The rule of law in Vietnam-core values and new aspects of approach

Các đạo luật từ đó sẽ bớt đi tính tư biện, tính lý thuyết bởi các nguồn pháp luật mới này hình thành từ các hoàn cảnh khác nhau của đời sống xã hội và có đầy đủ khả năng cùng với pháp [r]

THE RULE OF LAW IN VIETNAM –

CORE VALUES AND NEW ASPECTS OF APPROACH

Dao Tri Uc Professor, School of Law, Hanoi National University

Abstract:

The rule of law in Vietnam has been officially constitutionalised in 2001 (Article 2) Research on the core values of the rule of law has been raised in the context of current requiring for legislative, executive and judicial reforms in Vietnam Based on the recognition of the common values of a rule of law, the author considers supremacy of law to ensure respect and protection of human rights, fairness and justice as the core values of the rule of law in modern Vietnam From there, the author has returned to the social values in tradition, national culture, social governance methods, ideological trends, as well as products of constitutionalism and legalisation They are all the characteristics of the legacy which carry the core values of the rule of law In the current context of Vietnam, the key elements of a rule of law can only be established and developed once they are in combination with values such as the rightness of leaders, ethics in public service, and judicial integrity

Introduction

Fundamental principles of the rule of law in Vietnam requires to be determined on the basis which combines the popularity and peculiarity of the rule of law‘s theory and practices, reflecting organisational and operational practices of the political system, the government structure, and the legal system in Vietnam

It is necessary to say that, in the Vietnamese rule of law model, appropriate contents and progressive views on the rule of law are common and popular values That is because this kind of knowledge is strongly humanistic, reached by the human philosophical and political thinking through numerous tests of history in different countries and different periods of time These common values form the general principle and define the basic characteristics of a rule-of-law State, marking the continuous development in the awareness and practice of organising the Government In our point of view, fairness and justice are the core values of the rule of law There are some efforts in using appropriate rhetoric in common language The world phap quyen (Rule of Law) in Vietnamese suffices to clarify the interference between two values which are law and human right, as the requirements of justice to the law, and the binding of law due to its fairness This is definitely the common value of the rule of law that acts as a foundation to establish the necessities for the rule of law

culture, and political context of each country240 We however conclude that these ‗variants‘ can only be related to non-fundamental elements (also known as characteristics) Thus, the basic element of a rule-of-law State is a constant and popular one! There will be no rule of law and there will be unable to establish and affirm the rule of law in a country that has its common elements and specialities excluded, disabled, or opposed each other

In Vietnam, the rule of law has been established under the influence of a variety of cultural and traditional factors, as well as economic, social and international factors Therefore, the study of these factors is essential for the process of building and improving the Rule of Law in Vietnam nowadays

1 The inheritance of traditional values

1.1 The mentality of tolerance, humanity, and fainess

In the history of the rule of law, there are two different notions of moral and cultural basis of the Rule of Law The Normativity‘s Rule of Law, typical of Hans Kelsen (1881-1973), considers any government having laws as the Rule of Law, provided that the laws are regulated by the government, and the government is guaranteed to operate under a specific legal order241 This perspective does not concentrate on the nature of law, denies the relationship between law and culture and morality242

The positive aspect of this empirical rule of law is that it emphasises the stability and reliability of the law thanks to the guarantee from the government All individuals and organisations are consequently responsible for their behaviours before the law The government takes responsibility to ensure the legal order according to the legal principles It is called model of a rigid Rule of Law243

Meanwhile, there is another perspective which associates the government not only with the law but also with culture and social morality This is the model of a tolerant and flexible Rule of Law244 This model does recognise legal norms, however, the core of the relationship between the government, the law and ethics is that the legal structures are the foundation for individuals to act following both legal and moral principles, and then to take legal responsibility for their own behaviours Hence, law and morality have become the norm for behaviours, yet legal responsibility remains the last measure The moral foundation of the rule of law here is the values of tolerance and fairness The law is not only based on mere submission but a regime, an order of self-awareness and self-responsibility on the basis of freedom to participate in social processes and social relations

240

Jeffrey D Sachs (editor) and Pistor, Katharina, The Rule of Law and Economic Reform in Russia, The John M Olin Critical Issues Series, Westview Press, 1987, 25; James V.Feinerman, The Rule of Law with Chinese Socialist

Characteristics, Current History (September 1997): 278-281 241

Kelsen Hans, Pure Theory of Law, translated by Knight Barkeley, CA: University of California Press, 1960, p.348-355

242

Ronald Moore, Legal Norms and Legal Science: A Critical Study of Hans Kelsen‘s Pure Theory of Law, Honolulu, 1978, p.215

243

Iian Stewart, The Critical Legal Science of Hans Kelsen, (1990)17 Journal of Law and Society, p.273

From this perspective, a unique element of Vietnamese history is that, although being an feudal state with a autocracy regime and a profound influence of Confucianism, the law always creates and maintains a written legal system at an advanced level compared to other countries This is evidenced by systemised ancient laws, customary laws of different regions, and every dynasty managed to codify the law: The Criminal Code of the Ly Dynasty (1042), The National Criminal Code of the Tran Dynasty (1230), The National Criminal Code, also known as the Hong Duc Code, was drafted and issued in 1483 under the reign of King Le Thanh Tong, also known as Hong Duc (1460-1497) The Hong Duc Code had a wide scope of governance, covering all the basic areas of contemporary social life, being the most wonderful text in the history of Vietnamese written law245 The Vietnamese imperial law had many elements absorbed from contemporary foreign law, yet at the same time mainly bore the national culture It was a tool to protect the monarchy, the interests of dynasties, but the sense of tolerance, the spirit of goodwill was still a unique aspect, which had values and lasting influence from one era to another in the national history That spirit can be seen in an instance of King Tran Minh Tong in June 1315 forbidding father and son, husband and wife and family members from accusing each other246 Professor Phan Huy Le – a Vietnamese famous historian gave the following figures: of all 722 articles of the Hong Duc Code, 400 had never been in the laws of Han, Tang, Song, Ming Dynasties in China, but possessed the unique content and modifications of Vietnam247 They included sectors of civil, marriage and family, inheritance rights, rights of marginalised groups, with the application of various rules of customs and religions in the indigenous regions It is possible to state some provisions with heavy moral content and fair value, as stipulated in Article 388 on inheritance: half of the assets shall be used to worship ancestors with the rest divided equally among the children, regardless of gender In the context of a strong influence of Confucian morality with inequality in family relations, combined with the inferior status of women, the Hong Duc Code was setting out rules to protect women, and husband-wife equality in property relations could be considered unique – expressing the combination of law with moral and human values In another law of the Le Dynasty, called the National Litigation Charter (Quốc triều khám tụng điều lệ), there were very humane provisions on claiming for debt cases: ―If the debt is due on the day of a funeral, the creditor should therefore show mercy, not to demand so that it negatively affects the funeral, until the service is completed‖ Professor Phan Huy Le also remarked: ―Le Thanh Tong was a Confucian devotee, his phylosophy is based on the Confucianism, but he knew how to combine Confucian thoughts, the rules of virtue with the rule by law, on a strong national spirit and consciousness‖ 248

245

Nguyen Ngoc Huy, Ta Van Tai, The Le Code: Law in traditional Vietnam, Ohio – London 1986; Dao Tri Uc (ed): Study

on the Vietnam legal system from XV to XVIII century, The Social Science Publishing House, 1994, Page 262 246

The Complete Annals of Dai Viet, The Social Science Publishing House, Hanoi, 1998 T2, page 100

247

Phan Huy Le, Le Thanh Tong – The person and career, The Hanoi National University Publishing House, Hanoi, 1997, page 18

248 Phan Huy Le, Le Thanh Tong (1442 – 1497), The summary record of Conference ―Le Thanh Tong – The person and

1.2 Traditional governance: the village democracy

Another traditional value that influences the nature and characteristics of the current rule of law in Vietnam is the regime of village self government in the local government tradition

The history of the Vietnamese administration shows that the ancient society of Van Lang State (7th century BC) was based on rural communes with the nature of the village community combined of geographical-social relations (community) and family relations249

The commune of this period was where farmers freely gathered to discuss and solve all common problems; in other words, the rural commune of Vietnam from the past had had a natural, sustainable foothold with highly autonomy Those qualities has made the strong cohesion of the Vietnamese rural community going through changes and obstables in the history The long-term existence of the public ownership on land in the rural community has also contributed to this cohesion

For more than a thousand years Dai Viet was conquered by the Chinese (179 BC - 905), those conquering governments were unable to assimilate the Vietnamese people, unable to change the structure and the traditional lifestyle of the Vietnamese communes and villages, and unable to control this kind of units250 This historical factors once again demonstrates the cultural and institutional sustainability of the local grassroots communities

During Dai Viet‘s independence and autonomy, the policy of Vietnamese feudal dynasties was still to increasingly tighten the correlation between ‗Village‘ and ‗State‘ Similar to the rural communes in the past, the Viet villages had become and always been the basic units of independence and autonomy251

The policy of La réforme administrative des communes had been implemented for 40 years (1904-1944) with seven reforms on all three regions of Vietnam There were many contents, including the maintaining of the self-governing communes and villages, considering a commune as an administrative legal entity – one having a comprehensive set of rights and obligations regarding administration and assets252

The highlight of the rule of law here was the existence of the independence and autonomy of the Vietnamese village, consequently recognised by the central government This had become a historical element, expressed as a sustainable value of culture time after time

However, it is necessary to take into account a negative aspect of traditional local autonomy That was, through many historical periods, the independence and isolation of the local community has led to the situation where ―the King came second to the village rules‖ This has existed in parallel with the sense of preserving traditional values, against the law of

249

The history of Vietnamese state and law, The Hanoi National University Publishing House, page 51

