Giáo trình luật thương mại tập 2

CHUƠNGX PHÁP LUẬT VỂ DỊCH v ụ TRUNG GIAN • • • THƯƠNG MẠI I KHÁI QUÁT VỀ DỊCH VỤ TRƯNG GIAN THƯƠNG MẠI VÀ PHÁP LUẬT VỀ DỊCH v ụ TRUNG GIAN THƯƠNG MAI Khái niệm dịch vụ trung gian thương mại Trong kinh tế sản xuất hàng hoá hoạt động trao đổi hàng hoá, dịch vụ thương nhân thông qua mua bán điểu kiện quan trọng cho tồn phát triển xã hội Khi mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ thị trường, tuỳ thuộc vào đối tượng giao dịch, thời eian giao dịch, thị trường tính chất, thời thương vụ, thương nhân có thê lựa chọn phương thức (cách thức) giao dịch cho phù hợp Trong lịch sử phát triển thương mại có nhiều phương Ihức giao dịch khác Phương thức giao dịch mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ phổ biến phương thức giao dịch trực tiếp Giao dịch trực tiếp phương thức giao dịch người hán người mua trực tiếp bàn bạc thoả thuận với 75 vè nội dung giao dịch như: Đối tượng, giá cá phương ihức toán điểu kiện giao dịch khác Phương thức giao dịch có ưu điểm như: (i) Các bén trực tiếp ihưưng tháo hợp nên xáv hiểu lầm, sai sót đáng tiếc, nâng cao hiệu đàm phán giao dịch; (ii) Thương nhân có điều kiện trực tiếp tiếp cận thị trường, nhanh chóng thích ứng với nhu cầu thị trường cách tốl nhất; (iii) Thương nhân có thê trực tiếp phát triển mối quan hệ với bạn hàng cách nhanh chóng Bên cạnh ưu điểm nói trên, phương thức giao dịch trực tiếp không thuận lợi thương nhân mua bán hàng hoá thị trường hay sản phẩm bỡ ngỡ nên dễ bị ép giá dễ phạm sai lẩm rủi ro lớn Mặt khác, phương thức giao dịch trực tiếp đạt hiệu thương nhân có đội ngũ thực giao dịch giàu kinh nghiệm phải tốn nhiều chi phí giao dịch Do đó, thương nhân vừa nhỏ lần đấu tiên tham gia thị trường, đặc biệt thị trường quốc tế mua bán hàng hoá cung ứng dịch vụ thị trường phương thức giao dịch trực tiếp chưa hẳn tốt, dễ gây rủi ro Trong trường hợp này, thương nhân lựa chọn phương thức giao dịch qua trung gian Giao dịch qua trung gian hoạt động thương mại phương thức giao dịch việc thiết lập quan hệ người mua người bán hàng hoá (người cung ứng dịch vụ người sử dụng dịch vụ) việc xác định điều kiện giao dịch phải thông qua người trung gian.(l) (1 ).Xem: Trường dại học thương mại G iáo trinh k ĩ thuật thương m ại q u c té Nxb Thống kẻ 2003 tr 17 76 Trong phương thức giao dịch irực tiếp chi có hai chủ Ihê trực tiếp ihiết lập quan hệ với phưưng thức giao dịch qua trung gian xuâl chủ thể người đứng vị trí độc lập với hai bén lại quan hệ người ihực dịch vụ theo uỷ lại ích người khác đế hưởng thù lao Có thể gọi công việc người trung gian thực hoạt động thương mại để hướng thù lao dịch vụ trung gian thương mại Đây loại dịch vụ thực chủ yếu lĩnh vực phân phối ihương mại nhà sản xuất thơng qua dịch vụ giúp họ tiếp cận với người tiêu dùng cách nhanh chóng Dưới giác độ pháp lí tượng thương nhân nhận uỷ quyền người khác để tiến hành hoạt động lợi ích bên uỷ quyền đê’ Iĩiua hán hàng hoá cung ứng dịch vụ thương mại pháp luật số nước khái quát bàng khái niệm “trung gian tiéu thụ” “đại diên thương mại” Các tượng khái quát theo luật Anh - Mĩ khái niệm Agency, luật Pháp: Agent commercial luật Đức: Absazmittler Việt Nam, theo quy định Luật thương mại nãm 2005, hoạt động trung gian thương mại xác định hoạt động thương nhân để thực giao dịch thương mại cho thương nhân xác định bao gồm hoạt động đại diện cho thương nhân, môi giới thương mại, uỷ thác mua bán hàng hố đại lí thương mại.