m20, d n đ n các c s y t th c hi n khác nhau, không có s th ng nh t chung, c quan c p GPL có th s yêu c u ng i n c ngoài b sung nên ng i n c ngoàiph i đi khám b sung, làm t ng chi phí và th i
gian cho ng i n c ngoài.
Th hai, ng i n c ngoàich a sang Vi t Nam làm vi c, thì có th khám các c s y t c a n c ngoài nh ng ph i d ch công ch ng và h p pháp hoá theo quy đ nh. B Y t c ng
19B Y t (1997).
không có quy đ nh m u hay nh ng ch s b t bu c ph i có trong GKSK n c ngoài mang sang Vi t Nam, d n đ n h s đ c g i sang không h p l , ng i n c ngoàiph i đi khám b sung theo yêu c u c a c quan c p GPL , ng i n c ngoàiph i khám l i, d ch công ch ng, h p pháp hoá l i, làm m t r t nhi u th i gian đ làm GPL .
Th ba, không có quy đ nh rõ ràng v các lo i b nh không đ c sang Vi t Nam làm vi c, nh các lo i b nh v truy n nhi m: d ng tính v i HIV, Giang mai, k ý sinh trùng s t rét, HIV, viêm gan B,C… Theo quy đ nh c a m t s n c thì không cho phép ng i n c
ngoài sang làm vi c n u có các b nh này.
So v i quy đ nh c thì đ u m c này không có s c i ti n hay thay đ i nào, th m chí còn nhi u thêm ra th t c hành chính khi các b nh vi n mu n khám b nh cho ng i n c ngoài thì ph i đ ng kỦ l iv i B Y t . Ng i n c ngoài không c p nh t đ c thông tin này, có b nh vi n có trong danh m c c nh ng l i ch a đ ng kỦ l i vào danh m c hi n hành, ng i n c ngoàitheo thói quen v n khám t i b nh vi n đó d n t i ph i đi khám l i.
ánh giá theo 03tiêu chí đ xu t trên thì quy đ nh này rõ ràng không đ t c 3 tiêu chí:“rõ ràng, đ n gi n, thi t th c v i ng i s d ng”, “t o đi u ki n thu n l i h n trong th t c c p GPL cho ng i n c ngoài” và “t ng c ng hi u qu n qu n lỦ nhà n c đ i v i lao đ ng n c ngoài”.
ii) Lý l ch t pháp:
Trong đ o lu t ch rõ, ng i n c ngoài ch a t ng c trú t i Vi t Nam thì ch c n xin LLTP t i n c ngoài, NNN đã t ng c trú t i Vi t Nam thì ph i xin LLTP Vi t Nam và n c ngoài, th i h n c a LLTP không quá 6 tháng tính đ n th i đi m làm th t c h s đ ngh c p GPL .
B t c p x y ra đây là có nh ng NNN tr c đây ch sang du l ch ho c công tác ch vài
ngày, v n c n ph i xin LLTP t i Vi t Nam. Theo quy đ nh c a Ngh đ nh 102 thì NNN ph i làm th t c xin c p GPL tr c khi sang Vi t Nam, v y làm sao đ NNN xin LLTP