250 The history of Vietnamese state and law, The Hanoi National University Publishing House, page 71, 239-241 251

Phan Huy Le, Return to the origin, The World Publishing House, Hanoi, 2011, p 759

252

the conquerors These phenomena have gradually formed in Vietnamese people the attitude of non-compliance with or even disregarding the law This factor requires to be considered in the contemporary context where the socio-economic dimension has been expanded, the collision between that farmer attitude and the new legal order results in misbehaviours, complicated to be governed from the requirements of the rule of law

1.3 The elements of justice and constitutionalism

The period of modern Vietnamese history related to the French colonial period (1858-1945) had witnessed two main phenomena of the law Firstly, it was the imposition of the law serving the French colonial aggression and exploitation in Vietnam Secondly, the influence of progressive Western legal ideas penetrated into the Vietnamese legal system, including ideologies and institutions having important and long-lasting effects to establish the legal structure for Vietnam later on

For the first phenomenon, it can be affirmed that, through more than 80 years being a French colony, the colonial law had indeed been an effective tool for the greedy colonial exploitation policy of the French colonialism in Vietnam Despite this, the laws that the colonialists ‗carried‘ with their army not only acted as instruments of the colonial government, but were originally the offspring of a legal civilisation at its home country253

Indeed, the simplified the Cochinchine Civil Code of the Southern region of 1883, the Tonkin Code of 1831, Hoang Viet Code of the Central region (The Annam Civil Code) of 1936, supplemented and amended in 1939, the Criminal Code, the Criminal Procedural Code and Law on Court Organisation in the years 20 of the twentieth century, ‗made by French‘, contained in themselves the legal values of a progressive legal background belonging to the French people When came to Vietnam, despite the intention of the carriers, these values were naturally shined and welcomed The important thing was that those values had met the needs of the development of contemporary Vietnamese society following innovation and integration with the outside world

It should be noted that, at that time, the over exploitation policies and programmes of the colonial government had led to enormous changes in the socio-economic life of Vietnam, starting from late nineteenth century to the early twentieth century

With the aim of serving the colonial exploitation through an economic development programme, the French government prioritised building public facilities Various railways and arterial roads, seaports, irrigation works had been invested and built up Besides the policy of building and developing urban areas, the process of land and capital accumulation had been increasingly fierce, followed by the development of the great-ownership regime254 The colonial government had concentrated on developing the commercial sector early The

253

Dao Tri Uc, The relationship of Vietnamese law and French Law from the logic of law receiving and transformation, in ―The influence of French legal tradition on Vietnamese law‖, The Hanoi National University Publishing House, 2016, page 17-18

254

beginning of twentieth century ceased to witness the policy of ‗emphasising farming, lessening trade‘ or ‗closed-door‘ of the Nguyen dynasty previously The market had appeared in Indochina, including not only the market of self-sufficiency, but also the industrial goods market, the real estate market, utility service market, and market of other services such as transportation255

In such context, despite the fact that the civil and commercial laws were made by the French, they possessed strong catalysts and returned to serve the development of civil relations The introduction of the French Civil Code to Vietnam at that time equalled the introduction of doctrines and regulations on property rights, contracts and obligations, commercial companies, etc This had satisfied the needs of contemporary Vietnamese social development towards innovation and international integration Hence, the Vietnamese legal system, which used to be strongly influenced by the Chinese imperial law, started to have an access into the civilised legal values of the outside world In this way, they had accelerated the process of renewing the customs and practices in contemporary Vietnamese social activities As many French scholars have confirmed, the French Civil Code of 1804 itself was the result of a long and smooth process of combining the Roman written law of southern France with the customs (coutumes) of German people in northern France – a process of unifying diverse practices existed in France at that time256 Thus, going the exact way of establishing the Civil Code of 1804, the French in Vietnam in the years 20-30 of the twentieth century had harmonised the laws with other customs and traditions popular in different regions of Vietnam This created for the society an open and flexible legal order, promoting socio-economic development towards legal equality257

In the structure of the colonial exploitation policy, there was a notable element of the policy on institutionalisation, civilisation, privatisation and legalisation258 The education and legal policy had the content of ensuring the rights, firstly the property rights, to improve the rigid regulations of the first colonial exploitation period, which had shown a tendency to eliminate the attempts to serve the second colonial exploitation policy of the French Therefore, together with the effort to ensure civil rights, there lay an encouragement for the freedom of civil transaction formation, protection of property rights, antitrust, protection of land interests, the right to benefit from public interests; and as a support to implement those rights, it is permissible to execute the right to vote on colonial government missions at local levels That context had brought some ideas of constitutionalism with different colours, depending on the social standing of the theorists Yet they all had one thing in common, that was to share their own perspectives in order to seek prosperity for the country of Vietnam within the framework of the colonial regime Another common point was that those theorists at that time were mainly mandarins who served the Vietnamese imperial government, or they were civil servants working for the French colonial apparatus Most of them were Western educated Meanwhile,

255

The History of Viet Nam, Volume (1897-1918), The Social Science Publishing House, Hanoi, 2013, page 83 256

René David, French Law, Its Structure, Sources and Methodology, Paris, 1972, p 132

257 Dao Tri Uc, Ibid., page 19 258

the difference among those people was the approach to realise their ideological maps For example, the thinker Nguyen Truong To (1830-1871) was the first person in Vietnam to raise the idea of limiting power of the monarchy by law, whilst maintaining the type of constitutional monarch This idea of a constitutional monarchy in a country with thousands of years of traditional monarchy was obviously a bold idea which went beyond the thoughts of people at that time The constitutional monarchy was also the idea of Pham Quynh (1892-1945) However, Pham Quynh went further than the initiator of that thought by his requirement of establishing autonomy for Vietnam under the French Indochina (Indochine francaise), strengthening the Vietnamese imperialism under the protection of France The constitution presented to recognise the French protection that, according to him, was only at a supervising level!259

Representing the other trend of early Vietnamese constitutional thought was the thinkers Bui Quang Chieu (1873-1945) and his Constitutional Party which existed in the years 1919-1920, Nguyen An Ninh (1900-1943), Phan Chau Trinh (1872-1926) and Phan Boi Chau (1867-1940) This trend took into account the people‘s participation in political life, to assure the rights such as freedom of the press, freedom of speech It also advocated for progressive ideas under the strong influence of J.J Rouseau and of the France‘s Declaration of the Rights of Man and of the Citizen of 1789, with the popular theory of Phan Boi Chau on replacing the monarchy regime with the democracy regime260 There had been suggestions on democratic governance based on the replacement of the monarchy with the republic and parliamentary regime, implementing the principle of decentralisation, promoting the Constitution and the law instead of moral governance

During 1917-1923, under the influence of progressive democratic ideals of the French revolution, stemming from studying the situation of French governance in Indochina and in Vietnam, a group of Vietnamese in France including some well-known activists such as Phan Chau Trinh, Phan Van Truong, Nguyen The Truyen, and Nguyen Ai Quoc had cooperated in the Association of Patriots On 19th June 1919, on behalf of this Association, Nguyen Ai Quoc (also known as President Ho Chi Minh) had signed and sent out a document named The Vietnamese People‘s Claim (Revendications du Peuple Annamite) to the Versailles Peace Conference in Paris, and published it in the French left-wing newspapers L‘Humanite Le Populaire, mentioning the fundamental human rights of freedom and democracy, including freedom of press, freedom of speech, freedom of assocication and freedom of going and residing abroad, freedom of study, the right to appoint representatives of the Vietnamese people in the French National Assembly; the right of self-determination for Vietnamese people; equality for and non-discrimination against the Vietnamese Especially, the Claim demanded the publication of the Constitution and the establishment of the rule of law, abolishing the rules and Administrative Orders of the French and Indochina government261

259

Pham Quynh, The Constitutionalism in Vietnam, The Nam Phong Journal, volume 151, June 1930

260 Phan Chau Trinh, The speech on military rule and democracy, Journal of History Study, Volume 67 October 1964, page 22 261

These thoughts were external expressions of social-political activities and movements of different classes in Vietnam, including the elites who were looking for pathways to liberalise the country This should have also been considered in the regional and international context in this historical period, with the success of Japan‘s Empero Meiji or Meiji the Great (1852-1912) and of the Revolution in China establishing the China Nationalist regime – the first modern republican regime in China founded by Sun Yat-sen (1866-1925) in the beginning of 1912 It was true that those first swallows of progressive constitutional thought in the history had been supported and encouraged by these strong winds

1.4 From the Declaration of Independence of the 2nd September 1945, and the 1946 Constitution, to the 2013 Constitution: the core values of the Rule of Law of Vietnam

Values of freedom, equality and justice have always been prioritised over other values, and the Vietnamese Declaration of Independence in 1945 must be considered grasped with the contemporary rule of law

The Declaration began with a quote from the United States Independence Declaration in 1776: ―All men are created equal, that they are endowed by the Creator with certain unalienable Rights, that among these are Life, Liberty and the pursuit of Happiness‖, and the Article of the Declaration on Human Rights and Civil Rights of the French Revolution in 1789 (Déclaration des droits de l'homme et du citoyen de 1789): ―People are born free and equal in rights, and always have to be free and equal in rights‖ (―Les hommes naissent et demeurent libres et égaux en droits.‖) According to Ho Chi Minh, the Declaration of Independence showed to go beyond the old notions of human rights and freedom It used to be perceived that the freedom of people was the rulers‘ gift, which should have been asked for Vietnamese people, in hoping for the French colonial government‘s generosity The Vietnam Declaration of Independence in 1945 had reached the central point of the modern rule of law on human right unable to be dispossessed

