Luật Xác Định Nghĩa Vụ Thanh Toán Ròng Mẫu 2018 của ISDA và Tài Liệu Hướng Dẫn

Luật Xác Định Nghĩa Vụ Thanh Tốn Rịng Mẫu 2018 ISDA Tài Liệu Hướng Dẫn Hiệp Hội Hoán Đổi Phái Sinh Quốc Tế, Inc Copyright © 2018 by International Swaps and Derivatives Association, Inc 10 E 53rd Street 9th Floor New York, NY 10022 Phiên 1.0 Ngày phát hành: Ngày 15 tháng 10 năm 2018 MỤC LỤC LỜI MỞ ĐẦU ………………………………………………………………………………………… i TẦM QUAN TRỌNG VÀ LỢI ÍCH CỦA CƠ CHẾ XÁC ĐỊNH NGHĨA VỤ THANH TỐN RỊNG KHI CHẤM DỨT TRƯỚC THỜI HẠN ………………………………… MỤC TIÊU CỦA PHÁP LUẬT VỀ XÁC ĐỊNH NGHĨA VỤ THANH TỐN RỊNG.……………………………………………… XÁC ĐỊNH PHẠM VI CỦA PHÁP LUẬT VỀ XÁC ĐỊNH NGHĨA VỤ THANH TỐN RỊNG ……………… ……………………………………………………………… 10 Xác định phạm vi sản phẩm áp dụng pháp luật xác định nghĩa vụ tốn rịng ……………………………………………………………………………………………… 11 Xác định phạm vi bên ký kết hợp đồng pháp luật xác định nghĩa vụ tốn rịng ……………………………………………………………………………………………… 12 Xác định “thỏa thuận có điều khoản xác định nghĩa vụ tốn rịng” “xác định nghĩa vụ tốn rịng”………………………………………………………………………………… 13 XÁC NHẬN KHẢ NĂNG THỰC THI CÁC THỎA THUẬN CÓ ĐIỀU KHOẢN XÁC ĐỊNH NGHĨA VỤ THANH TỐN RỊNG …………………………………………………………… 17 Khả thực thi chưa có thủ tục liên quan tới khả toán ……………………………………………………………………………………………… 19 Khả thi hành trường hợp có thủ tục tuyên bố khả toán ……………………………………………………………………………………………… 20 Khả thi hành trường hợp có kiểm sốt đặc biệt tổ chức tài …………………………………………………………………………………………… 24 XÁC ĐỊNH NGHĨA VỤ THANH TỐN RỊNG LIÊN QUAN ĐẾN NHIỀU CHI NHÁNH ………………………………………………………………………………………… 24 MƠ HÌNH LUẬT ĐIỀU CHỈNH ĐỂ BẢO ĐẢM KHẢ NĂNG THI HÀNH CỦA CƠ CHẾ XÁC ĐỊNH NGHĨA VỤ THANH TỐN RỊNG KHI CHẤM DỨT TRƯỚC HẠN.………… 25 BÌNH LUẬN CHO TỪNG QUY ĐỊNH ……………………………………………………… 29 Soạn thảo mơ hình cấu Luật XĐNVTTRM 2018… …………………………………… 29 Phần I (Xác định nghĩa vụ tốn rịng): mục (Định nghĩa)……………………………… 30 Phần I (Xác định nghĩa vụ tốn rịng): mục (Quyền hạn Cơ Quan Có Thẩm Quyền)…………………………………………………………………………………………… 31 Phần I (Xác định nghĩa vụ tốn rịng): mục (Khả thi hành hợp đồng tài đủ điều kiện)……………………………………………………………………………………… 32 Phần I (Xác định nghĩa vụ tốn rịng): mục (Khả thi hành thỏa thuận có điều 33 Bản quyền © 2018 Hiệp Hội Hốn Đổi Và Phái Sinh Quốc Tế khoản xác định nghĩa vụ toán ròng)……………………………………………………… Phần II Tùy chọn (Xác định nghĩa vụ tốn rịng liên quan đến nhiều chi nhánh): mục (Định nghĩa bổ sung)………………………………………………………………………… 37 Phần II Tùy chọn (Xác định nghĩa vụ tốn rịng liên quan đến nhiều chi nhánh): mục (Khả thi hành thỏa thuận có điều khoản xác định nghĩa vụ tốn ròng liên quan đến nhiều chi nhánh chi nhánh sở khả toán)…………………….… 39 Phần II Tùy chọn (Xác định nghĩa vụ tốn rịng liên quan đến nhiều chi nhánh): mục (Tài sản bảo đảm cho thỏa thuận có điều khoản xác định nghĩa vụ tốn rịng liên quan đến nhiều chi nhánh)…………………….……………………………………………………… 40 PHỤ LỤC A Luật Xác Định Nghĩa Vụ Thanh Tốn Rịng Mẫu 2018………………………… 41 Các Ngun Tắc Unidroit Việc Vận Dụng Các Quy Định Xác Định Nghĩa Vụ Thanh Tốn Rịng Khi Chấm Dứt Trước Thời Hạn Năm 2013 …….……… 51 Ý Kiến Pháp Lý ISDA Xác Định Nghĩa Vụ Thanh Tốn Rịng Và Tài Sản Bảo Đảm………………………… ………………….……………….……….… 55 PHỤ LỤC D Tình Trạng Các Pháp Luật Xác Định Nghĩa Vụ Thanh Tốn Rịng …… 59 Những Điểm Khác Nhau Giữa Phiên Bản Năm 2018 Và Phiên Bản Năm 2006 Của Luật Xác Định Nghĩa Vụ Thanh Tốn Rịng Mẫu …………………….…… 74 PHỤ LỤC B PHỤ LỤC C PHỤ LỤC E Bản quyền © 2018 Hiệp Hội Hốn Đổi Và Phái Sinh Quốc Tế LỜI MỞ ĐẦU Hiệp Hội Hoán Đổi Phái Sinh Quốc Tế (“ISDA”) phát hành Luật Xác Định Nghĩa Vụ Thanh Tốn Rịng Mẫu 2018 (“Luật XĐNVTTRM 2018”) Phụ Đính A Tài Liệu Hướng Dẫn Luật XĐNVTTRM 2018 luật mẫu có chủ ý đưa ra, cách đưa ví dụ, nguyên tắc cần thiết để đảm bảo tính thực thi chế xác định nghĩa vụ tốn rịng chấm dứt trước thời hạn song phương, kể xác định nghĩa vụ tốn rịng chấm dứt trước thời hạn song phương sở nhiều chi nhánh, khả thực thi thỏa thuận tài sản bảo đảm tài thỏa thuận ký quỹ có liên quan.1 Luật XĐNVTTRM 2018 phiên cập nhật Luật Xác Định Nghĩa Vụ Thanh Tốn Rịng Mẫu 2006 chúng tơi,2 mà phiên 2006 cập nhật từ Luật Xác Định Nghĩa Vụ Thanh Tốn Rịng Mẫu 2002 chúng tơi,3 thân phiên 2002 cập nhật từ Luật Xác Định Nghĩa Vụ Thanh Tốn Rịng Mẫu gốc phát hành năm 1996 Mỗi phiên năm 1996, 2002 2006 Luật Xác Định Nghĩa Vụ Thanh Tốn Rịng Mẫu sử dụng làm mẫu cách thành công cho pháp luật xác định nghĩa vụ tốn rịng số lãnh thổ tài phán làm hướng dẫn cho nhà hoạch định ban hành sách người làm công tác giáo dục nguyên tắc làm tảng cho chế luật định toàn diện cho việc xác định nghĩa vụ tốn rịng chấm dứt trước thời hạn Các sửa đổi Luật Xác Định Nghĩa Vụ Thanh Tốn Rịng Mẫu vào năm 2002 sau vào năm 2006 tính đến diễn biến thị trường tài cách mở rộng tầm bao quát Luật Xác Định Nghĩa Vụ Thanh Tốn Rịng Mẫu để phản ánh tiến hóa sản phẩm mở rộng phạm vi bảo hộ tới thỏa thuận tài sản bảo đảm tài ký kết với thỏa thuận có điều khoản xác định nghĩa vụ tốn rịng.4 Mặc dù có khủng hoảng tài diễn vào năm 2008, Luật Xác Định Nghĩa Vụ Thanh Tốn Rịng Mẫu 2006 gần xem cần sửa đổi, tiếp tục luật mẫu vững cho chế pháp lý bao quát hiệu cho việc xác định nghĩa vụ tốn rịng chấm dứt trước thời hạn Phiên Luật Xác Định Nghĩa Vụ Thanh Tốn Rịng Mẫu phản ánh phát triển gần thị trường tài chính, đặc biệt mười năm qua với việc ban hành rộng rãi thủ tục kiểm soát đặc biệt ngân hàng tổ chức tài khác, việc ban hành quy định Trong Tài Liệu Hướng Dẫn, dẫn chiếu tới “luật xác định nghĩa vụ tốn rịng” “pháp luật xác định nghĩa vụ toán rịng” tới “xác định nghĩa vụ tốn rịng” “xác định nghĩa vụ tốn rịng chấm dứt trước thời hạn” cho quý vị dễ tham khảo Tất dẫn chiếu có chủ ý để bao gồm khía cạnh pháp luật xác định nghĩa vụ tốn rịng chấm dứt trước thời hạn tài sản bảo đảm tài Trừ ngữ cảnh có yêu cầu khác, cụm từ “tài sản bảo đảm tài chính” “đặt cọc” sử dụng thay cho Tài Liệu Hướng Dẫn Cùng với Luật Xác Định Nghĩa Vụ Thanh Tốn Rịng Mẫu 2006, ISDA phát hành “Biên Bản Việc