(1) Nội dung cụ thể loại hoạt động trung gian thương mại (đại diện cho thương nhân, môi giới thương mại, uỷ thác (1) Klioản 11 Điéu Luâi thương mại 77 mua bán hàng hố dại lí thương mại) quy định chưưng V Luật thương mại với tiêu đề: Các hoạt động trung gian thưưng mại từ Điểu 141 đến Điều 177 Các dịch vụ irung gian thương mại có đặc điểm chung sau: Thứ Iihất, dịch vụ trung gian thương mại thể trung gian thực lợi ích bên thuê dịch vụ để hưởng thù lao Dịch vụ trung gian thương mại loại hoạt động cung ứng dịch vụ thương mại (nhằm mục tiêu lợi nhuận) chủ thể trung gian thực Trong hoạt động dịch vụ trung gian thương mại bên trung gian (bên đại diện, bên môi giới, bên nhận uỷ thác, bên đại lí) có vai trị làm cầu nối bên th dịch vụ bên thứ ba Bên trung gian thực việc mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ thương mại với bên thứ khơng lợi ích thân minh mà VI lợi ích bên thuê dịch vu (bén uỷ quvền) Tuy nhiên, bên trung gian (bên uỷ quyền) hưởng thù lao hồn thành nhiệm vụ bén uỷ quyền giao phó Khác với hoạt động thương mại Ihực theo phương thức giao dịch trực tiếp, có tham gia hai bên, hoạt động trung gian thương mại có tham gia ba hèn: Bên uý quyền (bên thuê dịch vụ, gồm người), bên thực dịch vụ (bên uỷ quyền) bén thứ ba (gồm người) Trong hoạt động dịch vụ trung gian thương mại này, bên thuê làm dịch vụ người trung gian nhận uỷ quyền bên thuê dịch vụ thay mặt bên thuê dịch vụ thực hoạt động thương mại VỚI bên (hoặc bén) thứ ba Khi giao dịch với bên thứ ba, thương nhân trung gian sử dụng danh nghĩa 78 danh nghĩa cùa bón thuê dịch vụ tuỳ thuộc loại hình dịch vụ mà ho cung ứng Theo quy định Luật thương mại nám 2005 trường hợp thực dịch vụ đại lí thương, mại uv thác mua hán hàng hoá mỏi giới thương mại thương nhân trung gian sử dụng danh nghĩa mình, thực dịch vu đại diện cho thương nhân họ lại nhân danh nsười uV quyền để giao dịch với bên thứ ba Điều có ý nghĩa quan trọng việc xác định nghĩa vụ phát sinh giao dịch bên thứ ba thuộc Trong hoạt động trung gian thương mại bên thuê dịch vụ uỷ cho bên thực dịch vụ thay mặt mua, bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ thương mại với bên thứ ba (bên bên uỷ định trước bên uỷ quyền tìm kiếm theo yêu cầu bên uỷ quyển), theo bên uỷ quyền có nhiệm vụ đàm phán giao dịch với bên thứ ba để thực việc mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ cho bên uỷ theo yêu cầu bên uỷ quyền Hoạt động dịch vụ trung gian thương mại khác với hoạt động dịch vụ có liên quan đến hên thứ ba như: dịch vụ vận tải, dịch vụ giao nhận hàng hoá chỗ dịch vụ thực trực tiếp bên làm dịch vụ với bên th dịch vụ mà khơng có tham gia bên trung gian Thứ hai , bên thực dịch vụ trung gian phải thương nhân có tư cách pháp lí độc lập với bên th dịch vụ bên thứ ba Để thực dịch vụ trung gian thương mại, bên trung gian (bên đại diện, bên môi giới, bên nhận uỷ thác, bên đại 10 phái thương nhân theo quy định Điều Luật 79 ihương mại Đối với sô dịch vụ trung gian thương mại như: dịch vụ uv ihác mua bán hàng hố dịch vụ đại lí thương mại điểu kiện thương nhân bên trung gian cịn phái có điều kiện khác phái thương nhân kinh doanh mặt hàng phù hợp với hàng hoá uỷ thác."’ Trong quan hệ với bén thuê dịch vụ (bên uỷ quyền) bên thứ ba, người trung gian thực hoạt động thương mại với tư cách pháp lí hồn tồn độc lập tự Người trung gian (bên uỷ quyền cung ứng dịch vụ thương mại cho bén uý quyền) người làm công ăn lương Điểu thể qua việc người trung gian có trụ sớ riêng, có tư cách pháp lí độc lập, tự định đoạt thời gian làm việc, tự chịu trách nhiệm hoạt động Điểu giúp ta phân biệt người trung gian hoạt động thương mại với chi nhánh, văn phòng đại diện thương nhân lập để thực hoạt động kinh doanh thương nhân người lao động làm thuê cho thương nhân người có chức đại diện như: giám đốc doanh nghiệp, thành viên hợp danh cõng ti hợp danh Các chủ thể nói khơng có tư cách pháp lí độc lập thực hoạt động phạm vi, quyền hạn theo quy định nội thương nhân Thứ ba, dịch vụ trung gian thương mại xác lập sở hợp vãn hình thức khác có giá trị pháp lí tương đương Theo quy định Luật thương mại, hoạt động dịch vụ như: đại diện cho thương nhân, môi giới thương mại, uý (1) Điều 156 Luậi thương mại nãm 2005 80 thác mua hán hàng hố đại lí thưưng mại phái sinh sở hợp dóng dai diện cho thương nhân; hợp môi giới: hợp dổnti uy ihác mua bán hàng hố: hợp đại lí thương mại Các hợp dỏng đểu có tính chất hợp đóng song vụ ưng thn có tính đền bù Hình thức cứa hợp đồng bắt buộc phái dược bầng vãn bán hình thức khác có giá trị pháp lí tương đương với văn bao gồm: điện báo TELEX FAX thông điệp liệu (là thông tin tạo gửi nhận lưu trữ phương tiện đnện