The outstanding product of modern Vietnamese constitutionalism is the 1946 Constitution The birth of that Constitution showed the high determination of President Ho Chi Minh and the Vietnamese leaders at that time trying to put the progressive ideals into the reality of Vietnam, despite the country still being poor and struggling with the legacy of the Colonialism

independence and become the comprehensive democracy for the people The right to vote and stand for election, the right to participate in the government jobs have been ensured; freedom and democracy has been implemented – That is a new democracy‖262

After the period of the social governance under the bureaucratic, centred regime since 1975, the 2013 Constitution marked the return of some historical values of the rule of law The ideology of respect and protection of human rights was the foundation to construct the mechanism of decentralisation and power limitation, and the orientation for continuing administrative reform, judicial reform, building and improving the legal system One of the most important advances of this Constitution is to constitutionalise the principle of right limitation Article 14.2 the 2013 Constitution affirms: ―Human rights and civil rights shall only be limited by regulations in case of necessity due to national defence, national security, social order and safety, social morality, and the health of the community‖ The limitation of rights is ―the provision recognised in the International Declaration of Human Rights of 1948 and in some other international treaties on human rights.‖ Article 29.2 of the International Declaration of Human Rights clearly states that, when exercising the rights and freedoms, people shall only subject to statutory restrictions, with the aim of ensuring the appropriate recognition and respect to the rights and freedoms of others, as well as satisfying social order, morality and the common welfare in a democratic society

The most important guarantee for the human rights protection is the recognition of the legal principle of the presumption of innocence (Article 31 of the Constitution), which is the condition for legal safety of the citizens in their daily lives and activities

Together with recognising courts as judicial bodies, which exercise judicial rights, the courts‘ mission is determined to project justice and human rights These are new points of great significance in the history of Constitutionalism in Vietnam, which affirm the principles of a modern judiciary, for example, the principle of two-level trials which is a guarantee to promote the rights for requesting review of the judgement; principles of the right to defend for defendant, the right to protect legitimate interests of the involved parties; the principle of juror‘s participation in trials These are principles that reflect the democracy and promote the people‘s right to access justice From the perspective of the rule of law, it can be seen that the 2013 Constitution further enhances the rule of law in the Vietnamese judiciary

2 New aspects of approach

2.1 The move from The Rule by Law to The Rule of Law and the law supremacy

Since ancient time in the West as well as in the East, legal systems have been established and widely applied in order to maintain the order and protect the state regimes However, when referring to using laws to govern the society, it can also be seen that inside monumental legacies of legal thoughts there have been hiding different views and, moreover, different methods in using the law

262

Strictly abiding by the law used to be considered as the only exact factor regarding the role of law, because the law has always been the embodiment of the will of the state It is also a consequence of maintaining overlong the centralization of power in Vietnamese society It has been evidenced in the Constitutions of 1980, 1992 which all determined the principle of The Rule by Laws (Article 12)

When compliance with the law is a mandatory requirement, it is a principle People then call it the Rule by Law or legality When compliance with the law becomes a reality of society and the nation, a requirement of life, society and national activities, it is a regime of the Rule by law Nevertheless, whether it is a principle or a wide-ranging governance regime, the central issue is still the strict adherence to the provisions of the law

One of the requirements of the Rule by Law is that all activities, acts, documents and decisions must be in accordance with the law But in fact, for decades in Vietnam, this principle could not be ensured anywhere and at all times A version of this principle in the legal system is a document of a lower authority must be consistent with that of a higher authority, each document must be in accordance with all higher documents and with the Constitution Therefore, the legal regime requires to establish a strict upper and lower order for legal documents However, this is exactly the difficulty that a legal system creates itself and therefore, it is not accidental that there are thousands of "sublicenses" issued by the ministries and local governments every year Besides, the reality of lower documents going beyond the authority of upper documents with thousand reasons still exist in the Vietnamese legal system Additionally, in legal reasoning, the debate that whether or not the documents of law enforcement agencies and local government agencies are legal documents (so that it "must be followed") is prolonged without an end! The inconsistency of what is considered " the law" has undermined the possibility of direct application of the acts and the codes, giving rise to the need of interpretation (but no one has the authority to explain officially!) as well as the need to look for legal provisions that result in limited capacity to use the law and the right to access to the law of the people

The Rule by Law also raises other issues such as: who would be obliged to obey the law? Who has the right to require others to obey the law? The process of implementing democracy, fighting against and preventing bureaucracy and corruption also has the basic content of eliminating the privilege, excluding the ―exceptions‖ and prohibited area of the law, but it is impossible to have satisfactory answers for these questions on the ground of the legal principle This is the weakness of the Rule by Law in the history, as it could not request respecting the law Respecting the law requires a different view in which the law could not ―be placed under someone‘s power‖ (Plato)263

and it must show ―the restriction of the State power‖ (K Marx)264

and law is the expression of ―the consensus of people‖ (J Rousseau)265

263

Guthrie W.K.C, A History of Greek philosophy: Volume 4: Plato: The Man and His Dialogues: Earlier Period, Cambridge University Press, 1986, p.511

264 The Complete Works of Karl Marx and Friedrich Engels, Volume 4, The National Political Publishing House, Hanoi,

In other words, the law has to be used not only as a tool to control people but also as one to control the State

The State enacts laws not only to organise and govern the society but also to organise and govern itself The law must become a tool which could control, regulate, inspect and monitor the State‘s organisation and its method of operation The State must be placed under the law, not above or outside the law The law is not only a tool to maintain and develop the society but also a tool to maintain the existence of the State The State‘s function and power must stay within the framework stipulated by the Constitution and the law By putting itself in the rule of law, the State would be able to promote its power but if it goes beyond the rule of law, it would always be at risk of autocracy and losing democracy The Rule of Law is a State built on a constitutional and legal basis with its accountability regime and legal responsibility Exceeding the permitted limit, the State would degenerate into a ―monster‖ – as Thomas Hobbes asserts, depriving people of freedom The State and citizens both have rights and obligations The State and citizens both have to fulfil their duties The State must be subject to the law- a core element of ideology about the rule-of-law State This has a particularly important meaning to the context of fighting against corruption in Vietnam nowadays That is an important view point of the law supermacy

Therefore, the rule of law is not only the supremacy of all laws but it also requires to respect the law with fairness, equality and for people

2.2 Constitutional Review Mechanism

By the time of issuing the 2013 Constitution, we had witnessed the lack of compatibility between the Constitution and the actual development of economic and social life It was also known as the difference between the ―legal Constitution‖ and the ―practical Constitution‖ Negative phenomena such as land corruption, uncontrollable turmoil of the real estate market, wastefulness and lack of control in the management and utilization of the country's resources, inadequacies in activities business dynamics of the state-owned economic sector, etc., were manifestation of the disparity between the legal Constitution and the practical Constitution in our country over a long period of time The legal Constitution had emphasised and even absolutized the role of public ownership, especially land ownership, the role of government in governing land and public property These inadequacies had affected basic categories of the Constitution in real life, such as property rights, legal safety for people, the limit of state power, and the State‘s power controlling mechanism

The supremacy of the Constitution can only be done when constitutional views and principles are maintained and respected in the practice of social activities and national activities To prevent constitutional violations, to protect human rights and the freedom of citizens effectively mean to make the requirements of the Constitutional regime being respected and to guarantee that there is mechanism to protect and restore constitutional order

265

The resolution of the Tenth Congress of the Communist Party of Vietnam could be considered as the first document of the Party which set out the task of building and completing the mechanism of checking and supervising the constitutionality and legality in activities and decisions made by public authorities, as well as the initiation of a decision-making mechanism on constitutional violations in legislative, executive and judicial activities.266

Until now, different from many countries in the world, the supervision and protection of the Constitution in Vietnam are not assigned to any specialised agency but are entrusted to many competent state agencies Specifically, the National Assembly - the highest authority, performing the function of supreme supervision for the activities of the State, supreme supervision of compliance with the Constitution, law and resolution of the National Assembly (Article 70.2 of the 2013 Constitution); The National Assembly Standing Committee supervises the implementation of the Constitution, law and resolution of the National Assembly, the ordinance and the resolution of the Standing Committee of the National Assembly (Article 74.3 of the Constitution) The Government, the Supreme People's Procuratorate and the Supreme People's Court are also responsible for protecting the Constitution through implementing their duties and powers The mechanism monitors the implementation of the Constitution through ensuring the constitutionality and legality of legal documents - one of the most important contents of constitutional activities Accordingly, the National Assembly performs the right to supervise documents of the President, the Standing Committee of the National Assembly, the Government, the Prime Minister, the Supreme People's Court and the Supreme People's Procuratorate; it also has the authority to abandon any document of these agencies if that document is contrary to the Constitution, law and resolution of the National Assembly The Standing Committee of the National Assembly supervises legal documents of the Government, the Prime Minister, the Supreme People's Court, the Supreme People's Procuratorate and the resolution of the People's Councils of provinces and central cities It has the right to suspend any document of these agencies if that document is contrary to the Constitution, law and resolution of the National Assembly The Prime Minister has the right to suspend the implementation or removal of any document of Ministers, Heads of Ministerial-Level Agencies, People's Committees and Presidents of Provincial People's Committees if that document is contrary to the Constitution, law and documents of superior state agencies; suspend the implementation of resolutions of the Provincial People's Councils which are contrary to the Constitution

It could be said that this is a decentralised mechanism of constitutional monitoring, which can also be called the general mechanism of supervision and constitutional guarantee of legal documents, however, this mechanism does not work in practice

The Constitution gives the National Assembly the right to issue and amend both Constitution and statutes, to supervise the implementation of the Constitution and the law

266 The Communist Party of Vietnam Document of The 10th National Congress of the Communist Party, The National

However, neither the Constitution nor the law stipulates the responsibility arising from the unconstitutional laws that the National Assembly has enacted or been mistaken during the approval process

From the legal aspect, the supreme power position belonging to the National Assembly is explained by the fact that the National Assembly is the highest delegated body, the highest state authority, the highest legislative body and the highest supervisory body (Article 69 of the 2013 Constitution) However, what is worth mentioning here is the ambiguity between the power of

the National Assembly and the power of the Constitution

There is an obvious reality that not every law enacted by the National Assembly expresses the will or benefit of the people classes Besides, not all members of the National Assembly have fulfilled the representative responsibilities to their electors, which are fighting for the electors‘ interests Only when a statute is enacted by the National Assembly does a regulation of the Constitution being implemented, which means that the power of the Constitution has been placed under the legislative authority of the National Assembly!