Áp Dụng Pháp Luật Xác Định Nghĩa Vụ Thanh Tốn Rịng: Tài Liệu Hướng Dẫn cho Nhà Lập Pháp Những Bên Ban Hành Chính Sách Khác” vào tháng Ba năm 2006 Tài Liệu Hướng Dẫn tích hợp, cập nhật mở rộng văn hướng dẫn đó, áp dụng văn hướng dẫn cho Luật XĐNVTTRM 2018 Xem “Luật Xác Định Nghĩa Vụ Thanh Tốn Rịng Mẫu 2002: Giải Pháp Cho Sự Bất Ổn Khi Mất Khả Năng Thanh Toán” Thomas J Werlen Sean M Flanagan, Tạp Chí Butterworths Luật Ngân Hàng Tài Chính Quốc Tế (tháng Tư năm 2002), trang 154-164, để xem thảo luận chi tiết Luật Xác Định Nghĩa Vụ Thanh Tốn Rịng Mẫu 2002, bao gồm bối cảnh việc phát triển phiên Luật Xác Định Nghĩa Vụ Thanh Tốn Rịng Mẫu gốc phát hành năm 1996 Lưu ý thuật ngữ “thỏa thuận có điều khoản xác định nghĩa vụ tốn rịng” “hợp đồng khung” có ý nghĩa Trong Tài Liệu Hướng Dẫn Này Luật XĐNVTTRM 2018 Phụ Đính A, thuật ngữ “thỏa thuận có điều khoản xác định nghĩa vụ tốn rịng” sử dụng cho thống Mỗi phiên Hợp Đồng Chính ISDA ví dụ cho thỏa thuận có điều khoản xác định nghĩa vụ tốn rịng, định nghĩa Luật XĐNVTTRM 2018 Chi tiết hơn, vui lòng xem phần thảo luận phần khoản 7.6 Tài Liệu Hướng Dẫn Bản quyền © 2018 Hiệp Hội Hoán Đổi Và Phái Sinh Quốc Tế i ký quỹ ban đầu ký quỹ sửa đổi bắt buộc theo giai đoạn áp dụng cho hầu hết thị trường phái sinh bán buôn việc phát triển không ngừng sản phẩm phái sinh tài Hồi Giáo ISDA phát ngày có nhiều lãnh thổ tài phán tìm hướng dẫn việc áp dụng chế pháp lý toàn diện cho việc xác định nghĩa vụ tốn rịng chấm dứt trước thời hạn thỏa thuận tài sản bảo đảm tài có liên quan để tăng cường an toàn, hiệu tính cạnh tranh tồn cầu thị trường tài nước lãnh thổ tài phán để tăng khả tiếp cận thị trường tài quốc tế cho tổ chức tài dẫn đầu người dùng cuối quy mơ lớn lãnh thổ tài phán ISDA chuẩn bị văn hướng dẫn cập nhật để đáp ứng nhu cầu Mục đích Tài Liệu Hướng Dẫn để cung cấp tư vấn thực tiễn hướng dẫn cho viên chức phủ nhà hoạch định sách khác nước cân nhắc áp dụng pháp luật xác định nghĩa vụ tốn rịng Khi chuẩn bị văn hướng dẫn này, chúng tơi tận dụng: • Kinh nghiệm 30 năm qua việc đối thoại với quan lập pháp, quan quản lý viên chức phủ khác nước giới, đến từ nhiều truyền thống pháp lý, có mong muốn áp dụng pháp luật xác định nghĩa vụ tốn rịng nước để củng cố đại hóa thị trường tài nước để đảm bảo tính cạnh tranh tổ chức tài dẫn đầu thành viên tham gia thị trường chuyên nghiệp khác thị trường toàn cầu • Tập hợp ý kiến pháp lý với chi tiết mà thu thập được, cập nhật hàng năm, chế xác định nghĩa vụ tốn rịng chấm dứt trước thời hạn theo Hợp Đồng Chính ISDA từ sáu mươi lãnh thổ tài phán.5 Khi chuẩn bị Tài Liệu Hướng Dẫn này, quan tâm đến kinh nghiệm quan ngại lãnh thổ tài phán theo hệ thống dân luật theo hệ thống thông luật Chúng dự kiến nguyên tắc chung trình bày Tài Liệu Hướng Dẫn hỗ trợ quan quốc gia lãnh thổ tài phán thuộc truyền thống pháp luật Chúng nhận rằng, mặt lý thuyết hay thực tiễn, việc áp dụng Luật XĐNVTTRM 2018 theo nguyên văn mẫu chúng tơi phát hành Phụ Đính A khơng thiết khả thi nhiều quốc gia Tài Liệu Hướng Dẫn hướng dẫn quan lập pháp lãnh thổ tài phán theo hệ thống dân luật có thể, mặt nguyên tắc, chỉnh sửa pháp luật để điều khoản cốt lõi Luật XĐNVTTRM 2018 có hiệu lực Khi soạn thảo Luật XĐNVTTRM 2018, chúng tơi tìm cách tránh sử dụng khái niệm pháp lý cụ thể cho văn hóa pháp lý định, ví dụ hệ thống thơng luật so với hệ thống dân luật Luật XĐNVTTRM 2018 có tính chất khái qt theo ý nghĩa điều khoản Luật XĐNVTTRM 2018 có hiệu lực riêng biệt nhìn chung khơng phụ thuộc vào khái niệm cụ thể cho lãnh thổ tài phán Một danh sách lãnh thổ tài phán mà ISDA nhận ý kiến xác định nghĩa vụ tốn rịng tài sản bảo đảm tìm trang web ISDA www.isda.org, với danh sách lãnh thổ tài phán toàn giới ban hành cân nhắc ban hành pháp luật xác định nghĩa vụ tốn rịng Xem Phụ Đính C D tình trạng ngày phát hành Tài Liệu Hướng Dẫn Liên quan đến số nước mà ISDA chưa có ý kiến pháp lý xác định nghĩa vụ tốn rịng đầy đủ, ISDA nhận từ luật sư nước biên vấn đề pháp lý nước đó, biên ISDA gọi tên cập nhật khơng thức quốc gia Một cập nhật khơng thức quốc gia khơng phải ý kiến pháp lý dựa vào ý kiến pháp lý Bản cập nhật đơn giản văn hướng dẫn chung, có ý định giúp thành viên ISDA quan tâm tới việc giao dịch với thành viên tham gia thị trường phái sinh tổ chức hoạt động quốc gia có liên quan Một danh sách nước mà ISDA nhận cập nhật không thức quốc gia tìm thấy trang web ISDA www.isda.org Bản quyền © 2018 Hiệp Hội Hoán Đổi Và Phái Sinh Quốc Tế ii Chúng biết pháp luật xác định nghĩa vụ tốn rịng có mục đích với Luật XĐNVTTRM 2018 thường có trạng thái khác so với mẫu chung quy định Luật XĐNVTTRM 2018 Có nhiều lý cho điều này, từ lý kỹ thuật (ví dụ xét đến khái niệm luật nước học thuyết) đến lý văn hóa pháp lý (ví dụ, phong cách soạn thảo chi tiết sử dụng Luật XĐNVTTRM 2018 xem khơng phù hợp lãnh thổ tài phán có truyền thống dân luật) Dù vậy, Tài Liệu Hướng Dẫn này, chúng tơi thể cách Luật XĐNVTTRM 2018 áp dụng lãnh thổ tài phán theo hệ thống dân luật làm khởi đầu cho việc soạn thảo pháp luật thích hợp Chúng tơi đưa đề xuất cụ thể phương pháp luận tạo điều kiện cho việc đưa điều khoản Luật XĐNVTTRM 2018 trở thành nội dung điều khoản đáp ứng yêu cầu nước sở mà đạt mục đích Luật XĐNVTTRM 2018 cách hiệu Tài Liệu Hướng Dẫn không thiết xử lý tất vấn đề phát sinh lãnh thổ tài phán cụ thể có ý định ban hành pháp luật xác định nghĩa vụ tốn rịng đáp ứng yêu cầu kinh tế, xã hội yêu cầu sách khác nước sửa đổi phù hợp để thích ứng với điều kiện nước văn hóa pháp lý nước ISDA sẵn sàng cung cấp trợ giúp hỗ trợ thực tế, bao gồm cung cấp thông tin liên quan tới thơng lệ thị trường tài tồn cầu, cho quan lập pháp quốc gia, quan quản lý viên chức phủ khác tham gia vào trình phát triển pháp luật xác định nghĩa vụ tốn rịng sáng kiến cải cách pháp luật khác liên quan đến thị trường tài Những u cầu hỗ trợ gửi, cách bảo mật thích hợp, đến Giám Đốc Điều Hành Trưởng Ban Pháp Chế ISDA, thông tin chi tiết viên chức có sẵn trang web ISDA