tứ) hình thức khác theo quy định pháp luật Khái quát pháp luật dịch vụ trung gian thương mại Trên giới, hoạt động thương mại qua trung gian xuất lừ láu, nhu cầu việc mở rộng quy mỏ cường độ bn bán hàng hố thương nhân Người ta cho ràng vào khoáng kỉ XIII, vận chuvển hàng hoá từ nước sang nước khác bál đầu thực đườne biến, thương gia, nhà đầu tư vốn cần phải vận c hun hàng hố sang nước khác tàu thuỷ h ọ lại đất nước minh giao hàng hoá, tiền bạc cho m ột người để người theo tàu đến nước khác thực v iệc giao hàng cảng đến mua hàng đem để kiếm lời Người dược gọi người nhận uỷ thác, họ nhận rmột khoán liến phẩn lợi nhuận bên uỷ thác v/iệc thực cóng việc Đó khởi nguồn việc sử dụng dịch vụ trung gian thương mại Sau với phát triển hoạt động thương mại giới, loại hình dịch vụ trung gian thương mại lán lượt xuất Đặc biệt, lừ nửa sau kỉ 6.-GLLTMT2 81 XIX quan hệ quốc tế gia tăng đáng kế việc sử dụng dịch vụ Irung gian thương mại hoạt động kinh doanh thương nhán trở nén có V nghĩa Đến ỏ hầu tồn hoạt dộng thương mại qua trung gian là: Đại diện thương mại, đại lí thương mại uỷ thác m ua bán hàng hố, mơi giới thương mại Pháp luật điểu chỉnh hoạt động thương mại qua trung gian nước không giống Các nước theo Iruyền thống pháp luật Anh - M ĩ khơng có quy định riêng điều chỉnh dịch vụ trung gian hoạt động thương mại Tất giao dịch qua trung gian bất kê’ nhăm mục đích quy định chung “Lavv o f agency” (luật đại diện) Luật đại diện Anh - MT dùng thuật ngữ bẽn đại diện (agent) để người thực hành vi theo uỷ quyền bên uv (principal) với danh nghĩa bên uỷ quyền hay với danh nghĩa lợi ích bên uỷ qu y ển '11 Các nước theo truyền thống luật châu Âu lục địa như: Pháp, Đức, Bí, Nhật Bản bên cạnh luật dân có ban hành luật thương mại, quy định cụ thể loại hoạt động thương mại qua trung gian Đó hoạt động: đại diện thương mại; môi giới thương mại uỷ thác thương mại.(2) (1).Xem : Richard A Mann and Barry s Roberts - Smith and Roberson’s Business Law page 414 vvest publishing company 1997 (tiêng Anh) (2 ).Xem: Tuyến tập vần pháp luật vể thương mại cùa Cơng hồ Pháp Nxb Chính trị quốc gia Hà Nội 2005 tr 52 đến tr 63: Bộ luật thương mại luật ngoại lệ đặc biệi vé kiểm sốt cùa Nhật Bản Nxb Chính trị quốc gia Hà Nội 1994, tr 20 21 275 đến 278 82 Ó cháu Âu irong sỏ' dịch vụ trung gian thương mại dịch vụ sử dụng phổ hiên coi điển hình dịch vụ đại diện thương mại Do Hội đồng cộng dồng cháu Âu ban hành Chỉ thị 86/653/EEC ngày 18/12/1986 kết hạp luật nước thành viên liên quan đến người đại diên thương mại đê' áp dụng chung cho toàn khối E E C " Hệ thống pháp luật Anh - Mĩ hệ thống pháp luật châu Âu lục địa có cách quy định khác để điều chỉnh dịch vụ trung gian thương mại Tuy nhiên, pháp luật hoạt động dịch vụ trung gian thương mại nước tập trung quy định số vấn để như: Quyền nghía vụ bên thuê dịch vụ bên làm dịch vụ bên thứ ba; hình thức loại hợp đồng dịch vụ này; trả tiền thù lao cho bên thuê dịch vụ; chấm dứt việc thực dịch vụ; bổi thường thiệt hại trường hợp bên vi phạm hợp đồng vi phạm nghĩa vụ luật định Ở Việt Nam, thời kì kinh tế kế hoạch hố tập trung, hoạt động trung gian thương mại chủ yếu tổn lĩnh vực kinh tế quốc tế nhu cầu giao lưu kinh tế nước, nước hoạt động trung gian thương mại chưa có điểu kiện để hình thành Trong thời kì này, sô vãn quy phạm pháp luật Bộ ngoại ‘thương hình thức thơng tư ban hành để điều chinh hoạt động uv thác xuất nhập việc đặt đại lí mua bán hàng (1 ).Xeni: Roberio Baldi- Distributorship.