Since the National Assembly is the only body having legislative authority, it could enact any statute that seems appropriate In addition, the right to interpret the Constitution belongs to the Standing Committee, which is the standing body of the National Assembly (Article 74 of the Constitution) It is assumed that if an agency of the National Assembly or a parliamentary member indicates that a certain law is unconstitutional, the National Assembly could still "make it constitutional" by explaining the law Hence, it is sometimes the case that the amendment of the Constitution would also be based on the current law instead of doing the opposite With that kind of mechanism, it is very difficult to detect and deal with an unconstitutional statute and the consideration of constitutionality in any form would become unnecessary or meaningless, unless the National Assembly becomes proactive in monitoring and detecting the unconstitutionality Besides, the authority to suspend and exclude documents which are contrary to the Constitution as mentioned above is practically not applicable Therefore, the study to build a constitutional monitoring mechanism in Vietnam is being posed as an urgent requirement in a democratic Rule of Law

In Article 119, the 2013 Constitution sets out the highest legal basis for the implementation of this task by stipulating: "all acts violating the Constitution are to be dealt with" and providing ―mechanism to protect the Constitution by law‖ However, until now, this specialised mechanism has not been studied and implemented yet The design of a model of this future mechanism should come from the purpose of examining rules and acts about their constitutionality This major test must be based on the spirit of the Constitution, the statutes and must determine the intent, content, purpose of the law to make the necessary decisions

the Constitution but also with the principles and requirements of the democracy, general principles of law, judgements must be made suitable to a broad social vision and legal knowledge in its breadth

2.3 Ensuring fairness, implementing justice

In the national tradition and the moral values of Vietnamese people, fairness, righteousness have always been valued and appreciated The existing evidence of that is the perception of the role of justice with character as a social value in solving legal issues Then from there, those values have been considered as legal behaviour standards: Article of the Civil Code 2015 defines the ability to apply case law and justice in solving civil cases and stipulates ―The Court must not refuse to resolve any civil case due to the reason of not having laws to apply‖ (Article 14.4 the Civil Code)

It can be affirmed that the recognition of these new legal sources is a bright spot in Vietnam's modern legal thinking, which is the result of an innovative and open thinking to receive the progressive values of the era, stemming from the assumption that "the law is not created by human but comes from the fairness and the rationality of nature and human behavior, the law is a natural manifestation of life‖ 267 The law could not be arbitrary or be a

product of judgment

Equity is a social issue with a broad popularity Confronting to the requirements of the rule of law, it involves all three areas: legislation, executive and judiciary

For legislative activities, the criterion of fairness lies on the issue of ensuring the harmony of social benefits The role of legislation in the condition of market economy is to create legal models that connect social interests268, to eliminate confrontation, to seek consensus by creating equal possibilities for all social sectors of the country in enjoying social welfare, limiting and eliminating the manipulation of the economic and political power of this group to other groups

Ensuring the stability of social benefit must stem from eliminating the reasons leading to inaccurate or inadequate adjustments of law for groups of social interest Some cases which reflect the lack of social benefits are:

- Because lawmakers not recognise interests of group A or B as legitimate

- Those legitimate benefits, though being recognised or verified, are still overlooked because of some deficiencies from the policy-making mechanism and the law

- The legitimate benefits are recognised by law but there is no mechanism to implement or there is prevention of implementation

- Due to the irresponsible attitude or the inconsideration of law enforcers, legitimate interests have not been implemented in practice

- Illegal benefits overwhelm legitimate benefits

267 Dao Tri Uc, Thinking about the contemporary State and law, Journal of State and Law, volume 7/2017, p 23 268

Therefore, the role for the law to create sustainable development is the ability of the law to create a stable and lasting social environment through a mechanism reflecting social benefits into the law and on the basis of a fair legal order for a sustainable social order

For the executive branch, this is the right to access to public service, an important manifestation of the Rule of Law In a country, the executive often holds and uses a large amount of financial resources and human resources This is also where several jobs are created and therefore, it becomes the target of people intending to seek ―perquisite‖ As for developing countries, human resources are used the most in the executive In order to raise awareness of respecting principles of the Rule of Law, there must be some guarantees that the recruitment of the executive system must be based on competence rather than money and relationships, which have been the causes of discriminatory selection

A competence-based administration is a manifestation of fairness and justice in the rule of law regime In many developed countries, a culture has been formed whereby those working in state agencies have been selected entirely based on their professional capacity and their qualifications from reputable educational institutions Citizens also highly appreciate reliable training institutions, they respect and support the civil servants due to the notion that they are competent and capable of undertaking the work of public services On the contrary, it also gave them an attitude of not accepting civil servants abusing their power to seek their own interests.269

For the Judiciary, Article 102.3 of the Vietnam's 2013 Constitution laid the foundation for a new thinking about the role of the Court to protect justice because the nature of Court is a journey of seeking justice The first rule-of-law symbol is the Lady Justice with a sword, scale and blindfold which indicates the idea of a fair national and social order Since that ancient time, the Court has been attached to the irreplaceable supremacy of maintaining justice, having open and transparent procedures, having an independent and objective position And therefore, the Court has been the first important factor, the epitome of the Rule of Law and the method of organising democratic power on a legal basis

The right to access justice has the main content: the right to be heard in time and fairly before the law and before the Court The protection of law according to fair proceedings is synonymous with protection by the Court on behalf of law and justice

The right to access justice of the people corresponds to the obligation of the State, represented by the Court That is the core of the principle that the Court must not refuse to resolve any case The French Civil Code since it was named Napoleon Emperor has so far maintained the rule: "Any judge rejecting to adjudicate with the reason that the law does not stipulate, the regulation is unclear or incomplete, may be prosecuted for a refusal of trial‖ (Article 4) For the first time in Vietnam's legislative history, this idea has been concretised by the 2015 Civil Code of Vietnam as stipulated in Article 14.2 as follows: ―The Court must not

269 Lijphart A Patterns of Democracy: Government Forms and Performance in Thirty-Six Countries New Haven; London

refuse to resolve any civil case due to the reason of not having laws to apply‖ In this case, the 2015 Civil Code provides courts with customs, legal similarities and equity

The principle that the Court shall not refuse a trial is an important principle to ensure people‘s right to access justice in the Rule of Law On the one hand, that principle is associated with promoting the role and strengthening the independence of the Court On the other hand, it is associated with establishing the law-making role of the Court through the development of case law, along with the traditional role of applying the law French professor René David stated that ―recognising and applying case laws means that judges must take the general ideology of justice to be the basis to command, so that in every specific situation it can achieve the spirit of balance and the harmony of interests‖ 270

In the issue of security and justice protection, it is essential to clearly identify two sides of a problem On the one hand, legal regulations enacted by competent state agencies always involve the potential for lack of specific, being overlapped, inconsistent adjustments and lack of clarity in some certain situations On the other hand, new relationships and disputes arise more and more Since then, the Court's practical role in overcoming the inherent deficiencies of the legal system during the process of applying the law is obvious and the application of the Court's case law will complement these loop-holes in time to guarantee and better protect the legitimate rights and interests of people The Court's case law, as well as the customs and equality, when it comes to being sources of law and the basis for handling legal situations, will contribute to make the law timely meet the demands of life and create new development directions for social relations

Since then, the law should be understood in a broad sense which would make its content more appropriate, vivid and more attached to the rapidly changing reality nowadays, without rigidity and lack of adjustment capability From there, statutes will lessen its subjectivity and theory because these new legal sources stem from different circumstances of social life These sources are thoroughly capable and more fully and timely regulated by law to ensure and protect human rights and civil rights in time in the Rule of Law The use of case law and other sources of law such as customs, fundamental principles of law and equity requires the increasing guarantee of the Court‘s independence On the other hand, circumstances which raise the need to expand sources of law require more independent capability of the Court!