www.isda.org Bản quyền © 2018 Hiệp Hội Hốn Đổi Và Phái Sinh Quốc Tế iii TÀI LIỆU HƯỚNG DẪN NÀY ĐƯỢC DỰ KIẾN ĐỂ SỬ DỤNG NHƯ MỘT VĂN BẢN HƯỚNG DẪN CHUNG CHO VIÊN CHỨC CHÍNH PHỦ VÀ CÁC NHÀ HOẠCH ĐỊNH CHÍNH SÁCH KHÁC, MẶC DÙ TÀI LIỆU HƯỚNG DẪN NÀY CÓ THỂ ĐƯỢC CÁC BÊN KHÁC CĨ THAM GIA VÀ/HOẶC CĨ LỢI ÍCH TRONG CÁC THỊ TRƯỜNG TÀI CHÍNH QUAN TÂM TỚI TÀI LIỆU HƯỚNG DẪN NÀY KHÔNG ĐƯỢC XEM NHƯ MỘT BẢN TƯ VẤN PHÁP LÝ HOẶC ĐƯỢC DỰA VÀO NHƯ MỘT BẢN TƯ VẤN PHÁP LÝ CÁC BÊN NÊN THAM KHẢO Ý KIẾN TƯ VẤN CỦA BÊN TƯ VẤN PHÁP LÝ VÀ BẤT KỲ BÊN TƯ VẤN NÀO KHÁC MÌNH CHO LÀ PHÙ HỢP TRƯỚC KHI ĐƯA RA BẤT KỲ QUYẾT ĐỊNH NÀO LIÊN QUAN TỚI BẤT KỲ VẤN ĐỀ NÀO ĐƯỢC ĐƯA RA HOẶC ĐƯỢC CÂN NHẮC TỚI TRONG TÀI LIỆU HƯỚNG DẪN NÀY NĨI BAO QT HƠN, ISDA KHƠNG NHẬN BẤT KỲ TRÁCH NHIỆM NÀO VỀ VIỆC SỬ DỤNG TÀI LIỆU HƯỚNG DẪN NÀY HOẶC BẤT KỲ TÀI LIỆU, ĐỊNH NGHĨA HOẶC ĐIỀU KHOẢN NÀO KHÁC ĐƯỢC ISDA PHÁT HÀNH Bản tài liệu chuẩn ISDA phát hành tìm trang web ISDA, www.isda.org, mục “Books” trang chủ Bản quyền © 2018 Hiệp Hội Hoán Đổi Và Phái Sinh Quốc Tế iv LUẬT XÁC ĐỊNH NGHĨA VỤ THANH TỐN RỊNG MẪU 2018 CỦA ISDA VÀ TÀI LIỆU HƯỚNG DẪN TẦM QUAN TRỌNG VÀ LỢI ÍCH CỦA CƠ CHẾ XÁC ĐỊNH NGHĨA VỤ THANH TỐN RỊNG KHI CHẤM DỨT TRƯỚC THỜI HẠN 1.1 Cơ chế xác định nghĩa vụ tốn rịng chấm dứt trước thời hạn cho giao dịch phái sinh theo thỏa thuận có điều khoản xác định nghĩa vụ tốn rịng, Hợp Đồng Chính ISDA,6 chế quan trọng để giảm thiểu rủi ro tín dụng thị trường phái sinh 1.2 Bản chất chế việc xác định nghĩa vụ tốn rịng chấm dứt trước thời hạn trình bày chi tiết khoản từ 3.18 đến 3.24 Tài Liệu Hướng Dẫn Tuy nhiên, chế xác định nghĩa vụ tốn rịng chấm dứt trước thời hạn định nghĩa cách bao quát quy trình quy định thỏa thuận có điều khoản xác định nghĩa vụ tốn rịng, theo đó, xảy kiện vi phạm kiện chấm dứt,7 ba giai đoạn sau xảy ra: (a) Các giao dịch theo thỏa thuận có điều khoản xác định nghĩa vụ tốn rịng bị chấm dứt cách bên không vi phạm đưa thông báo hoặc, vài trường hợp cụ thể,8 tự động bị chấm dứt (b) Các giao dịch bị chấm dứt định giá theo giá trị hạch toán theo giá thị trường thời (còn gọi giá trị thay thế) vào gần thời điểm chấm dứt sớm (c) Số dư thực tính với khoản chênh lệch (i) tổng giá trị hạch toán theo giá thị trường giao dịch “trạng thái lãi” bị chấm dứt bên không vi phạm (ii) tổng giá trị hạch toán theo giá thị trường giao dịch “trạng thái lỗ” bị chấm dứt bên không vi phạm Nếu (i) lớn (ii), khoản ròng trả cho Dẫn chiếu Tài Liệu Hướng Dẫn tới “Hợp Đồng Chính ISDA” áp dụng với tất phiên Hợp Đồng Chính ISDA phát hành vào năm 1987, 1992 and 2002, trừ ngữ cảnh quy định khác Dẫn chiếu tới điều khoản cụ thể Hợp Đồng Chính ISDA dẫn chiếu tới điều khoản Hợp Đồng Chính ISDA 2002, nhưng, trừ ngữ cảnh quy định khác, dẫn chiếu áp dụng đến tất điều khoản tương ứng phiên trước Hợp Đồng Chính ISDA Một thuật ngữ viết hoa mà khơng có định nghĩa Tài Liệu Hướng Dẫn có nghĩa quy định Hợp Đồng Chính ISDA, trừ ngữ cảnh có quy định khác Ví dụ, dẫn chiếu đến “sự kiện chấm dứt”, dẫn chiếu chung đến kiện mà xảy kiện hai bên quyền chấm dứt giao dịch có liên quan điều chỉnh thỏa thuận có điều khoản xác định nghĩa vụ tốn rịng trường hợp khơng có vi phạm Khi dẫn chiếu tới “Sự Kiện Vi Phạm”, dẫn chiếu tới thuật ngữ định nghĩa Mục 14 Hợp Đồng Chính ISDA Trong Tài Liệu Hướng Dẫn này, dẫn chiếu tới “sự kiện chấm dứt”, thay “sự kiện vi phạm”, chúng tơi muốn nói đến điều khoản cho phép bên chấm dứt trước hạn vài tất giao dịch theo thỏa thuận có điều khoản xác định nghĩa vụ tốn rịng kiện xảy mà khơng xem lỗi bên theo thỏa thuận có điều khoản xác định nghĩa vụ tốn rịng Ví dụ cho kiện bao gồm Sự Kiện Chấm Dứt quy định Mục 5(b) Hợp Đồng Chính ISDA 2002, cho phép hai bên chấm dứt giao dịch có liên quan xảy kiện bất hợp pháp, kiện bất khả kháng, bị áp đặt khấu trừ thuế, vân vân Chủ yếu liên quan tới vài bước hình thức cụ thể xảy liên quan tới việc mở thủ tục khả toán bên vi phạm Trong phiên năm 1992 2002 Hợp Đồng Chính ISDA, tự động chấm dứt trước hạn áp dụng bên có chọn cho điều khoản có hiệu lực Bản quyền © 2018 Hiệp Hội Hốn Đổi Và Phái Sinh Quốc Tế bên không vi phạm Nếu (ii) lớn (i), khoản rịng sẽ, thơng thường,9 trả cho bên vi phạm 1.3 Cơ chế xác định nghĩa vụ tốn rịng chấm dứt trước thời hạn phải phân biệt với chế xác định nghĩa vụ tốn rịng tốn Xác định nghĩa vụ tốn rịng tốn thực quy trình hoạt động thơng thường cơng ty cịn khả tốn bao gồm việc bù trừ dòng tiền phải trả hai bên vào ngày định với đồng tiền định để tính khoản phải trả khoản phải thu thực Mục đích chế xác định nghĩa vụ tốn rịng toán để tạo điều kiện cho việc toán hiệu giảm thiểu rủi ro tốn Vì chế xác định nghĩa vụ tốn rịng tốn vận hành trước có kiện vi phạm kiện chấm dứt, khả thực thi chế xác định nghĩa vụ tốn rịng tốn thơng thường khơng cần phải pháp luật bảo hộ Trong Tài Liệu Hướng Dẫn này, quan tâm tới chế xác định nghĩa vụ tốn rịng chấm dứt trước thời hạn chế xác định nghĩa vụ tốn rịng tốn.10 1.4 Con số thống kê công bố hàng năm Ngân Hàng Thanh Toán Quốc Tế thường xuyên cho thấy chế xác định nghĩa vụ tốn rịng chấm dứt trước thời hạn giúp giảm giá trị gộp thị trường giao dịch phái sinh tồn thuộc tất loại tài sản tới 80 phần trăm Ví dụ, lợi ích việc xác định nghĩa vụ tốn rịng, tính phần chênh lệch giá trị gộp thị trường rủi ro tín dụng sau xác định nghĩa vụ tốn rịng năm 2009 85 phần trăm.11 Một tính tốn tương tự cho ngân hàng thành lập Hoa Kỳ cịn cho số chí cịn lớn hơn, vào khoảng 90 phần trăm giá trị thị trường.12 1.5 Tài sản bảo đảm tài (cịn gọi “ký quỹ”)13 cho sản phẩm phái sinh sử dụng để bảo đảm cho rủi ro ròng bên nhận tài sản bảo đảm theo thỏa thuận có điều Theo Thỏa Thuận Lãi Suất Quy Đổi Tiền Tệ và, “Phương Thức Đầu Tiên” bên lựa chọn, theo Hợp Đồng Chính ISDA 1992, bên không vi phạm trả khoản cho bên vi phạm trường hợp (ii) lớn (i) Trong sửa đổi năm 1994 Hiệp Định Vốn Basel, Ủy Ban Basel Giám Sát Ngân Hàng gọi điều khoản “điều khoản chối bỏ” nói chế xác định nghĩa vụ tốn rịng chấm dứt trước thời hạn theo thỏa thuận