íranchising agency communiti and national lavvs and praciice in the EEC Kluvver Law and Taxaỉion 1987 page 12 83 hố nước ngồi.11’ Khi chuyển sang kinh tê thị trường, nhu cáu việc trao đổi hàng hoá dịch vụ hoạt động trung gian thương mại xuất cần phải có pháp luật điều hoạt động Ngày 10/5/1997 Quốc hội nước ta thông qua Luật thương mại luật có hiệu lực thi hành từ ngày 1/1/1998 Luật thương mại năm 1997 chí điểu hành vi thương mại thương nhân, hành vi mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ thương mại gắn với việc mua bán hàng hố (trong có địch vụ đại diện cho thương nhân, mơi giới thương mạiT uỷ thác m ua bán hàng hoá, đại lí mua bán hàng hố) Luật thương mại năm 1997 chưa đưa khái niệm hoạt động trung gian thương mại nhiên, dịch vụ đại diện cho thương nhãn, môi giới thương mại, uỷ thác mua bán hàng hố, đại lí m ua bán hàng hố quy định từ Điều 83 đến Điều 127 Luật dịch vụ trung gian thương mại Các dịch vụ trung gian thương mại theo Luật thương mại năm 1997 bó hẹp hoạt động dịch vụ làm trung gian đê’ mua bán hàng hoá (uỷ thác mua bán hàng hố, đại lí mua bán hàng hoá), cung ứng dịch vụ liên quan đến mua bán hàng hố mà thơi Mặt khác, phạm vi hoạt động dịch vụ trung gian thương mại theo Luật thương mại nãm 1997 bị giới hạn khái niệm hàng hố.(2) Do đó, nhiều địch vụ trung gian nhằm mục đích kiếm lời đại lí bảo hiếm, đại lí chứng khốn, mơi giới bảo hiểm, mơi giới chứng khoán (1) Thống tư số 03-BNg/XNK ngày 11-4-1984 vể uỳ thác xuất nhập khấu: Thông tư sô 04-BNg/XNK vé việc dật đại lí mua bán hàng hố nước ngồi (2).Xem: Khoản Điều Luậí thương mại nám 1997 84 Việc uỷ thác mua bán phải xác lập bàng hợp đồng Hợp đồng uỷ thác mua bán hàng hoá phái lập thành văn hình thức khác có giá trị pháp lí tương đương Hợp uỷ thác mua bán hàng hoá giao kết bên uỷ thác bên nhận uỷ thác Bên uỷ thác tổ chức cá nhân có nhu cầu mua bán hàng hố Bên nhận uỷ thác phải thương nhân kinh doanh mặt hàng phù hợp với hàng hoá uỷ thác Trong trường hợp, bên nhận uỷ thác giao kết hợp đồng uỷ thác không nằm phạm vi kinh doanh hợp đồng vi phạm Điều 156 Luật thương mại nãm 2005 bị tuyên bố vô hiệu Theo Điều 518 Bộ luật dân sự, hợp đồng uỷ thác mua bán hàng hoá loại hợp đồng dịch vụ đối tượng hợp đồng uỷ thác mua bán hàng hố cơng việc mua bán hàng hoá bên nhận uỷ thác tiến hành theo uỷ quyền bên uỷ thác Hàng hoá mua bán theo yêu cầu bên uỷ thác đối tượng hợp đồng mua bán giao kết bên nhận uỷ thác với bên thứ ba đối tượng hợp đồng uỷ thác Khi giao kết hợp đồng uỷ thác m ua bán hàng hố, bên thoả thuận ghi vào hợp đồng điều khoản sau: Hàng hoá uv thác mua bán; số lượng, chất lượng, quy cách, giá điều kiện cụ thể khác hàng hoá uỷ thác mua bán; thù lao uỷ thác; thời hạn thực hợp đồng uỷ thác Ngoài ra, tuỳ trường hợp cụ thể rnà bên thoả thuận ghi vào hợp nội dung khác biện pháp bảo đảm thực hợp đổng; trách nhiệm giải khiếu nại với khách hàng; trách nhiệm tài sản bên vi phạm hợp đồng; thủ tục giải 110 iranh chấp, trường hợp miễn trách nhiệm Q uyền nghía vu bên tro n g q u a n hẻ uỳ th c m ua bán h n g Quyèn nghĩa vụ bên quan hệ uý thác mua bán hàng hoá trước hết thể hợp đồng uỷ thác mua bán hàng hoá giao kết bén đế bảo vệ quyén lợi bên trường hợp hợp đồng không quy định quyền nghĩa vụ bên quy định chưa rõ ràng quyền nghĩa vụ thực theo quy định pháp luật a Q u yền n ẹhĩa vụ củ a bẽn nhận uỷ thác đổi với bén uỷ thác • Nghĩa vụ bén nhận uỷ thác Điéu 165 Luật thương mại quy định trừ trường hợp có thoả thuận khác, bên nhận uỷ thác có nghĩa vụ sau: - Thực việc mua bán hàng hoá theo thoả thuận hợp đồng uv thác: Đây nghĩa vụ quan trọng bén nhận uý thác Bên nhận uỷ thác cần tuân thủ đầy đủ thoả thuận với bên uỷ thác việc giao kết thực hợp đống với bên thứ ba Đó thoả thuận số lượng, chất lượng, quy cách, giá hàng hoá uỷ thác mua bán Nếu bên nhận uỷ thác vi phạm quy định hợp uỷ thác dẫn tới việc kí hợp đồng mua bán hàng hố với hên thứ ba gây thiệt hại cho bên uỷ thác (ví dụ: Kí hợp đồng bán hàng thấp giá bên uỷ thác ấn định) bên nhận uỷ thác có trách nhiệm đền bù cho bên uỷ thác thiệt hại phát sinh Nhưng bên nhận uỷ thác kí hợp đồng với khách hàng theo điều kiện thuận lợi so với 111 điểu kiện bên uỷ thác đặt Luật thương mại Việt Nam khơng quy định cụ thể khoản chênh lệch thuộc bên uỷ thác hay bên nhận uv thác Do đó, thực tê bên thoả thuận cụ thê’ để phân chia phẩn lợi chênh lệch Bên nhận uỷ thác kí hợp đồng m ua bán hàng hoá với thứ ba phải tự thực hợp đồng uỷ thác mua bán hàng hố kí, khơng uỷ thác lại cho bên thứ ba thực hợp đồng, trừ trường hợp có chấp thuận văn bên uỷ thác (Điều 160 Luật thương mại) - Thông báo cho bên uỷ thác vấn đề có