The thinking about function of the Court to protect justice goes towards another problem: Courts should be entitled to interpret rules that are applied in an appropriate way with the context of legal relations arising in certain circumstances, in order to create strong and transparent legal guarantees, to get easier in reaching consensus among relevant parties and to ensure maximum fairness and justice

270

2.4 Consolidating the moral foundation of public services and the judiciary

2.4.1 Interference between law and morality

Plato once pointed out that power needs to meet all three qualities: courage, caution, and fairness, and impulse of the qualities is conscience.271 The politics in different countries, different cultural traditions and ethnic characteristics in each historical period have led to differences in the way of understanding and organising state power as well as putting common characteristics of the rule of law into practice The inclusion of moral values in the substantial law and procedural law is considered a very clear trend of the modern Rule of Law

The legal reality in Vietnam, especially in public services and judiciary, has shown that the law needs to go parallel to other elements in society such as morality, integrity, talent, and dedication

Obviously, the law cannot be enacted and implemented by itself In order to fully and accurately enforce the law, morality and conscience of humans, particularly the leader, are required Bureaucracy, greed, disregard for other people's interests, authoritarianism, deception, etc are diseases that can lead to misapplication of the law and make it misleading, distorted, though the law is fair and appropriate

2.4.2 The legitimacy of power

When discussing the new thought on the moral basis of the rule of law, it is necessary to revise and clarify the legitimacy of power

Legitimacy includes the following aspect or important factors:

a The majority‘s perception of the rightness and legitimacy in the organisation and operation of institutions compared to their expectations

b The majority‘s psychological perception of the capability and commitment of the state power‘s representatives

c The majority‘s psychological perception of moral factors of leaders in the state apparatus, of the fairness in the state‘s decisions

d The majority‘s awareness of the legality in the organisation and operation of state agencies

Generally, state power is righteous when in the eyes and hearts of the people (at least the majority), the government, institutions, civil servants and the leaders appeared appropriate to the people‘s conceptions and expectations of a decent government Those concepts are often not associated with legal factors, even rarely take the law as a basis

The perception‘s core element of the rightness of state power is the people's belief in that their material and mental life and the country in general related to their support for the state, that the state is subsidising them and representing their interests, the government is theirs and for them Therefore, the rightness is in close relation to benefits Thus, planning or

271

implementing policies based on a sense of rightness is much more difficult than referring to policy decisions and laws on a legal basis However, the foundation of rightness is something that a power institution cannot ignore It is always understood as the majority‘s perception of relevance or irrelevance, the relevant level and satisfaction of their interests from the State The corollary of state power which is considered righteous is the prestige index to the people, the recognition of the people to the right of the state agency to lead or govern them; the consent, submission, acceptance or support of state authorities‘ decisions and laws It is the foundation for achieving effective management and administration, effective use of power Therefore, the goal of any power regime is the right to maintain its sustainable foundation.272

The legitimacy and prestige of a political institution, a state institution in particular and the political system in general, must truly be the result of self-sacrificing leadership, talent, the wisdom of those leaders for the people, for the country without seeking their own privileges and benefits.273 Along with the harmonisation with the masses, the honest, straightforward and open dialogue is the key to the rightness and long-term prestige of a political regime and government power Dialoguing with, listening to critical opinions, conflicting views, and adjusting the necessary levels of decisions made due to critical opinions and views, etc is considered the motto of the leadership and management agencies, of leaders and organisations, which demonstrates the governing power of a political party

2.4.3 Ethics in public service

Ethics in public service is a moral area in management, a foundation for establishing and maintaining culture and civilisation in the relationship between the public service machine and people and enterprises, among partners in the cooperative relationships, including the hierarchical administrative relationships, in the internal and external relations of the public service system

Public service ethic manifests itself in many areas, but it shall always be the first requirement in every area for the people who perform public duties to distinguish right-left, right-wrong, good-bad, truthful-treacherous, to help avoid desire, greed, that is to keep the mind pure, to promote the formation and preservation of the integrity of people in the name of public service and state power Besides, there are demands on human behaviours in relation to the citizens – the serving objects of public service to cultivate the sense of responsibility for the assigned task, the will to constantly study to have sufficient knowledge, capability and bravery to serve the citizens, without the sense of doing a nine-to-five job

The national governance in general and civil service in particular nowadays have passed the viewpoint threshold of the classic and simple governance, which claims that the effectiveness of governance is to achieve the initial goals set for certain ways and deadlines, without taking into account the psychological, social, political and ethical factors that arise in governance In all areas of governance and public service, the ethical and virtuous content in

272 Hindess B Discourses of Power: From Hobbes to Foucault – Oxford; Camb., Mass 1996, p.144-145 273

the interactions of public service has been included in the core position, in addition to the professional content This is because in fact, the criteria of ethics are indispensable guarantees for the stability of the civil servant and the public service system.274 Many of that content has even been transformed into professional and institutionalised criteria.275 For example, the requirement of non-discrimination, which is typically ethical, has become a statutory principle in implementing the right for public access, in distributing and regulating to balance public resources, including public finance, in determining obligations and the national budget revenues… Starting in the 80 of the twentieth century, many countries have enacted laws on public service morality For example, in October 1990, the US Congress issued the Law on Principles of Morality and Conduct of Government Officials Many ethical requirements have been defined such as: not allowing money and other interests to affect impartiality and objectivity; in performing public service, shall not utilise the information obtained from public service to gain personal benefits; shall not make promises difficult for organisations to implement; shall not work outside of the scope of responsibility if it affects public service276…

In Vietnam recently, on 27th December 2018, the Prime Minister issued the Decision approving the Project on Public Service Culture The Project stipulates that civil servants are not allowed to flatter their superiors, to supervise, examine, reward or punish with bad motivation The fact shows that these behaviours are able to exist when there is a lack of moral standards in the public system

2.4.4 Judicial Integrity

Judicial integrity is an interesting concept Its core is the requirements from the society and the public about the judiciary It also is the necessary quality of a judicial system and judicial officers in order to ensure their fulfillment

In terms of vocabulary, the concept of integrity, which is ‗liem chinh‘ in Vietnamese, is based on the meaning of the two parts ‗liem‘ and ‗chinh‘ People can open any Vietnamese dictionary to learn about the lexical meaning of these concepts, but Ho Chi Minh was the one who gives the most precise definition, easiest to understand In the work ―Can, kiem, liem chinh‖ written in June 1949, he said: ―Liem is to be pure, not greedy, chinh means not to be dark, means straightforward and righteous

Judicial integrity, therefore, can be interpreted as a demand for a pure judicial system, the honourable team of judicial officers, committed to maintaining and protecting the rightness and justice ―Sacrificing, complying, public-spirited, and selfless‖ are the qualities that President Ho Chi Minh proposed to the judiciary and the judicial officers in ‗The Letter to the National Judiciary Conference in February 1948‘.277

From this general approach, the issue of judicial integrity can be defined more specifically in the following aspects:

274

Barzelay M.Breaking through bureaucracy; a new vision for managing in government Berkeley, 1992, p4-5

275

Aberbach J.D., Putnaam R.D, Rockman B.A Bureaucrats and Politicians in Western Democracies, Havard, 1981, p.24-25

276 Bowles N The government and politics of the U.S, London, 1998 P125 277

Firstly, the spirit of professional responsibility, honour, and conscience of the judicial career This is a very important aspect of the ethics of judicial professionals such as: Judges, Prosecutors, Investigators The sense of responsibility and honour, as well as the judicial career conscience should be considered the foundation of integrity education It is the responsibility of respecting and protecting human rights, protecting the people, a combination of inner self-respect with the responsibility for people A sense of career honour is a judicial officer‘s self-awareness of the social evaluation of himself, which is the driving force for decisions made in the process of applying the law

Since then, when it comes to judicial integrity, there is an inevitable concept of the level of social prestige, the social role of judicial authorities and judicial officers, and their awareness in this regard

Secondly, the issue of fighting against corruption, ensuring the purity of the judicial system In a study on corruption and anti-corruption, author Susan Rose – Ackerman pointed out that ―because the judicial decisions have been able to redistribute the power and property, Judges are able to take advantage of their professional position to benefit themselves‖ If the judicial authorities become a link of corruption, both citizens and officials share a common understanding that bribery can solve all legal problems! That way of thinking is often seen not only in the public sector, but also in some typical disputes regarding transactions or assets in the private sector If the parties try to avoid colliding with the judicial system, their agreements would have been able to circumvent the law at the beginning, yet as such, the losing party fell into a difficult situation without the normal protection from the judicial authorities having made impartial judgements Hence, an honourable and reputable judicial system is essential in fighting against corruption and maintaining legal order for the society.278

Conclusion

Stemming from approaching values, the author concluded that the Rule of Law in Vietnam has been formed developed on the basis of the core values which are fairness and humanity Fairness and humanity must exist both in the law‘s content and in values that go hand in hand with the law

Considering the logic of forming these core values, the construction and improvement of the current rule of law can be receptive and return to the historical legacy of the imperial period, including the period when Vietnam was a French colony, the first time Vietnam came out of the ‗seclusion‘ from feudal dynasties in order to approach the Western governance The ideology of the Declaration of Independence on 2nd September 1945 and of the Constitution 1946 has been a valuable legacy for building up the current rule of law, considering its most core values

278 Susan Rose – Ackerman: Corruption and Government – Causes, Consequences, and Reform Cambridge University Press,

In addition to the efforts to create the key elements of the rule of law, it is important to reinforce the moral foundation of the rule of law by paying attention to the requirements of ensuring the legitimate power in actual activities of the Party and the Government, ensuring public service ethics, and the integrity of judicial agencies Establishing this requirement is a new approach to the rule of law in Vietnam

Bibliography

1 Aberbach J.D., Putnaam R.D, Rockman B.A 1981: Bureaucrats and Politicians in

Western Democracies, Havard

2 Barzelay M (1992) Breaking through bureaucracy; a new vision for managing in

government, Berkeley,

3 Bowles N (1985) The government and politics of the U.S, London

4 The Complete Works of Karl Marx and Friedrich Engels, Volume 4, The National

Political Publishing House, Hanoi, 1985

5 Deutsch K.W (1966) The Nerves of Government: Model of Political Communication

and Control N.Y

6 Complete Annals of Dai Viet (Đại Việt sử ký toàn thư), The Social Science

Publishing House, Hanoi, 1998, T2

7 Dao Tri Uc, (2016) The relationship of Vietnamese law and French Law from the

logic of law receiving and transformation, in ―The influence of French legal tradition on Vietnamese law‖, The Hanoi National University Publishing House

8 The Communist Party of Vietnam Document of The 10th National Congress of the

Communist Party (2006), The National Political Publishing House, Hanoi

9 Dao Tri Uc (2017), Thinking about the contemporary State and law, Journal of State

and Law, volume 7/2017, page 23

10 Easton D (1965) A system Analysis of Political Life N.Y

11 George P.Fletcher, (19960, Basic Concept of legal Thought, Oxford University Press,

1996, p.13; Michael Freedman, Human Rights, Democracy and Asian Values, The Pacific Review, Vol.9, No.3