có điều khoản xác định nghĩa vụ than tốn rịng có điều khoản khơng cơng nhận phương thức giảm rủi ro tính tốn vốn phải có u u cầu pháp luật Vì lí này, điều khoản khơng cịn thường xuyên sử dụng thỏa thuận có điều khoản xác định nghĩa vụ tốn rịng Có dạng xác định nghĩa vụ tốn rịng thứ ba tên xác định nghĩa vụ tốn rịng cách chuyển quyền Dạng giống với xác định nghĩa vụ tốn rịng tốn điểm dạng vận hành trước có vi phạm chủ yếu có ý định nhằm giảm rủi ro toán Để vận hành, dạng phức tạp so với xác định nghĩa vụ tốn rịng toán Dạng ban đầu phát triển kỹ thuật giảm rủi ro thị trường ngoại hối, bị sử dụng từ xác định nghĩa vụ tốn rịng chấm dứt trước thời hạn theo thỏa thuận có điều khoản xác định nghĩa vụ tốn rịng cơng nhận đủ kiền kiện để công nhận phương thức giảm rủi ro theo Hiệp Định Vốn Basel sửa đổi vào năm 1994, phụ thuộc vào số điều kiện Dạng sử dụng thỏa thuận có điều khoản xác định nghĩa vụ tốn rịng đa phương vận hành phịng toán bù trừ bên đối tác bù trừ tập trung Bởi dạng vận hành trước có vi phạm, vấn đề pháp lý nảy sinh liên quan không giống với xác định nghĩa vụ tốn rịng chấm dứt trước t hời hạn khơng thảo luận thêm Tài Liệu Hướng Dẫn Xem “Tầm Quan Trọng Xác Định Nghĩa Vụ Thanh Tốn Rịng Khi Chấm Dứt Trước Thời Hạn” David Mengle, (Văn Nghiên cứu của, Số 1, năm 2010), có trang web ISDA http://www.isda.org Như Xem n 10 11 12 13 Bản quyền © 2018 Hiệp Hội Hốn Đổi Và Phái Sinh Quốc Tế Quốc gia Tình trạng pháp luật xác định nghĩa vụ tốn rịng Brazil Artigo 119o e 122o de Lei No 11.101, de de Fevereiro de 2005 (các Điều 119 122 Luật số 11.101, ngày 09 tháng 02 năm 2005, “Luật Phá sản”) Quần đảo Virgin thuộc Anh Phần XVII Luật Mất khả toán năm 2003 Bulgaria Hiện khơng có pháp luật xác định nghĩa vụ tốn rịng Bulgaria, Bulgaria thi hành Chỉ thị về Tài sản bảo đảm tài Liên minh châu Âu.81 Canada (i) Mục 65 Luật Phá sản khả toán năm 1992; (ii) Mục 22 Luật Giải thể tái cấu năm 1985; (iii) Mục 39.15 Luật Công ty bảo hiểm tiền gửi Canada năm 1985; (iv) Mục 34 Luật Thỏa thuận với chủ nợ công ty năm 1985; (v) Mục 13 Luật Bù trừ toán toán năm 1996 Quần đảo Cayman Cơ chế xác định nghĩa vụ tốn rịng chấm dứt trước thời hạn có khả thi hành Quần đảo Cayman theo ngun tắc chung mà khơng cần phải có pháp luật riêng.82 Quần đảo Channel – Guernsey Cơ chế xác định nghĩa vụ tốn rịng chấm dứt trước thời hạn có khả thi hành Guernsey theo ngun tắc chung mà khơng cần phải có pháp luật riêng.83 Quần đảo Channel– Jersey Luật Phá sản (Các điều khoản xác định nghĩa vụ toán rịng, thứ tự ưu tiên tốn theo hợp đồng không khởi kiện) (Jersey) năm 2005, sửa đổi có hiệu lực vào ngày 01 tháng 01 năm 2006 Chile Capítulo III.D.2 del Compendio de Normas Financieras del Banco denominado Reconocimiento y regulación de convenios marco de contratación de derivados para efectos que indica (Chương III.D.2 Bản tóm tắt quy định tài có tên Cơng nhận điều chỉnh thỏa thuận khung cho hợp đồng sản phẩm phái sinh có hiệu lực ấn định), có hiệu lực ngày 09 tháng năm 2018 Colombia (i) Artículo 74 de Ley 1328 de 2009 (Điều 74 Luật 1328 năm 2009), có hiệu lực ngày 15 tháng năm 2009; (ii) Decreto Reglamentario 4765 de 2011(Nghị định 4765 năm 2011), có hiệu lực ngày 14 tháng 12 năm 2011 (i) Zakon o ništetnosti ugovora o kreditu s međunarodnim obilježnijma sklopljenim u Republici Hrvatskoj (Luật tính vơ hiệu hợp đồng vay), có hiệu lực ngày 29 tháng năm 2017; Croatia 81 82 83 Chỉ Thị 2002/47/EC Nghị viện Hội đồng châu Âu ngày tháng năm 2002 thỏa thuận tài sản bảo đảm tài [2002] OJ L168/43 Xem ghi số 78 Xem ghi số 78 Bản quyền © 2018 Hiệp Hội Hoán Đổi Và Phái Sinh Quốc Tế 62 Quốc gia Síp Cộng hịa Séc Đan Mạch Tình trạng pháp luật xác định nghĩa vụ toán ròng (ii) Članak Zakona o financijskom osiguranju (Điều Luật tài sản bảo đảm tài chính), có hiệu lực ngày 01 tháng 01 năm 2008; (iii) Stečajni zakon (Luật Phá sản), có hiệu lực ngày 01 tháng năm 2015; (iv) Zakon o sanaciji kreditnih institucija i investicijskih društava (Luật phục hồi tổ chức tín dụng cơng ty đầu tư), có hiệu lực ngày 28 tháng 02 năm 2015 (i) Ο περί Πτώχευσης Νόµος (Luật Phá sản), Chương Luật, sửa đổi có hiệu lực vào ngày 13 tháng năm 2018; (ii) Ο περί Εταιρειών Νόµος (Luật Cơng ty), Chương 113 Luật, sửa đổi có hiệu lực vào ngày 13 tháng năm 2018; (iii) Ο περί Εξυγίανσης Πιστωτικών Ιδρυµάτων και Επενδυτικών Εταιρειών Νόµος του 2016 (Luật Kiểm sốt đặc biệt tổ chức tín dụng tổ chức khác năm 2016), N.22(I)/2016, sửa đổi có hiệu lực vào ngày 18 tháng năm 2016; (iv) Ο Περί των Συµφωνιών Παροχής Χρηµατοοικονοµικής Εξασφάλισης Νόµος του 2004 (Luật Thỏa thuận tài sản bảo đảm tài năm 2004), N.43(I)/2004, sửa đổi có hiệu lực vào ngày 20 tháng 10 năm 2017 (i) § 193 Zákon č 256/2004 Sb., o podnikání na kapitálovém trhu (Mục 193 Luật tổng hợp số 256/2004, Thực hoạt động kinh doanh thị trường vốn), sửa đổi có hiệu lực vào ngày 03 tháng 01 năm 2018; (ii) § 2(a) a Zákon č 408/2010 Sb., o finančním zajištění (Mục 2(a) Luật tổng hợp số 408/2010, Tài sản bảo đảm tài chính), sửa đổi có hiệu lực vào ngày 03 tháng 01 năm 2018; (iii) § 366(2) Zákon č 182/năm 2006 Sb., o úpadku a způsobech jeho řešení (insolvenční zákon), (Mục 366(2) Luật tổng hợp số 182/2006, Mất khả toán cách thức giải việc khả toán), sửa đổi có hiệu lực vào ngày 01 tháng 12 năm 2017; (iv) Zákon č 374/2015 Sb., o ozdravných postupech a řešení krize na finančním trhu (Luật tổng hợp số 374/2015, Khung khổ cho việc phục hồi giải khủng hoảng thị trường tài chính, sửa đổi có hiệu lực vào ngày 01 tháng 01 năm 2017 (i) Lov om kapitalmarkeder (Luật Thị trường vốn), Luật số 650 đề ngày 08 tháng năm 2017, có hiệu lực ngày 03 tháng 01 năm 2018; (ii) Lov om restrukturering og afvikling af visse finansielle virksomheder (Luật Phục hồi kiểm soát đặc biệt tổ chức tín dụng), Luật số 333 đề ngày 31 tháng năm 2015, có hiệu lực ngày 01 tháng năm 2015; (iii) Bekendtgørelse af lov om finansiel virksomhed (Luật Kinh doanh tài chính), Luật Hợp Nhất số 1140 đề ngày 26 tháng