liên quan đến việc thực hợp đồng uỷ thác, ví dụ biến động thị trường, yêu cầu cụ thể bên thứ ba, khả giao kết không giao kết hợp đồng với bên thứ ba, việc thực hợp đồng bên thứ ba - Thực dẫn bên uỷ thác phù hợp với thoả thuận Khi nhận dẫn cụ thể bên uỷ thác, bên nhận uỷ thác phải nghiêm chỉnh thực hiện, trừ trường hợp dẫn trái vói quy định pháp luật không phù hợp với hợp đồng uỷ thác Bên nhận uỷ thác khơng thực dẫn bên uỷ thác việc thực hiên theo dẫn có khả gây thiệt hại cho bôn uỷ thác bên nhận uỷ thác chờ xin dẫn bên uỷ thác - Bảo quản tài sản, tài liệu m bên uỷ thác giao cho bên nhận uỷ thác để thực công việc uỷ thác Bên nhận uỷ thác phải chịu trách nhiệm trước bên uỷ thác mát, hư hỏng tài sản, tài liệu m bên uỷ thác giao, trừ trường hợp chứng minh mát, hư hỏng xảy không lỗi 112 - Thanh tốn tiền hàng (nếu uý thác bán hàng); giao hàng mua (nếu uv thác mua hàng) cho bên uỷ thác theo thoả thuận hợp đóng uỷ thác - Giũ' hí mật thơng tin có liên quan đến việc thưc hợp đồng uỷ thác - Liên đới chịu trách nhiệm hành vi vi phạm pháp luật bén uỷ thác nguyên nhân hành vi vi phạm pháp luật có phần lỗi gây • Quyền bên nhận uỷ thác Bén nhận uỷ thác có sau, trừ trường hợp bên có thố thuận khác (Điều 164 Luật thương mại): - Yêu cầu bên uỷ thác cung cấp thông tin, tài liệu cần thiết cho việc thực hợp uỷ thác; - Nhận ihù lao uỷ thác chi phí hợp lí khác; - Khơng chịu trách nhiệm hàng hố bàn giao thoả thuận cho bên uỷ thác; b Q uyển Iiglũa VII cỉia bên uỷ thác bên nhận uỷ thác • Nghĩa VII bên liỷ thác Theo Điểu 163 Luật thương mại, bên uỷ thác có nghĩa vụ sau đây, trừ trường hợp bên có thoả thuận khác: - Cung cấp thơng tin, tài liệu phương tiện cần thiết cho việc thực hợp đồng uv thác, kịp thời đưa dẫn cụ thể phù hợp với hợp đồng uỷ thác để bên nhận uỷ thác thực công việc uỷ thác; - Thanh toán cho bên nhận uỷ thác thù lao uỷ thác chi phí hợp lí khác cho bên nhận uỷ thác - Giao tiền, giao hàng theo thoả thuận hợp 8-GLLTMT2 113 đóng uý thác - Liên đới chịu trách nhiệm trường hợp bén nhân uỷ thác vi phạm pháp luật mà nguyên nhân bên uv thác gây bên cố ý làm trái pháp luật • Q u y ế n c ủ a b én Iiỷ th c Bên uỷ thác có quyền sau, trừ trường hợp bén có thoả thuận khác (Điều 162 Luật thương mại): - Yêu cầu bên nhận uỷ thác thơng báo đầy đú tình hình thực hợp đồng uỷ thác; - Không chịu trách nhiệm trường hợp bên nhận uỷ thác vi phạm pháp luật, trừ trường hợp bên nhận uỷ thác vi phạm pháp luật mà nguyên nhân bên uỷ thác gây bên cố ý làm trái pháp luật Chấm dứt hợp đồng uỷ thác mua bán hàng hoá Pháp luật thương mại không quy định trường hợp chấm dứt hợp đồng uỷ thác mua bán hàng hoá vào Điểu 424 Bộ luật dân hợp chấm dứt trường hợp bên thoả thuận trường hợp sau: (i) hết thời hạn uỷ thác; (ii) mục đích uỷ thác hồn thành; (iii) bên tham gia hợp đồng chết, bị hạn chế lực hành vi dân sự, bên nhận uỷ thác tư cách thương nhân; (iv) hợp đồng uỷ thác bị huỷ bỏ, bị đơn phương chấm dứt thực ' Pháp luật thương mại hành không quy định vé quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng bên tham gia hợp đồng uỷ thác mua bán hàng hố, nhiên hợp đồng hợp đồng dịch vụ nên vào Điều 525 Bộ luật dân sự, bên uỷ thác có quyền đơn phương chấm dứt việc thực 114 hợp đóne việc tiếp tục thực dịch vụ khỏng có lợi cho minh phái thông báo cho bẽn nhận uỷ thác biết trước thời gian hợp lí tốn tiền công cho phấn dịch vu tiên hành bồi thường thiệt hại Nếu bén uý thác không thực nghĩa vụ thực khổng đung theo thoả thuận bên nhận uỷ thác có quyền đơn phương chấm dứt thực hợp yêu cầu bồi thường thiệt hại V ĐẠI LÍ THƯƠNG MẠI K hái niệm đặc điểm Đại lí thương mại hoạt động thương mại, theo bên giao đại lí bén đại lí thoả thuận việc bên đại lí nhân danh mua, bán hàng hố cho bên giao đại lí cung ứng dịch vụ bên giao đại lí cho khách hàng để hưởng thù lao (Điểu 166 Luật thương mại) Đại lí mua bán hàng hố có đặc điểm sau: - Quan hệ đại lí mua bán hàng hố phát sinh bên giao đại lí bên đại lí Bên giao đại lí bên giao hàng hố cho đại lí bán giao tiền mua hàng cho đại lí mua bên uý quyền thực dịch