12 Guthrie W.K.C, (1986) A History of Greek philosophy: Volume 4: Plato: The Man

and His Dialogues: Earlier Period, Cambridge University Press

13 Hindess B (1996), Discourses of Power: From Hobbes to Foucault – Oxford; Camb., Mass

14 The complete works of Ho Chi Minh, 2011 The National Political Publishing House,

Hanoi, 2011, T.1, 4, 5,

15 Iian Stewart, The Critical Legal Science of Hans Kelsen, (1990)17 Journal of Law and

Society

17 James V.Feinerman, (September 1997) The Rule of Law with Chinese Socialist Characteristics, Current History

18 Jeffrey D.Sachs (editor) and Pistor, Katharina, (1987) The Rule of Law and Economic

Reform in Russia, The John M.Olin Critical Issues Series, Westview Press, 1987

19 JJ.Rouseau (1992): The Social Contract, The Ho Chi Minh City Publishing House

20 Kelsen Hans, (1960), Pure Theory of Law, translated by Knight Barkeley, CA:

University of California Press

21 The history of Vietnamese state and law, The Hanoi National University Publishing House

22 The history of Vietnam (2013) volume 7, T9, The Social Science Publishing House, Hanoi

24 Lijphart A (1999) Patterns of Democracy: Government Forms and Performance in

Thirty-Six Countries New Haven; London

25 Nguyen Minh Tuan, (2016) The Cai luong huong chinh policy during the French

colonial regime in Vietnam, in ―The influence of French legal tradition on Vietnam law‖, The Hanoi National University Publishing House

26 Nguyen Thi Viet Huong, Democracy in the village: ―Tradition and Modernity‖,

Journal of State and Law, volume 3/2011, page 17-27

27 Nguyen Ngoc Huy, Ta Van Tai (1994): The Le Code: Law in traditional VietNam

Ohio – London 1986; Dao Tri Uc (ed): Study on the Vietnam legal system from XV to XVIII century, The Social Science Publishing House

28 Pham Quynh (1930) The Constitutionalism in Vietnam, The Nam Phong Journal,

volume 151

29 Phan Chau Trinh, The speech on military rule and democracy, Journal of History

Study, volume 67 October 1964, page 22

30 Phan Huy Le (1997): Le Thanh Tong (1442 – 1497), The summary record of

Conference ―Le Thanh Tong – The person and career‖, The Hanoi National University Publishing House, 1997

31 Phan Huy Le, (2011) Return to the origin, The World Publishing House, Hanoi

32 Rabel, Private Laws of Western Civilization – The French Civil Code, 10,

La.L.Rev.107(1950)

33 René David (1978), Les Grands Sistêms de Droit Comtemporains, Dalloz, Paris, 1978

34 René David, (1972), French Law, Its Structure, Sources and Methodology, Paris, 1972

35 Ronald Moore (1978) Legal Norms and Legal Science: a Critical Study of Hans

Kelson‘s Pure Theory of Law, Honolulu

36 Susan Rose – Ackerman (1999): Corruption and Government – Causes, Consequences,

and Reform Cambridge University Press

37 Yves Henry (1931), Économie agricole de l'Indochine, Hanoi

NHÀ NƢỚC PHÁP QUYỀN Ở VIỆT NAM – NHỮNG GIÁ TRỊ CỐT LÕI

VÀ NHỮNG KHÍA CẠNH TIẾP CẬN MỚI

GS.TSKH Đào Trí Úc Khoa Luật, Đại học quốc gia Hà Nội Tóm tắt

Nhà nước pháp quyền Việt Nam thức hiến định vào năm 2001 (điều 2) Nghiên cứu giá trị cốt lõi Nhà nước pháp quyền đặt bối cảnh yêu cầu cải cách pháp luật cải cách lập pháp, hành pháp, tư pháp Việt Nam Trên sở thừa nhận giá trị chung phổ biến Nhà nước pháp quyền tác giả coi việc thượng tôn pháp luật nhằm bảo đảm tôn trọng, bảo vệ quyền người, công công lý giá trị cốt lõi Nhà nước pháp quyền Việt Nam đại Từ đó, tác giả trở lại với giá trị xã hội truyền thống, văn hoá dân tộc, phương thức quản trị xã hội, trào lưu tư tưởng sản ph m lập hiến, lập pháp với tính cách di sản mang nặng giá trị cốt lõi Nhà nước pháp quyền Trong bối cảnh Việt Nam, yếu tố chủ đạo Nhà nước pháp quyền xác lập phát triển chúng kết hợp với giá trị tính đáng người lãnh đạo, đạo đức cơng vụ, liêm tư pháp

Mở đầu

Nội hàm Nhà nước pháp quyền Việt Nam cần xác định sở kết hợp đắn tính phổ biến tính đặc thù lý luận thực tiễn Nhà nước pháp quyền, với phản ánh thực tiễn tổ chức hoạt động hệ thống trị, máy Nhà nước, hệ thống pháp luật Việt Nam

Trước hết, cần nói rằng, mơ hình nhà nước pháp quyền Việt Nam hạt nhân hợp lý, quan điểm tiến tư tưởng Nhà nước pháp quyền giá trị chung có tính phổ biến tri thức thấm sâu tinh thần nhân văn cao mà tư triết học trị lồi người đạt tới, kiểm nghiệm qua thực tiễn lịch sử nhiều dân tộc thời đại Những giá trị phổ biến hình thành nên nguyên tắc tổng quát xác định nội hàm đặc trưng Nhà nước pháp quyền đánh dấu phát triển không ngừng nhận thức thực tiễn tổ chức Nhà nước Theo chúng tôi, giá trị pháp quyền cốt lõi xuyên suốt công cơng lý Chính vậy, ngơn ngữ phổ biến cho thấy nỗ lực tu từ phù hợp Từ ngữ pháp quyền tiếng Việt đủ để nói rõ giao thoa hai giá trị ―pháp luật‖ ―quyền‖ người địi hỏi cơng bằng, cơng lý pháp luật, tính ràng buộc pháp luật cơng Chắc chắn giá trị phổ biến nhà nước pháp quyền có tác dụng tảng để xác lập yếu tố cần đủ nhà nước pháp quyền

xét đến lịch sử, văn hoá bối cảnh trị cụ thể nước279

Tuy nhiên, chúng tơi cho ―biến thể‖ liên quan đến yếu tố (hay cịn gọi đặc trưng) khơng Như vậy, yếu tố Nhà nước pháp quyền yếu tố bất biến có ý nghĩa phổ biến! Sẽ khơng có khơng thể xác lập khẳng định chế độ pháp quyền quốc gia, yếu tố phổ biến yếu tố đặc thù loại trừ, vô hiệu lẫn nhau, đối nghịch với với tính cách giá trị xã hội

Ở Việt Nam Nhà nước pháp quyền xác lập ảnh hưởng loạt yếu tố văn hóa truyền thống, kinh tế xã hội yếu tố quốc tế Vì vậy, việc nghiên cứu yếu tố cần thiết q trình xây dựng hồn thiện Nhà nước pháp quyền Việt Nam

1 Sự kế thừa giá trị truyền thống

1.1 Tư tưởng khoan dung, nhân nghĩa, công

Trong lịch sử tư tưởng pháp quyền có hai quan niệm khác sở đạo đức, văn hoá Nhà nước pháp quyền Học thuyết pháp quyền thực chứng mà Hans Kelsen (1881-1973) tiêu biểu coi nhà nước có pháp luật Nhà nước pháp quyền pháp luật quy định Nhà nước Nhà nước đảm bảo tồn theo trật tự pháp luật định280 Quan điểm không ý đến nội dung thực chất pháp luật, phủ nhận mối quan hệ pháp luật với văn hoá, với đạo đức281

Mặt tích cực chủ nghĩa thực chứng pháp lý chỗ nhấn mạnh tính ổn định đáng tin cậy pháp luật Nhà nước bảo đảm thực Ở cá nhân tổ chức phải chịu trách nhiệm hành vi trước pháp luật Nhà nước có trách nhiệm bảo đảm trật tự pháp luật theo yêu cầu nguyên tắc pháp lý Người ta cịn gọi mơ hình Nhà nước pháp quyền cứng nhắc282

Trong quan niệm khác gắn Nhà nước không với pháp luật mà với văn hố đạo đức xã hội Đó mơ hình Nhà nước pháp quyền khoan dung, mềm dẻo283

Mơ hình Nhà nước pháp quyền khoan dung thừa nhận chu n mực pháp lý, nhiên, điều cốt lõi quan hệ Nhà nước, pháp luật đạo đức chỗ cấu pháp lý sở để cá nhân hành động vừa theo pháp luật vừa theo nguyên tắc đạo đức để cuối phải chịu trách nhiệm pháp lý hành vi Như vậy, pháp luật đạo đức trở thành chu n giá trị cho hành vi trách nhiệm pháp lý thước đo cuối Nền tảng đạo đức chế độ pháp trị giá trị khoan dung công Pháp luật không dựa phục tùng đơn mà chế độ, trật tự tự giác tự chịu trách nhiệm sở tự tham gia vào trình quan hệ xã hội

279

Jeffrey D.Sachs (editor) and Pistor, Katharina, The Rule of Law and Economic Reform in Russia, The John M.Olin Critical Issues Series, Westview Press, 1987, 25; James V.Feinerman, The Rule of Law with Chinese Socialist

Characteristics, Current History (September 1997): 278-281 280

Kelsen Hans, Pure Theory of Law, translated by Knight Barkeley, CA: University of California Press, 1960, p.348-355

281

Ronald Moore, Legal Norms and Legal Science: a Critical Study of Hans Kelsen‘s Pure Theory of Law, Honolulu, 1978, p.215