năm 2017, có hiệu lực ngày 01 Bản quyền © 2018 Hiệp Hội Hốn Đổi Và Phái Sinh Quốc Tế 63 Quốc gia Tình trạng pháp luật xác định nghĩa vụ toán ròng tháng năm 2007 Estonia Phần Lan (i) Pankrotiseadus (Luật Phá sản), có hiệu lực ngày 01 tháng 01 năm 2004; (ii) Krediidiasutuste seadus (Luật Tổ chức tín dụng), có hiệu lực ngày 01 tháng năm 1999; (iii) Kindlustustegevuse seadus (Luật Hoạt động bảo hiểm), có hiệu lực ngày 01 tháng 01 năm 2016 (i) Laki eräistä arvopaperi- ja valuuttakaupan sekä selvitysjärjestelmän ehdoista (Luật số điều khoản giao dịch toán chứng khoán ngoại hối (1084/1999)), sửa đổi có hiệu lực vào ngày 31 tháng năm 2018; (ii) §, 13 luku, Laki luottolaitosten ja sijoituspalveluyritysten kriisinratkaisusta (Mục 4, Chương 13 Luật quy trình kiểm sốt đặc biệt tổ chức tín dụng cơng ty đầu tư (1194/2014)), sửa đổi có hiệu lực vào ngày 31 tháng năm 2018 Pháp Articles L.211-36, L.211-36-I, L.211-40 et L.613-57-1, Code monétaire et financier (Điều L.211-36, L.211-36-1, L.211-40 L.613-57-1 Bộ luật tài tiền tệ) Georgia Pháp luật xác định nghĩa vụ toán ròng suy xét Georgia, chưa ban hành Đức (i) Abschnitt 104 des Insolvenzordnung (Mục 104 Bộ luật khả toán); (ii) Abschnitt 110 des Gesetz zur Sanierung und Abwicklung von Instituten und Finanzgruppen (Sanierungs- und Abwicklungsgesetz) (Mục 110 Luật phục hồi kiểm sốt đặc biệt tổ chức tín dụng tập đồn tài (Luật phục hồi kiểm soát đặc biệt) Ghana Pháp luật xác định nghĩa vụ tốn rịng suy xét Ghana, chưa ban hành Hy Lạp (i) Άρθρο 16, Νόµος 3156/2003 Οµολογιακα ∆ανεια, Τιτλοποιηση Απαιτησεων Και Απαιτησεων Απο Ακινητα Και Αλλεσ ∆ιαταξεισ (Điều 16 Luật 3156/2003 khoản vay theo hình thức trái phiếu); (ii) Άρθρο 7, Νόµος 3301/2004 Συµφωνιεσ Παροχεσ Χρηµατοοικονοµικησ Ασφαλειασ Εφαρµογη Των ∆ιεθνων Λογιστικων Προτυπων Και Αλλεσ ∆ιαταξεισ (Điều Luật 3301/2004 thỏa thuận tài sản bảo đảm tài chính); (iii) Άρθρο 76, Νόµος 4335/2015 Επειγοντα Μετρα Εφαρµογησ Του Ν 4334/2015 (Α΄ 80) (Điều 76 Luật 4335/2015 biện pháp khẩn cấp để thi hành Luật 4334/2015 (80 A) Hong Kong Cơ chế xác định nghĩa vụ tốn rịng chấm dứt trước thời hạn có khả thi hành Hong Kong theo nguyên tắc chung mà khơng cần phải có pháp luật Bản quyền © 2018 Hiệp Hội Hoán Đổi Và Phái Sinh Quốc Tế 64 Quốc gia Tình trạng pháp luật xác định nghĩa vụ tốn rịng riêng.84 Hungary (i) 2001 évi CXX tưrvény a tőkepiacról (Luật CXX năm 2001 Thị trường vốn), sửa đổi có hiệu lực vào ngày 03 tháng 01 năm 2018; (ii) 40(4) §, 1991 évi XLIX Tưrvény a csődeljárásról és a felszámolási eljárásról (Mục 40(4) Luật XLIX năm 1991 Thủ tục tuyên bố phá sản lý), sửa đổi có hiệu lực vào ngày 18 tháng năm 2018; (iii) 2014 évi XXXVII törvény a pénzügyi kưzvetítőrendszer egyes szereplőinek biztonságát erősítő intézményrendszer továbbfejlesztéséről (Luật XXXVII năm 2014 việc cải thiện khung khổ cho việc tăng cường khả phục hồi số tổ chức thuộc hệ thống trung gian tài chính), sửa đổi có hiệu lực vào ngày 01 tháng 01 năm 2018 Iceland Lög um verðbréfaviðskipti 2007 nr 108 26 Júní, gr, V kafli, 39 gr – 41 gr (Luật giao dịch chứng khoán số 108/2007 đề ngày 26 tháng năm 2007), Điều Chương V, Điều 39-41 Ấn Độ Cơ chế xác định nghĩa vụ tốn rịng chấm dứt trước thời hạn có khả thi hành Ấn Độ theo nguyên tắc chung mà khơng cần phải có pháp luật riêng.85 Indonesia Cơ chế xác định nghĩa vụ tốn rịng chấm dứt trước thời hạn có khả thi hành Indonesia theo nguyên tắc chung mà không cần phải có pháp luật riêng.86 Tuy nhiên, luật sư cho ý kiến pháp lý xác định nghĩa vụ tốn rịng ISDA xác nhận nội dung quan trọng quy tắc pháp lý có liên quan, bao gồm phạm vi khả thi hành có mức độ khơng chắn tương đối cao Ireland (i) Luật Xác định nghĩa vụ tốn rịng hợp đồng tài năm 1995; (ii) Quy định số 30 Quy định năm 2011 Cộng đồng Châu Âu (Tổ chức lại giải thể tổ chức tín dụng); (iii) Các Quy định năm 2010 Cộng đồng Châu Âu (Thỏa thuận tài sản bảo đảm tài chính); (iv) Mục 45(5) 104(1), Luật Ngân hàng trung ương tổ chức tín dụng (Kiểm soát đặc biệt) năm 2011 Israel ‫ םפיננסיי בנכסים הסכמים ק‬, ‫ו" התשס‬-2006 (Luật thỏa thuận tài sản tài 57662006), sửa đổi có hiệu lực vào ngày 15 tháng 01 năm 2018 Ý (i) Decreto Legislativo 24 febbraio 1998, n 58 (Nghị định lập pháp số 58 đề ngày 24 tháng 02 năm 1998), sửa đổi có hiệu lực vào ngày 28 tháng 02 năm 2018; (ii) Decreto Legislativo 21 maggio 2004, n 170 (Nghị định lập pháp số 170 đề ngày 21 tháng năm 2004), sửa đổi có hiệu lực vào ngày tháng 84 85 86 Xem ghi số 78 Xem ghi số 78 Xem ghi số 78 Bản quyền © 2018 Hiệp Hội Hoán Đổi Và Phái Sinh Quốc Tế 65 Quốc gia Tình trạng pháp luật xác định nghĩa vụ tốn rịng năm 2011; (ii) Regio Decreto 16 marzo 1942, n 267 (Nghị định hoàng gia số 267 đề ngày 16 tháng năm 1942), sửa đổi có hiệu lực vào ngày 17 tháng năm 2006; (iii) Decreto Legislativo settembre 1993, n 385 (Nghị định lập pháp số 385 đề ngày 01 tháng năm 1993), sửa đổi có hiệu lực vào ngày 13 tháng 01 năm 2018; (iv) Decreto Legislativo 16 novembre 2015, n 180 (Nghị định lập pháp số 180 đề ngày 16 tháng 11 năm 2015), sửa đổi có hiệu lực vào ngày tháng năm 2016; (v) Legge agosto 2017, n 124 (Luật số 124 đề ngày tháng năm 2017), sửa đổi có hiệu lực vào ngày 01 tháng 01 năm 2018 Jamaica Mục 53(8) Luật Mất khả toán năm 2014 Nhật Bản (i) kin’yuu kikan tou ga okonau tokutei kin’yuu torihiki no ikkatsu seisan ni kansuru houritsu (Luật lý chung giao dịch tài cụ thể tổ chức tín dụng thực hiện), Luật số 108 năm 1998, có hiệu lực ngày 01 tháng 12 năm 1998; (ii) hasan hou (Luật Phá Sản), Luật số 154 năm 2002, có hiệu lực ngày 01 tháng 01 năm 2002 Latvia Pháp luật xác định nghĩa vụ tốn rịng cân nhắc Latvia, chưa ban hành Latvia ban hành Chỉ thị tài sản bảo đảm tài Liên minh châu Âu.87 Liechtenstein (i) Artikel 33(4) des Gesetz über das Konkursverfahren (Konkursordnung) (Điều 33(4) Luật khả toán), sửa đổi có hiệu lực vào ngày 01 ngày 01 năm 2017; (ii) Artikel 392 und 398 des Sachenrecht (Điều 392 398 Luật Tài sản), sửa đổi có hiệu lực vào ngày 