vụ cho đại lí cung ứng dịch vụ Bên đại lí bên nhận hàng hố để làm đại lí bán, nhận tiền mua hàng đê làm đại lí mua bên nhận uỷ quyền cung ứng dịch vụ Theo quy định Điểu 167 Luật thương mại, bên giao đại lí bén đại lí đéu phải thương nhân - Nội dung hoạt động đại lí bao gồm việc giao kết thực hợp đại lí bên giao đại lí bên đại lí giao kêt thực hợp đồng mua bán hàng hoá cung 115 ứng dịch vụ bên đại lí với bên thứ ba theo ycu cầu củi bên giao đại lí Luật thương mại năm 2005 mở rộng pham vi hoạt động đại lí sang đại lí dịch vụ (như đại lí bảo hiểm, đại lí hải quan, đại lí INTERNET ) khơng bó hẹp hoạt động đại lí mua bán hàng hố quy định Luật thương mại năm 1997 Để thực hoạt động đại lí, bên đại lí quyền tự lựa chọn bên thứ ba để giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá hợp đồng cung ứng dịch vụ theo quy định cụ thể hợp đồng đại lí Khi giao kết hợp mua bán hàng hoá hợp đồng cung ứng dịch vụ với bên thứ ba, bên đại lí nhân danh nghĩa vụ phát sinh từ hợp đống với bên thứ ba ràng buộc bên đại lí với bên thứ ba Sau đó, bên đại lí trực tiếp thực hợp đồng mua bán hàng hoá cung ứng dịch vụ với bên thứ ba Trong đại lí mua bán hàng hố, bên giao đại lí chủ sở hữu hàng hố tiền giao cho bên đại lí (Điều ] 70 Luật thương mại) Khi thực hoạt động đại lí, bên đại lí khơng phải người m ua hàng bên giao đại lí m người nhận hàng để tiếp tục bán cho bên thứ ba Chỉ hàng hoá bán, quyền sở hữu hàng hoá chuyển từ bên giao đại lí cho bên thứ ba Quan hệ đại lí thương mại xác lập bàng hợp đồng Hợp đồng đại lí giao kết thương nhân giao đại lí thương nhân làm đại lí.hợp đồng đại lí phải giao kết bàng vãn hình thức khác có giá trị pháp lí tương đương Giống hợp uỷ thác, xét chất, hợp đồng đại lí thương mại hợp đồng dịch vụ theo quy định Điều 518 Bộ luật dân nên đối tượng hợp 116 dại lí cơng việc m ua bán hàng hố cơng việc cung ứng dịch vụ cúa bên đại lí cho bén giao đại lí Khi giao kết hợp đồng đại lí mua, bán hàng hố, bên thoả thuân ghi vào hợp đồng điều khoản sau:111 Hàng hố dịch vụ đai lí: Hình thức đại lí; thù lao đại lí; thời hạn cua hợp đồng đại lí; quyền nghĩa vụ bên Ngồi ra, bén thoả thuận ghi vào văn hợp đồng nội dung khác biện pháp bảo đảm hợp đống, chế độ bảo hành hàng hố đại lí, nghĩa vụ tốn chi phí liên quan đến hoạt động đại lí, hơ trợ kĩ thuật, sớ vật chất cho đại lí tổ chức quảng cáo tiếp thị, chế độ thưởng phạt vật chất, bồi thường thiệt hại Như vậy, xét chất, hoạt động đại lí khơng có khác so với hoạt động uỷ thác Các hoạt động đại lí hay uỷ thác thực thông qua thương nhân trung gian, người danh nghĩa thực việc mua bán hàng hoá cho người khác để hưởng thù lao Nhưng xét tượng thực tiễn hoạt động, uỷ thác đại lí có số điểm khác sau: T h ứ n hất, quan hệ uỷ thác thiết lập thương nhân với thương nhân, thương nhân với bên liên quan quan hệ đại lí thiết lập thương nhân Th ứ hai, phạm vi hoạt động đại lí thương mại rộng hoạt động uý thác Đại lí thương mại thực nhiều lĩnh vực hoạt động thương mại, đó, (l).Luật thương mại năm 2005 dã bỏ quy định vể nội dung chủ yếu hợp đống đại lí 117 uỷ thác mua bán hàng hoá thực lĩnh vực mua, bán hàng hóa mà thơi Thứ bơ, bén đại lí tự bén nhận uỷ thác trona việc lựa chọn bén thứ ba để giao kết hợp đồng thưc hợp đồng Thứ tư, quan hệ uỷ thác thường mang tính vụ việc, đơn lẻ cịn quan hệ đại lí thường q trình hợp tác lâu dài bên đại lí bên giao đại lí Vì vậy, quan hệ đại lí bên đại lí có gắn bó phụ thuộc vào bên giao đại lí đồng thời bên giao đại lí có kiểm tra, eiám sát chặt chẽ hoạt động bên đại lí so với quan hệ bên uỷ thác bên nhận uỷ thác Các hình thức đại lí Theo Điều 169 Luật thương mại, đại lí bao gồm hình thức sau: * Đại lí bao tiêu hình thức đại lí mà bên đại lí thực việc mua, bán trọn vẹn khối lượng hàng hoá cung ứng đầy đủ dịch vụ cho bên giao đại lí Trong hình thức đại lí này, bên giao đại lí ấn định giá giao đại lí, bên đại lí định giá bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ cho khách hàng, đó, thù lao m bên đại lí hưởng mức chênh lệch giá giá mua, giá bán thực tế so với giá mua, giá