282

Iian Stewart, The Critical Legal Science of Hans Kelsen, (1990)17 Journal of Law and Society, p.273

Từ bình diện này, nhận thấy yếu tố đặc sắc lịch sử Việt Nam chỗ, quốc gia phong kiến theo thể tập quyền chuyên chế quốc gia chịu ảnh hưởng sâu sắc Nho giáo pháp luật thể ln ln tạo dựng trì hệ thống pháp luật thành văn phát triển trình độ cao so với quốc gia thời Bằng chứng cổ luật, luật tục vùng miền thường hệ thống hóa, triều đại tiến hành pháp điển hóa pháp luật: Bộ Hình thư thời Lý (1042), Bộ Quốc triều hình luật thời Trần (1230), Bộ Quốc triều hình luật hay cịn gọi Bộ luật Hồng Đức soạn thảo ban hành vào năm 1483 triều vua Lê Thánh Tông niên hiệu Hồng Đức (1460 – 1497), luật có phạm vi điều chỉnh rộng lớn, bao quát tất lĩnh vực đời sống xã hội đương thời, văn tuyệt vời lịch sử pháp luật thành văn Việt Nam284

Pháp luật phong kiến Việt Nam có nhiều yếu tố tiếp thu từ pháp luật ngoại bang đương thời, đồng thời chủ yếu mang đậm dấu ăn văn hóa dân tộc Là công cụ để bảo vệ chế độ quân chủ phong kiến, lợi ích triều đại, tính khoan dung, tinh thần trọng nghĩa nét độc đáo có giá trị ảnh hưởng lâu dài từ thời đại đến thời đại khác lịch sử dân tộc Tinh thần thấy Đạo dụ Vua Trần Minh Tông tháng năm 1315 cấm cha con, vợ chồng gia nô nhà tố cáo lẫn nhau285 GS Phan Huy Lê – nhà sử học tiếng Việt Nam đưa số sau đây: 722 điều Bộ luật Hồng Đức 400 điều hồn tồn khơng có luật triều đại Hán, Đường, Tống, Minh Trung Quốc với nội dung cách thức điều chỉnh độc đáo Việt Nam286 Đó lĩnh vực dân sự, nhân – gia đình, quyền thừa kế, quyền nhóm xã hội yếu thế, với vận dụng nhiều quy tắc tập quán, phong tục, tín ngưỡng vùng miền địa Có thể nêu điều luật mang nặng nội dung đạo đức giá trị công bằng, quy định Điều 388 tài sản thừa kế: 1/2 tài sản dùng để thờ cúng tổ tiên, phần lại chia cho trai hay gái Trong điều kiện ảnh hưởng nặng nề đạo lý Khổng giáo với bất bình đẳng quan hệ gia đình với địa vị thấp người phụ nữ, việc Bộ luật Hồng Đức đặt quy định bảo vệ phụ nữ, bình đẳng vợ - chồng quan hệ tài sản coi độc đáo – thể kết hợp của pháp luật với giá trị đạo đức, nhân nghĩa Trong đạo luật khác nhà Lê Quốc triều khám tụng điều lệ có quy định nhân đạo trường hợp kiện tụng đòi nợ: ―Nếu nhà có tang chưa chơn cất, mà đến hạn phải trả nợ chủ nợ nên việc mà thương xót khơng tróc bắt lấy ngày hẹn sách hỏi để làm tổn thương việc hiếu, phải chôn cất xong truy hỏi‖ Giáo sư Phan Huy Lê đưa nhận xét: ― Lê Thánh Tông người tôn sùng Nho giáo, nhà lý học theo phái Tống Nho, ông biết kết hợp tư tưởng Nho giáo, tư tưởng đức trị lễ trị với tư tưởng pháp trị, tinh thần ý thức dân tộc sâu sắc‖287

284 Nguyen Ngoc Huy, Ta Van Tai, The Le Code: Law in traditional Vietnam, Ohio – London 1986; Dao Tri Uc (ed): Nghiên cứu hệ thống pháp luật Việt Nam kỷ XV đến kỷ XVIII, NXB Khoa học xã hội, 1994, tr.262

285

Đại Việt sử ký toàn thư, NXB Khoa học xã hội, Hà Nội, 1998 T2, tr100

286

Phạm Huy Lê, Lê Thánh Tông (1442-1497), Con người nghiệp, NXB Đại học quốc gia Hà Nội, 1997, tr.18

287 Phan Huy Lê, Lê Thánh Tông (1442 – 1497), Kỷ yếu Hội thảo khoa học ―Lê Thánh Tông – Con người nghiệp‖

1.2 Quản trị truyền thống: dân chủ làng xã

Một giá trị truyền thống khác có sức ảnh hưởng đến tính chất đặc điểm chế độ pháp quyền Việt Nam chế độ tự quản làng xã truyền thống quản trị địa phương

Lịch sử hành Việt Nam cho thấy rằng, xã hội cổ xưa Nhà nước Văn Lang (TK thứ TCN) đặt tảng Công xã nông thôn với tính chất cộng đồng làng xóm kết hợp quan hệ địa lý – xã hội (cộng đồng) với quan hệ huyết thống288

Công xã thời kỳ nơi người nông dân tự tụ tập để bàn bạc, giải vấn đề chung; nói khác đi, cơng xã nơng thơn Việt Nam từ nghìn xưa có chỗ đứng có tính tự nhiên, bền vững có tính tự quản cao Những tố chất làm nên tính cố kết bền chặt cộng đồng nông thôn Việt Nam trải qua biến thiên thăng trầm lịch sử Sự tồn lâu dài chế độ công hữu ruộng đất mà cụ thể chế độ sở hữu chung cộng đồng công xã nông thôn góp phần định vào cố kết Trong nghìn năm nước Đại Việt bị hộ phong kiến Trung Quốc (179 TCN - 905), quyền hộ khơng thể đồng hóa dân tộc Việt Nam, khơng thể thay đổi cấu cốt cách sinh hoạt vững bền làng, xã Việt truyền thống, khơng thể kiểm sốt đơn vị sở này.289

Yếu tố lịch sử lần chứng minh cho khả trường tồn văn hóa thể chế cộng đồng địa phương sở

Trong suốt thời độc lập tự chủ nước Đại Việt sách xuyên suốt triều đại phong kiến Việt Nam sách thắt chặt mối liên hệ ―Làng‖ ―Nước‖ Cũng công xã nông thôn trước đây, làng xã Việt trở thành ln ln đơn vị sở có tính độc lập, tự trị290

.Chính sách ―cải lương hương chính‖ (La réforme administrative des communes) thực suốt 40 năm (1904 - 1944) với lần cải cách ba kỳ Việt Nam, có nhiều nội dung có việc trì chế độ xã thơn tự quản, coi xã pháp nhân hành - thực thể có đầy đủ quyền lợi nghĩa vụ hành chính, tài sản291

Điểm bật có ý nghĩa pháp quyền tồn tính độc lập, tự trị làng xã Việt Nam liền với việc thừa nhận tính độc lập tự trị từ phía quyền trung ương trở thành yếu tố xuyên suốt lịch sử, biểu giá trị văn hóa bền vững, vượt qua thời gian

Mặc dù vậy, cần phải tính đến khía cạnh tiêu cực chế độ tự trị địa phương truyền thống Đó là, qua nhiều giai đoạn lịch sử, tính độc lập, biệt lập cộng đồng địa phương dẫn đến tình trạng ―phép vua thua lệ làng‖ tồn song song với ý thức

288Lịch sử nhà nước pháp luật Việt Nam, NXB.Đại học Quốc gia Hà Nội, sđd, tr.51 289

Lịch sử nhà nước pháp luật Việt Nam, NXB.Đại học Quốc gia Hà Nội, sđd, tr.71, 239-241 290

Phan Huy Lê, Tìm cội nguồn, NXB Thế giới, Hà Nội, 2011, tr.759

291

bảo lưu giá trị truyền thống, chống lại pháp luật kẻ cai trị Những tượng lâu dần hình thành người Việt tư tưởng bất tuân pháp luật chí coi thường pháp luật Yếu tố cần xem xét bối cảnh mà không gian kinh tế xã hội mở rộng va chạm tâm lý tiểu nơng với trật tự pháp luật thường dẫn đến hành vi phức tạp, khó quản lý xét từ yêu cầu Nhà nước pháp quyền

1.3 Những yếu tố pháp luật công tư tưởng lập hiến

Giai đoạn lịch sử Việt Nam cận đại đại liên quan đến thời kỳ thuộc địa Pháp (1858 – 1945) chứng kiến hai tượng pháp luật Thứ nhất, áp đặt pháp luật phục vụ cho sách xâm lược thực dân khai thác thuộc địa Pháp Việt Nam Thứ hai, song song với ảnh hưởng tư tưởng pháp lý phương Tây tiến thâm nhập th m thấu vào pháp lý Việt Nam có tư tưởng, định chế có ảnh hưởng quan trọng, lâu dài đời cấu trúc pháp quyền Việt Nam sau

Đối với tượng thứ nhất, khẳng định rằng, trải qua 80 năm đô hộ thực dân Pháp, pháp luật quyền thực dân thực cơng cụ đắc lực cho sách khai thác thuộc địa tham lam chủ nghĩa thực dân Pháp, bóc lột, đàn áp dã man mà nhà thực dân Pháp thi hành Việt Nam Mặc dù vậy, đạo luật mà nhà thực dân ―đem theo‖ đội quân viễn chinh khơng đóng vai trị cơng cụ quyền thực dân mà nguồn gốc chúng đẻ văn minh pháp lý nơi quốc292 Thật vậy, Bộ Dân luật giản yếu Nam Kỳ năm 1883, Bộ luật Bắc Kỳ năm 1831, Hoàng Việt Trung Kỳ hộ luật (Bộ luật dân Trung Kỳ) năm 1936 bổ sung, sửa đổi năm 1939, Bộ luật hình sự, Tố tụng hình tổ chức Tòa án năm 20 thế kỷ XX ―made by French‖ mang giá trị pháp lý thân pháp lý tiến thuộc nhân dân Pháp, ―sang‖ Việt Nam, cho dù người mang chúng đến với ý đồ khác giá trị tỏa sáng tiếp nhận điều quan trọng đáp ứng nhu cầu trình phát triển xã hội Việt Nam đương thời theo hướng cách tân hội nhập với giới bên