01 tháng 01 năm 2017; (iii) Artikel 9b des Gesetz betreffend den Nachlassvertrag (Điều 9(b) Luật Thỏa thuận với chủ nợ), sửa đổi có hiệu lực vào ngày 01 tháng 01 năm 2017; (iv) Artikel 16 des Gesetz über die Wirksamkeit von Abrechnungen in Zahlungssowie Wertpapierlieferund -abrechnungssystemen (Finalitätsgesetz) (Điều 16 Luật Hiệu lực việc thực toán hệ thống toán chứng khoán (Luật Quyết định cuối cùng)), sửa đổi có hiệu lực vào ngày 03 tháng 01 năm 2018; (v) Gesetz zur Sanierung und Abwicklung von Banken und Wertpapierfirmen, SAG (Luật Phục hồi kiểm soát đặc biệt ngân hàng công ty đầu tư), 87 Xem ghi số 17 Bản quyền © 2018 Hiệp Hội Hốn Đổi Và Phái Sinh Quốc Tế 66 Quốc gia Tình trạng pháp luật xác định nghĩa vụ tốn rịng có hiệu lực ngày 01 tháng 01 năm 2017 Lithuania Luxembourg (i) Lietuvos Respublikos finansinio užtikrinimo susitarimų įstatymas Lietuvos Respublikos finansinio (Luật thỏa thuận tài sản bảo đảm tài Cộng hịa Lithuania), số IX-2127 sửa đổi có hiệu lực vào ngày 03 tháng 12 năm 2015; (ii) 91 ir 92 straipsniai, Lietuvos Respublikos finansinio tvarumo įstatymas (Điều 91 92 Luật tài bền vững Cộng hòa Lithuania), số XI-393, sửa đổi có hiệu lực vào ngày 01 tháng 01 năm 2016 (i) Loi du août 2005 sur les contrats de garantie financière (Luật thỏa thuận tài sản bảo đảm tài đề ngày 05 tháng năm 2005), Mémorial A n° 128 de 2005, có hiệu lực ngày 28 tháng 12 năm 2015; (ii) Art 61-24, Loi du avril 1993 relative au secteur financier (Điều 61-24, Luật lĩnh vực tài đề ngày 05 tháng năm 1993), Mémorial A n° 27 de 1993; (iii) Loi du 18 décembre 2015 relative aux mesures de résolution, d'assainissement et de liquidation des établissements de crédit et de certaines entreprises d'investissement ainsi qu'aux systèmes de garantie des dépơts et d'indemnisation des investisseurs (Luật phục hồi, kiểm sốt đặc biệt lý tổ chức tín dụng số công ty đầu tư, bảo lãnh tiền gửi phương án bồi thường nhà đầu tư đề ngày 18 tháng 12 năm 2015), Mémorial A n° 246 de 2015 Malaysia Luật Xác định nghĩa vụ tốn rịng thỏa thuận tài năm 2015, có hiệu lực ngày 30 tháng năm 2015 Malta (i) Att dwar Tpaċija u Netting f'każ ta' Insolvenza (Luật Bù trừ xác định nghĩa vụ tốn rịng khả tốn, Chương 459), có hiệu lực ngày 01 tháng năm 2003; (ii) Regolamenti dwar Istituzzjonijiet ta' Kreditu (Organizzazzjoni mill-Ġdid u Stralċ) - Att dwar il-Kummerċ Bankarju (Các quy định Tổ chức tín dụng (tổ chức lại giải thể) - Luật Ngân hàng), Chương 371.12, có hiệu lực ngày 01 tháng năm 2004; (iii) Regolamenti dwar Ditti ta' Investiment (Organizzazzjoni mill-Ġdid u Stralċ) - Att dwar Servizzi ta' Investiment (Các quy định Các công ty đầu tư (Tổ chức lại giải thể) - Luật Dịch vụ đầu tư), Chương 370.30, có hiệu lực ngày 18 tháng năm 2015 Quần đảo Marshall Cơ chế xác định nghĩa vụ tốn rịng chấm dứt trước thời hạn có khả thi hành Quần đảo Marshall theo ngun tắc chung mà khơng cần phải có pháp luật riêng.88 Mauritius Phần V Luật khả tốn năm 2009, có hiệu lực ngày 01 tháng năm 88 Xem ghi số 78 Bản quyền © 2018 Hiệp Hội Hoán Đổi Và Phái Sinh Quốc Tế 67 Quốc gia Tình trạng pháp luật xác định nghĩa vụ tốn rịng 2009 Mexico (i) Artículo 176 de Ley de Instituciones de Credito (Điều 176 Luật Ngân hàng), có hiệu lực ngày 18 tháng năm 1990; (ii) Artículos 102, 104 y 105 de Ley de Concursos Mercantiles (Điều 102, 104 105 Luật Mất khả toán thương mại), có hiệu lực ngày 12 tháng năm 2000 Morocco Pháp luật xác định nghĩa vụ tốn rịng cân nhắc Morocco, chưa ban hành Hà Lan Cơ chế xác định nghĩa vụ tốn rịng chấm dứt trước thời hạn có khả thi hành Hà Lan theo nguyên tắc chung mà khơng cần phải có pháp luật riêng.89 H Lan Aruba, Curaỗao, St Maarten C ch xỏc nh nghĩa vụ tốn rịng chấm dứt trước thời hạn có khả thi hành lãnh thổ Hà Lan ti Aruba, Curaỗao v Sint Maarten theo cỏc nguyờn tc chung mà khơng cần phải có pháp luật riêng.90 New Zealand (i) Luật Công ty sửa đổi năm 1999, số 19, có hiệu lực ngày 26 tháng năm 1999; (ii) Luật Doanh nghiệp (Điều tra quản lý) sửa đổi năm 1999, số 20, có hiệu lực ngày 26 tháng năm 1999; (iii) Luật Ngân hàng dự trữ sửa đổi New Zealand năm 1999, số 22, có hiệu lực ngày 26 tháng năm 1999; (iv) Luật Cơng ty sửa đổi năm 2006, số 56, có hiệu lực ngày 07 tháng 11 năm 2006 (i) Lov om verdipapirhandel (verdipapirhandelloven) (Luật Giao dịch chứng khoán), số 75 đề ngày 29 tháng năm 2007, có hiệu lực ngày 01 tháng 11 năm 2007; (ii) Lov om finansiell sikkerhetsstillelse (Luật thỏa thuận tài sản bảo đảm tài chính), số 17 đề ngày 26 tháng năm 2004, có hiệu lực ngày 01 tháng năm 2004 Na Uy Pakistan Pháp luật xác định nghĩa vụ tốn rịng cân nhắc Pakistan, chưa ban hành Panama Pháp luật xác định nghĩa vụ tốn rịng cân nhắc Panama, chưa ban hành Peru Artículo 116 de Ley General del Sistema Financiero y Sistema de Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros, (Điều 116 Luật Ngân hàng), Luật 26702 89 90 Xem ghi số 78 Xem ghi số 78 Bản quyền © 2018 Hiệp Hội Hốn Đổi Và Phái Sinh Quốc Tế 68 Quốc gia Tình trạng pháp luật xác định nghĩa vụ tốn rịng Philippines Cơ chế xác định nghĩa vụ tốn rịng chấm dứt trước thời hạn có khả thi hành Philippines theo nguyên tắc chung mà không cần phải có pháp luật riêng.91 Tuy nhiên, luật sư cho ý kiến pháp lý chế xác định nghĩa vụ tốn rịng lưu ý quy định liên quan Bộ luật dân ảnh hưởng đến phạm vi giao dịch có khả thực cách an toàn với bên đối tác Philippines chúng ký kết cho mục đích tốn tiền mặt chúng khơng giao kết nhằm mục đích bảo hiểm rủi ro cho mục đích kinh doanh hợp pháp khác Phần Lan (i) Ustawa z dnia 28 lutego 2003 r.- Prawo upadłościowe (Luật đề ngày 28 tháng 02 năm 2003 - Luật phá sản), J.L 2016, mục 2171, có hiệu lực ngày 01 tháng 10 năm 2003; (ii) Ustawa z dnia 15 maja 2015 r - Prawo restrukturyzacyjne (Luật đề ngày 15 tháng năm 2015 - Luật tái cấu), J.L 2016, mục 1574, có hiệu lực ngày 01 tháng 01 năm 2016; (iii) Ustawa z dnia 10 czerwca 2016 r o Bankowym Funduszu Gwarancyjnym, systemie gwarantowania depozytów oraz przymusowej restrukturyzacji (Luật đề ngày 10 tháng năm 2016 Quỹ bảo lãnh ngân hàng, chương trình bảo lãnh tiền gửi tái cấu bắt buộc), J.L 2016, mục 996, có hiệu lực ngày 09 tháng 10 năm 2016 Bồ Đào Nha (i) Decreto-Lei n.o 70/97 de de Abril 1997 (Nghị định pháp luật số 70/97 đề ngày 03 tháng năm 1997), Diário da República n.