bán bên giao đại lí quy định * Đại lí độc quyền hình thức đại lí mà lại khu vực địa lí định bên giao đại lí giao cho đại lí mua, bán mặt hàng cung ứng sô' loại dịch vụ định * Tổnẹ đại lí mua bán hàng htìá, cung ứng dịch vụ 118 hình thức đại lí mà bên dại lí tổ chức hệ thống đại lí trực thuộc ihực việc mua bán hàng hoá cung ứng dịch vụ cho bên giao đại lí Tổng đại lí đối tác trực tiếp bén giao đại lí Tổng đại lí đại diện cho hệ thống đại lí trực thuộc Các đại lí trực thuộc hoạt động quán lí tổng đại lí với danh nghĩa tổng đại lí Các bên tham gia quan hệ đại lí thoả thuận hình thức đại lí khác như: đại lí hoa hồng, đại lí bảo đám tốn * C c hình tliức d i lí k h c m ù c c b ê n tlìơá thuận Quyền nghĩa vụ bên quan hệ đại lí a Quyên nạhĩa vụ bên dại lí bên giao đại lí • Nạhĩa VII bên dại lí Bên đại lí phải thực nghĩa vụ sau bên giao đại lí trừ trừng hợp bẽn có thoả thuận khác (Điều 175 Luật thương mại): - Mua, bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ cho khách hàng Iheo giá hàng hoá giá cung ứng dịch vụ bên giao đại lí ấn định Đối với hình thức đại lí mà bên giao đại lí ấn định giá mua giá bán hàng hoá, giá cung ứng dịch vụ cho khách hàng, bên đại lí phải mua bán hàne hoá cung ứng dịch vụ cho bên thứ ba theo bén giao đại lí quy định Bên đại lí khơng tự ý nâng giá bán giảm giá mua Đối với hình thức đại lí bao tiêu, nghĩa vụ hiểu bén đại lí phái mua bán hàng hố theo giá tối đa giá tối thiểu thoả thuận với bên giao đại lí; - Giao nhận hàng, tiền cho bên giao đại lí theo thoả thuận hợp đồng đại lí Đây nghĩa vụ quan trọng bén đại lí Đối với đại lí bán, bên đại lí có nghĩa vụ 119 nhận hàng tốn tiền cho bên giao đại lí Đơi với đại lí mua, bên đại lí có nghĩa vụ nhận tiền giao hàng cho hên giao đại lí Đối với đại lí cung ứng dịch vụ bên đại lí phải có nghĩa vụ tốn tiền cung ứng dịch vụ cho bên giao đại lí Điều 176 Luật thương mại quy định: Việc toán tiền hàng, tiền cung ứng dịch vụ thực theo đợt sau bên đại lí hồn thành việc mua, bán khối lượng hàng hoặc,cung ứng khối lượng dịch vụ định, bên khơng có thoả thuận khác Trên thực tế, hợp đồng đại lí bên thường thoả thuận, bên đại lí bán hàng phải toán tiền bán hàng sau thời gian định kể từ nhận hàng, không phụ thuộc vào hàng có bán khơng, tinh hình kinh doanh bên đại lí gặp khó khăn, hàng chưa bán dẫn đến bên đại lí tốn không hạn tranh chấp hai bên dễ phát sinh; - Thực biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ dân theo quy định pháp luật; - Bảo quản hàng hoá, chịu trách nhiệm khối lượng, quy cách, phẩm chất hàng hoá sau nhận (đối với đại lí bán) trước giao (đối với đại lí mua); liên đới chịu trách nhiệm chất lượng hàng hố đại lí mua bán hàng hoá, chất lượng dịch vụ đại lí cung ứng dịch vụ trường hợp có lỗi gây ra; - Thực chế độ báo cáo tình hình hoạt động đại lí với bên giao đại lí chịu kiểm tra, giám sát bên giao đại lí Quy định cho thấy lệ thuộc chặt chẽ bên đại lí vào bên giao đại lí, điểm quan trọng làm cho đại lí mua bán hàng hố khác với uỷ thác mua bán hàng hố; - Đơi vói loại hàng hoá, dịch vụ định m pháp luật 120 quy định bên đại lí chi giao kết hợp đại lí với bén giao đại lí phải tn thủ quv định pháp luật • Qun bên đại lí Bên đại lí có quyền sau trừ trường hợp bén có thoả thuận khác (Điều 174 Luật thương mại): - Giao kết hợp đại lí với nhiều bên giao đại lí, trừ trường hợp pháp luật có quy định cụ thể việc bén đai lí giao kết hợp đồng đại lí với bên giao đại lí loại hàng hố dịch vụ định; - Yêu cầu bên giao đại lí giao tiền hàng theo hợp đại lí; nhận lại tài sản dùng để đảm bảo (nếu có) kết thúc hợp đồng đại lí; - Yêu cầu bên giao đại lí hướng dẫn, cung cấp thơng tin điều kiện khác có liên quan để thực hợp đồng đại lí; - Hưởng thù lao lợi ích hợp pháp khác hoạt động đại lí mang lại Theo Điều 171 Luật thương mại, bên khơng có thoả thuận khác, thù lao đại lí trả theo hai hình thức sau: + Trường hợp bên giao đại lí ấn định giá mua, giá bán hàng hoá giá cung ứng dịch vụ cho khách hàng bẽn đại lí hưởng hoa hồng tính theo tỷ lệ phần trăm giá mua, giá bán hàng hoá giá cung ứng dịch vụ; + Trường hợp bên giao đại lí khơng ấn định giá mua, giá bán hàng hoá giá cung ứng dịch vụ cho khách hàng mà ấn định giá giao đại lí cho bên đại lí bên đại lí hưởng chênh lệch giá Mức chênh lệch giá xác định mức chênh lệch giá mua, giá bán, giá cung ứng dịch vụ cho khách hàng so với giá bên giao đại lí ấn định cho bên đại lí 121 Mức ihù lao đại lí bên thố thuận hợp đồng đại lí bén khơng có thoả thuận vé mức thù lao đại lí theo quy định khoản Điều 171 Luật thương mại mức thù lao tính sau: + Theo mức thù lao thực tế mà bên trả trước đó; + Nếu khơng xác định mức thù lao thực tế m bên trả trước mức thù lao đại lí mức thù lao trung bình áp dụng cho loại hàng hoá, dịch vụ m bên giao đại lí trả cho đại lí khác; + Nếu khơng áp dụng hai cách tính mức thù lao đại lí mức thù lao thơng thường áp dụng cho loại hàng hoá, dịch vụ thị trường b Quyền nghĩa vụ bên ỳa fí đại lí bên đại lí • Nghiã vụ cứa bên giao đại lí Điều 173 Luật thương mại quy định bên giao đại lí có nghĩa vụ sau, trừ trường hợp có thoả thuận khác: - Hướng dần, cung cấp thông tin, tạo điều kiện cho bên đại lí thực hợp đồng dại lí; - Chịu trách nhiệm V‘ chất lượng hàng hố đại lí mua bán hàng hố, chất lượng dịch vu đại lí cung ứng dịch vụ; - Trả thù lao chi phí hợp lí khác cho bên đại lí; - Hồn trả cho bên đại lí tài sản bên đại lí dùng để bảo đảm (nếu có) kết thúc hợp đồng đại lí; - Liên đới chịu trách nhiệm hành vi vi phạm pháp luật bên đại lí nguyên nhân hành vi vi phạm pháp luật có phần lỗi gây 122 • Qiiyẽiì cùa bén íỊÍcio dụi lí Bén giao đại lí cỏ quyến sau trừ trường hợp bên có thoa thuận khác (Điểu 172 Luật thương mại): - Ấn định Íá mua giá hán hàng hoá giá cung ứng dịch vụ dại lí cho khách hàng Trong trường hợp thù lao đai lí trả cho bên đại lí hình thức hoa hồng (tính theo tỷ lệ phần tràm giá mua giá bán hàng hoá giá cung ứng dịch vụ) bên giao đại lí ấn định giá mua, giá bán hàng hoá giá cung ứng dịch vụ đại lí cho khách hàng bên đại lí buộc phải tuân thủ mức giá ấn định: - Ân định giá giao đại lí Đối với hình thức đại lí bao tiêu, bên đại lí ấn định giá giao đại lí, cịn giá bán, giá mua hang hoá giá cung ứng dịch vụ cho khách hàng bên đai lí có quyền định; - u cầu bên đại lí thực biện pháp bảo đảm theo quy định pháp luật; - Yêu cầu bén đại lí tốn tiền giao hàng theo hợp đại lí; - Kiểm tra, giám sát việc thực hợp đồng bên đại lí Châm dứt hợp đóng đại lí Hợp đồng đại lí thương mại chấm dứt trường hợp bén thoả thuận trường hợp sau: (i) hợp đồng thực xong, hết thời hạn hiệu lực; (ii) bên tham gia hợp đồng chết, bị hạn chê nãng lực hành vi dân tư cách thương nhân; (iii) hợp đại lí bị huý bỏ, bị đơn phương chấm dứt thực Hợp đồng đại lí loại hợp đồng dịch vụ nên theo quv định Điểu 525 Bộ luật dân sự, bén tham gia hợp đồng đại lí có quyền dơn phương chấm dứt hợp đồng đại lí trường hợp sau: (i) việc tiếp tục thực hiên hợp đồng khơng có lợi cho bên giao đại lí bên giao đại lí có quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng; (ii) bên giao đại lí khơng thực nghĩa vụ thực khơng theo thoả thuận bên đại lí có quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng Tuy nhiên, theo Điều 177 Luật thương mại bên đơn phương chấm dứt hợp đồng đại lí chí cần thông báo văn cho bên vể việc chấm dứt hợp đồng đại lí thời hạn quy định điều trường hợp quy định điều 525 Bộ luật dân Do đó, thực theo quy định Luật thương mại bên tự chấm dứt hợp đồng ảnh hưởng đến quyền lợi cúa bên 124 ... Chính trị quốc gia Hà Nội 1994, tr 20 21 27 5 đến 27 8 82 Ó cháu Âu irong sỏ' dịch vụ trung gian thương mại dịch vụ sử dụng phổ hiên coi điển hình dịch vụ đại diện thương mại Do Hội đồng cộng dồng... lí thương mại.(1) Nội dung cụ thể loại hoạt động trung gian thương mại (đại diện cho thương nhân, môi giới thương mại, uỷ thác (1) Klioản 11 Điéu Luâi thương mại 77 mua bán hàng hố dại lí thương. .. luật dân có ban hành luật thương mại, quy định cụ thể loại hoạt động thương mại qua trung gian Đó hoạt động: đại diện thương mại; môi giới thương mại uỷ thác thương mại. (2) (1).Xem : Richard A Mann