º 78/1997, Série I-A de 1997-04-03; (ii) Decreto-Lei n.o 298/92 de 31 de Dezembro 1992, Regime Geral das Instituiỗừes de Crộdito e Sociedades Financeiras (Ngh nh phỏp lut số 298/92 ngày 31 tháng 12 năm 1992, Chế độ chung tổ chức tín dụng cơng ty tài chính), Diário da República n.º 301/1992, 6º Suplemento, Série I-A de 1992-12-31; (iii) Decreto-Lei n.º 53/2004 de 18 de Marỗo 2004, Cúdigo da Insolvờncia e da Recuperaỗóo de Empresas (Nghị định pháp luật số 53/2004 ngày 18 tháng năm 2004, Bộ luật khả toán hồi phục kinh doanh), Diário da República n.º 66/2004, Série I-A de 2004-03-18; (iv) Decreto-Lei n.o 157/2014 de 24 de Outubro 2014 (Nghị định pháp luật số 157/2014 ngày 24 tháng 10 năm 2014), Diário da República n.º 206/2014, Série I de 2014-10-24 Qatar Pháp luật xác định nghĩa vụ tốn rịng Qatar giới hạn chế độ Trung Tâm Tài Chính Qatar Pháp luật liên quan vấn đề Điều khoản xác định nghĩa vụ tốn rịng Trung Tâm Tài Chính Qatar, Quy định số 20 năm 2017 Romania (i) 91 Lege nr 85 din 25 iunie 2014 privind procedurile de prevenire a insolvenței și de insolvență (Luật số 85 đề ngày 25 tháng năm 2014 Xem ghi số 78 Bản quyền © 2018 Hiệp Hội Hoán Đổi Và Phái Sinh Quốc Tế 69 Quốc gia Tình trạng pháp luật xác định nghĩa vụ tốn rịng thủ tục trước khả toán khả toán); (ii) Lege nr 312 din decembrie 2015 privind redresarea și rezoluția instituțiilor de credit și a firmelor de investiții, precum și pentru modificarea și completarea unor acte normative ỵn domeniul financiar (Luật số 312 đề ngày 04 tháng 12 năm 2015 phục hồi kiểm sốt đặc biệt tổ chức tín dụng công ty đầu tư) Nga Статья 4.1 от Федеральный закон О несостоятельности (банкротстве) (Điều 4.1 Luật liên bang khả toán (Phá sản), số 127-FZ, đề ngày 26 tháng 10 năm 2002 San Marino Decreto Delegato 31 Agosto 2018 N.113 (Disposizioni in Materia di Contratti di Garanzia Finanziaria in Recepimento della Direttiva 2002/47/CE) Saudi Arabia (Ả Rập Xê Út) Pháp luật xác định nghĩa vụ tốn rịng cân nhắc Saudi Arabia, chưa ban hành Serbia Pháp luật xác định nghĩa vụ tốn rịng chưa thi hành Serbia, có hiệu lực vào ngày 01 tháng 01 năm 2019 Pháp luật liên quan là: Zakon o finansijskom obezbeđenju (Luật Tài sản bảo đảm tài chính) Seychelles Pháp luật xác định nghĩa vụ toán ròng cân nhắc the Seychelles, chưa ban hành Singapore Cơ chế xác định nghĩa vụ tốn rịng chấm dứt trước thời hạn có khả thi hành in Singapore theo nguyên tắc chung mà khơng cần phải có pháp luật riêng.92 Slovakia (i) Zákon o konkurze a reštrukturalizácii a o zmene a doplnení niektorých zákonov (Luật phá sản tái cấu), Luật tổng hợp số 7/2005, sửa đổi có hiệu lực vào ngày 30 tháng năm 2015; (ii) Zákon o riešení krízových situácií na finančnom trhu a o zmene a doplnení niektorých zákonov (Luật giải tình hình khủng hoảng thị trường tài chính), Luật tổng hợp số 371/2014, sửa đổi có hiệu lực vào ngày 14 tháng 10 năm 2015 (i) Zakon o finančnem poslovanju, postopkih zaradi insolventnosti in prisilnem prenehanju (Luật Hoạt động tài chính, thủ tục khả tốn giải thể bắt buộc), Cơng báo Cộng hòa Slovenia, Số 126/2007; (ii) Zakon o reševanju in prisilnem prenehanju bank (Luật Kiểm soát đặc biệt giải thể bắt buộc tổ chức tín dụng), Cơng báo Cộng hòa Slovenia, Số 44/2016; (iii) Zakon o bančništvu (Luật Ngân hàng), Cơng báo Cộng hịa Slovenia, Slovenia 92 Xem ghi số 78 Bản quyền © 2018 Hiệp Hội Hoán Đổi Và Phái Sinh Quốc Tế 70 Quốc gia Tình trạng pháp luật xác định nghĩa vụ tốn rịng Số 25/2015 Nam Phi Hàn Quốc Tây Ban Nha Thụy Điển Thụy Sĩ (i) Mục 35B 46 Luật Mất khả toán năm 1936, có hiệu lực ngày 31 tháng năm 2005; (ii) Mục 69(6)(b) Luật Các ngân hàng năm 1990, có hiệu lực ngày 01 tháng 11 năm 1996 (i) Điều 120, Đoạn Điều 336 Luật Phá sản phục hồi tư cách bên mắc nợ, có hiệu lực ngày 01 tháng 01 năm 2006; (ii) Luật Khuyến khích tái cấu doanh nghiệp, có hiệu lực ngày 18 tháng năm 2016; (iii) Phán Ủy Ban Dịch Vụ Tài Chính Hàn Quốc phạm vi yêu cầu tài theo Luật khuyến khích tái cấu doanh nghiệp (i) Capítulo II, Real Decreto-ley 5/2005, de 11 de marzo, de reformas urgentes para el impulso a la productividad y para la mejora de la contratación pública (Chương II, Sắc lệnh hồng gia số 5/2005, đề ngày 11 tháng cải cách khẩn cấp để tăng suất cải thiện sức mua sắm cơng), có hiệu lực ngày 15 tháng năm 2005; (ii) Ley 6/2005, de 22 de abril, sobre saneamiento y liquidación de las entidades de crédito (Luật 6/2005, đề ngày 22 tháng tổ chức lại lý tổ chức tín dụng), có hiệu lực ngày 24 tháng năm 2005; (iii) Ley 11/2015, de 18 de junio, de recuperación y resolución de entidades de crédito y empresas de servicios de inversión (Luật 11/2015, đề ngày 18 tháng phục hồi kiểm soát đặc biệt tổ chức tín dụng cơng ty dịch vụ đầu tư), có hiệu lực ngày 20 tháng năm 2015 (i) Avsnitt 5(1), Sw: Lag 1991:980 om handel med finansiella instrument (Mục 5(1) Luật Giao dịch cơng cụ tài chính); (ii) Sw: Lag 2015:106 om resolution (Luật Kiểm soát đặc biệt) (i) Artikel 211 para 2bis des Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs (SchKG) / Loi fédérale sur la poursuite pour dettes et la faillite (LP) (Điều 211 đoạn 2bis Luật liên bang Thụy Sĩ Xử lý nợ phá sản), SR 281.1, sửa đổi có hiệu lực vào ngày 03 tháng 10 năm 2003 (ii) Artikel 27 para des Bundesgesetz über die Banken und Sparkassen (BankG) / Loi fédérale sur les banques et les caisses d'épargne (LB) (Điều 27 đoạn Luật liên bang Thụy Sĩ Ngân hàng ngân hàng tiết kiệm), SR 952.0, sửa đổi có hiệu lực vào ngày 22 tháng năm 1999 Bản quyền © 2018 Hiệp Hội Hốn Đổi Và Phái Sinh Quốc Tế 71 Quốc gia Tình trạng pháp luật xác định nghĩa vụ toán ròng Đài Loan Cơ chế xác định nghĩa vụ tốn rịng chấm dứt trước thời hạn có khả thi hành Đài Loan theo nguyên tắc chung mà khơng cần phải có pháp luật riêng.93 Thái Lan Cơ chế xác định nghĩa vụ tốn rịng chấm dứt trước thời hạn có khả thi hành Thái Lan theo nguyên tắc chung mà khơng cần phải có pháp luật riêng.94 Trinidad Tobago Mục 49 Luật Phá sản khả toán, Chương 9:70 Thổ Nhĩ Kỳ Cơ chế xác định nghĩa vụ tốn rịng chấm dứt trước thời hạn có khả thi hành Thổ Nhĩ Kỳ theo ngun tắc chung mà khơng cần phải có pháp luật riêng.95 Ukraine Pháp luật xác định nghĩa vụ tốn rịng cân nhắc Ukraine, chưa ban hành Các Tiểu vương quốc Ả Rập Thống Pháp luật xác định nghĩa vụ tốn rịng Tiểu vương quốc Ả Rập Thống giới hạn chế Trung Tâm Tài Chính Quốc Tế Dubai (DIFC) Thị Trường Toàn Cầu Abu Dhabi (ADGM): (i) (ii) Liên quan đến ADGM: Phần (Thị trường tài xác định nghĩa vụ tốn rịng) Quy định khả toán ADGM năm 2015; Liên quan đến DIFC: (a) Luật Xác định nghĩa vụ tốn rịng, Luật số năm 2014 DIFC; (b) Quy định 5.25 Các quy định khả toán năm 2009 DIFC Pháp luật xác định nghĩa vụ toán ròng cân nhắc mức độ liên bang Tiểu vương quốc Ả Rập Thống nhất, chưa ban hành Vương quốc Anh 93 94 95 Vương quốc Anh gồm có ba lãnh thổ tài phán riêng biệt, cụ thể là: (1) Anh xứ Wales hình thành lãnh thổ tài phán nhất, (2) Scotland (3) Bắc Ireland Cơ chế xác định nghĩa vụ tốn rịng chấm dứt trước thời hạn thực sở nguyên tắc chung lãnh thổ tài phán nêu trên, phụ thuộc vào yêu cầu cần có pháp luật xác định nghĩa vụ tốn rịng để bảo vệ tránh việc làm gián đoạn chế xác định nghĩa vụ tốn rịng chấm dứt trước thời hạn thông qua việc sử dụng quyền hạn chuyển nhượng phần tài sản trường hợp ngân hàng hiệp hội nhà bị kiểm soát đặc biệt Theo Luật Ngân hàng năm 2009, theo quyền hạn quan thực kiểm soát đặc biệt để lệnh chuyển nhượng phần tài sản phát sinh, áp dụng riêng cho Anh Xem ghi số 78 Xem ghi số 78 Xem ghi số 78 Bản quyền © 2018 Hiệp Hội Hốn Đổi Và Phái Sinh Quốc Tế 72 Quốc gia Tình trạng pháp luật xác định nghĩa vụ toán ròng xứ Wales, Scotland Bắc Ireland Pháp luật xác định nghĩa vụ tốn rịng Luật Ngân hàng năm 2009 (Hạn chế chuyển nhượng phần tài sản) Lệnh 2009 SI 2009/322.96 Hợp chủng quốc Hoa Kỳ Hoa Kỳ (ngoại trừ khu vực lãnh thổ Hoa Kỳ Puerto Rico) gồm có năm mươi hai lãnh thổ tài phán, tiểu bang số 50 tiểu bang Hoa Kỳ, Quận Colombia lãnh thổ tài phán liên bang, áp dụng toàn Hoa Kỳ Liên quan đến hầu hết bên đối tác doanh nghiệp ngân hàng,97 kiện phá sản (mất khả toán) chủ yếu pháp luật liên bang điều chỉnh Do đó, pháp luật xác định nghĩa vụ tốn rịng chủ yếu pháp luật liên bang, pháp luật quan trọng gồm: (i) Bộ luật Phá sản Hoa Kỳ, 11 U.S.C §101 nội dung ban hành sau đó; (ii) Luật Bảo hiểm tiền gửi liên bang, 12 U.S.C §1811 nội dung ban hành sau đó; (iii) Đạo luật quan lý theo thứ tự, 12 U.S.C § 5381 nội dung ban hành sau đó; (iv) Luật Cơng ty bảo hiểm tiền gửi liên bang sửa đổi năm 1991; (v) Luật Xác định nghĩa vụ tốn rịng tài sửa đổi năm 2006 Ngoài ra, liên quan đến số tổ chức thủ tục New York, pháp luật xác định nghĩa vụ tốn rịng sau New York là: Luật Ngân hàng New York, Luật Ngân hàng N.Y §1 nội dung sau Zambia Khả thi hàng chế xác định nghĩa vụ tốn rịng chấm dứt trước thời hạn pháp nhân bảo vệ điều khoản liên quan Luật Doanh nghiệp khả toán (Luật số 41 năm 2016) Zimbabwe Mục 35-36 Luật khả toán năm 2018 (Cap 6:07, số 7/2018) 96 97 Xem ghi số 78 Nhưng đáng ý cơng ty bảo hiểm Hoa Kỳ Bản quyền © 2018 Hiệp Hội Hoán Đổi Và Phái Sinh Quốc Tế 73 PHỤ LỤC E NHỮNG ĐIỂM KHÁC NHAU GIỮA PHIÊN BẢN NĂM 2018 VÀ PHIÊN BẢN NĂM 2006 CỦA LUẬT XÁC ĐỊNH NGHĨA VỤ THANH TỐN RỊNG MẪU Đã có số thay đổi nội dung Luật XĐNVTTRM 2018 so với phiên năm 2006 Luật Xác Định Nghĩa Vụ Thanh Tốn Rịng Mẫu (“Luật XĐNVTTRM 2006”) nhằm cập nhật làm rõ văn phong Chúng tơi tóm tắt điểm khác biệt quan trọng phiên năm 2018 phiên năm 2006 Lý cho thay đổi quan trọng vừa nêu đề cập phần khác Tài Liệu Hướng Dẫn Khi giải thích quy định pháp luật hành có phần toàn nội dung dựa vào phiên năm 1997, 2002 2006 Luật Xác Định Nghĩa Vụ Thanh Tốn Rịng Mẫu, khơng nên rút kết luận từ khác biệt nội dung Luật XĐNVTTRM 2018 nội dung phiên trước Luật Xác Định Nghĩa Vụ Thanh Tốn Rịng Mẫu Mỗi phiên độc lập điều khoản mẫu Các điểm khác biệt quan trọng Luật XĐNVTTRM 2018 Luật XĐNVTTRM 2006 sau: Phần I: Xác định nghĩa vụ tốn rịng Mục (Định nghĩa): (a) Định nghĩa “Ngân Hàng” Luật XĐNVTTRM 2006 sửa đổi thành “Cơ Quan Có Thẩm Quyền” (b) Định nghĩa “thanh lý viên” Luật XĐNVTTRM 2006 sửa đổi thành “người tiến hành thủ tục khả toán” (c) Định nghĩa “các thủ tục khả toán” đưa thêm vào (d) Định nghĩa “hợp đồng tài đủ điều kiện” Luật XĐNVTTRM 2006 sửa đổi cách bổ sung dẫn chiếu khoản (l) đến “quyền truyền tải thực tế, v.v.” cách thêm vào khoản (là khoản “(z)” khoản (z) cũ đổi thành khoản “(aa)”) đề cập đến giao dịch tuân thủ Luật Hồi Giáo Shari’a (e) Định nghĩa “thủ tục kiểm soát đặc biệt” đưa thêm vào Mục (Khả thi hành Hợp Đồng Tài Chính Đủ Điều Kiện): (a) Khoản (b) bổ sung (và nội dung ban đầu để làm khoản “(a)”) để giải vấn đề liên quan đến hợp đồng tài đủ điều kiện xem tuân thủ Luật Hồi Giáo Shari’a từ lập ra, có bên tìm cách dựa vào việc thay đổi cách giải thích quy tắc nguyên tắc liên quan Luật Hồi Giáo Shari’a để hủy bỏ hợp đồng Mục (Khả thi hành Thỏa Thuận Có Điều Khoản Xác Định Nghĩa Vụ Thanh Tốn Rịng): (a) Khoản (j) bổ sung nhằm xử lý trường hợp mà bên khả toán tổ chức tài phải chịu thủ tục kiểm sốt đặc biệt (cho dù tổ Bản quyền © 2018 Hiệp Hội Hoán Đổi Và Phái Sinh Quốc Tế 74 chức tài bị khả tốn lý khác mà phải bị kiểm soát đặc biệt theo quy định pháp luật kiểm soát đặc biệt) Phần II Tùy chọn: Xác định nghĩa vụ tốn rịng liên quan đến nhiều chi nhánh Khơng có thay đổi đáng kể đưa ra, lại sửa đổi nhiều hơn so với Phần I để làm rõ nội dung soạn thảo Điều dựa phản hồi nhận liên quan đến Luật XĐNVTTRM 2006 Bản quyền © 2018 Hiệp Hội Hoán Đổi Và Phái Sinh Quốc Tế 75 [Trang cố tình để trống] Bản quyền © 2018 Hiệp Hội Hoán Đổi Và Phái Sinh Quốc Tế 76