Cần ý rằng, vào thời kỳ việc áp dụng với cường độ lớn chưa thấy có kế hoạch, chương trình sách khai thác thuộc địa quyền thuộc địa Pháp dẫn đến thay đổi lớn đời sống kinh tế - xã hội Việt Nam, cuối kỷ XIX sang đầu kỷ XX

Với mục đích phục vụ khai thác thuộc địa thơng qua chương trình phát triển kinh tế, ưu tiên sách kinh tế quyền Pháp xây dựng cơng trình cơng cộng, trước hết tuyến đường sắt, đường huyết mạch, cảng biển, cơng trình thủy lợi đầu tư xây dựng, song song với chủ trương xây dựng chỉnh trang thị, q trình tích tụ ruộng đất, tích tụ tư diễn ngày liệt theo chế độ đại sở hữu (đại điền

292

chủ) hình thành phát triển293 Lĩnh vực thương mại quyền thuộc địa ý phát

triển sớm, sang đầu kỷ XX khơng cịn hình bóng sách ―trọng nơng, ức thương‖ hay ―bế quan tỏa cảng‖ quyền Nhà Nguyễn Việt Nam trước Thị trường xuất Đơng Dương, gồm khơng thị trường mang tính tự cung tự cấp mà cịn có thị trường hàng hóa cơng nghiệp, thị trường bất động sản, kinh doanh điện, nước, thị trường dịch vụ, chẳng hạn dịch vụ vận tải294

Trong bối cảnh vậy, dù thực tế, luật dân sự, thương mại người Pháp làm chúng có chất xúc tác mạnh mẽ trở lại phục vụ cho phát triển quan hệ dân Sự du nhập Bộ luật dân Pháp vào Việt Nam lúc đồng nghĩa với du nhập học thuyết chế định quyền tài sản, khế ước nghĩa vụ, công ty thương mại, v.v làm thỏa mãn nhu cầu trình phát triển xã hội Việt Nam đương thời theo hướng cách tân hội nhập quốc tế, qua đó, hệ thống pháp luật Việt Nam mà thời kỳ trước vốn nằm quỹ đạo pháp luật phong kiến Trung Hoa có điều kiện để tiếp cận với giá trị pháp lý văn minh từ giới bên ngồi Bằng cách chúng thúc đ y nhanh trình làm tập quán, tục lệ sinh hoạt xã hội Việt Nam đương thời Như nhiều học giả Pháp xác nhận, thân Bộ luật Dân Pháp năm 1804 kết trình lâu dài nhuần nhuyễn việc kết hợp luật La Mã thành văn vùng phía Nam nước Pháp với tập quán (coutumes) người German phía Bắc nước Pháp – q trình thống tập quán đa dạng tồn dàn trải nước Pháp lúc giờ295

Như là, đường hình thành nên Bộ luật Dân năm 1804, người Pháp Việt Nam vào năm 20 – 30 kỷ XX thơng qua việc hài hịa hóa pháp luật với tập quán, phong tục phổ biến vùng miền khác Việt Nam, tạo cho xã hội lúc có trật tự pháp luật cởi mở uyển chuyển, thúc đ y kinh tế xã hội phát triển theo hướng bình đẳng mặt pháp lý296

Trong cấu trúc sách khai thác thuộc địa có yếu tố đáng ý sách tân học hóa, viên chức hóa, tư sản hóa pháp luật hóa297 Trong sách giáo dục pháp

luật có nội dung bảo đảm quyền, trước hết quyền tài sản, nhằm khắc phục quy định cứng nhắc thời kỳ khai thác thuộc địa lần thứ tỏ có xu hướng triệt tiêu nỗ lực phục vụ sách khai thác thuộc địa lần thứ hai Pháp Do đó, với nỗ lực bảo đảm quyền dân sự cố súy cho tư tưởng tự giao kết dân sự, bảo vệ quyền sở hữu, chống độc quyền, bảo vệ lợi ích đất đai, quyền hưởng lợi ích cơng cộng; sự hỗ trợ cho nỗ lực thực quyền việc cho phép thực quyền bầu cử vào quan đại diện quyền thuộc địa cấp địa phương Bối cảnh làm xuất tư tưởng lập hiến với màu sắc khác nhau, tùy thuộc vào chỗ đứng xã hội lý thuyết gia, tất có điểm chung muốn thơng qua việc phổ biến quan

293

Yves Henry, Économie agricole de l'Indochine, Hà Nội, 1932, tr 223

294

Lịch sử Việt Nam, T.7 (1897-1918), NXB Khoa học xã hội, Hà Nội, 2013, tr.83 295

Theo René David, French Law, Its Structure, Sources and Methodology, Paris, 1972, p.132

296 Đào Trí Úc, dẫn, tr.19 297

điểm, tư tưởng để mưu cầu thịnh vượng dân tộc Việt Nam khuôn khổ chế độ thuộc địa Một điểm chung khác tư tưởng gia lúc chủ yếu quan lại phục vụ Triều đình phong kiến Việt Nam công chức máy thuộc địa Pháp, đa số số họ người Tây học Trong đó, khác giữ họ phương thức để thực hóa sơ đồ tư tưởng họ Chẳng hạn, nhà tư tưởng Nguyễn Trường Tộ (1830 – 1871) người Việt Nam nêu lên ý tưởng hạn chế quyền lực nhà quân chủ pháp luật, chủ trương trì chế độ quân chủ quân chủ lập hiến Ý tưởng chế độ quân chủ lập hiến nêu đất nước có hàng nghìn năm hộ chế độ quân chủ chuyên chế rõ ràng ý tưởng táo bạo vượt khỏi suy nghĩ người đương thời Chế độ quân chủ lập hiến ý tưởng Phạm Quỳnh (1892 – 1945), nhiên, Phạm Quỳnh xa người khởi xướng tư tưởng yêu cầu việc xác lập chế độ tự trị cho Việt Nam thuộc Đông Dương Pháp (Indochine francaise), củng cố chế độ phong kiến Việt Nam ô bảo trợ nước Pháp; diện Hiến pháp nhằm ghi nhận chế độ bảo hộ mà theo ông chế độ bảo hộ mức theo dõi, kiểm sốt mà thơi!298

Đại diện cho xu hướng khác tư tưởng lập hiến Việt Nam sơ khai tư tưởng gia Bùi Quang Chiêu (1873 – 1945) Đảng lập hiến ông tồn năm 1919 – 1920, Nguyễn An Ninh (1900 – 1943), Phan Châu Trinh (1872 – 1926) Phan Bội Châu (1867 – 1940) Xu hướng ý tới việc tham gia người dân vào đời sống trị, bảo đảm quyền tự tự báo chí, tự ngôn luận, cổ súy cho tư tưởng tiến ảnh hưởng mạnh mẽ J.J Rouseau Tuyên ngôn nhân quyền dân quyền nước Pháp năm 1789 với lý thuyết tiếng Phan Châu Trinh thay chế độ quân tri chế độ dân trị 299

Đã xuất đề xuất quản trị dân chủ dựa việc thay chế độ quân chủ cộng hòa chế độ nghị viện, thực nguyên tắc phân quyền, đề cao Hiến pháp pháp luật thay cho quan niệm đức trị Nho giáo

Trong thời gian 1917 – 1923, ảnh hưởng tư tưởng dân chủ tiến cách mạng Pháp, xuất phát từ việc nghiên cứu tình hình cai trị Pháp Đông Dương Việt Nam, nhóm người Việt Nam Pháp gồm nhà hoạt động tiếng Phan Châu Trinh, Phan Văn Trường, Nguyễn Thế Truyền Nguyễn Ái Quốc liên kết với Hội người yêu nước Ngày 19/6/1919, thay mặt cho Hội Nguyễn Ái Quốc (tức Chủ tịch Hồ Chí Minh sau này) ký tên gửi văn có tên Bản yêu sách nhân dân Việt Nam (Revendications du Peuple Annamite) gửi Hội nghị Hịa bình Versailles Paris đăng yêu sách báo cánh tả Pháp L‘Humanite Le Populaire, đề cập đến quyền người quyền tự do, dân chủ có tự báo chí, tự ngôn luận, tự lập hội tự cư trú nước nước ngoài, tự học tập, quyền cử đại diện người dân Việt Nam Quốc hội Pháp; quyền tự người dân Việt Nam;

298 Phạm Quỳnh, Vấn đề lập hiến cho nước Việt Nam, Tạp chí Nam Phong, số 151, tháng 6/1930 299

quyền bình đẳng người Việt Nam so với người Pháp Đặc biệt, Bản yêu sách đề cập đến quyền yêu cầu việc ban bố Hiến pháp xác lập chế độ pháp quyền, bãi bỏ chế độ cai trị Sắc lệnh Chính phủ Pháp nhà cầm quyền Đơng Dương300

Những tư tưởng biểu bên hoạt động phong trào trị xã hội sơi tầng lớp xã hội Việt Nam, có tầng lớp trí thức tinh hoa hướng tới kiếm tìm đường giải phóng dân tộc Điều cần xem xét bối cảnh quốc tế khu vực giai đoạn lịch sử này, với thành cơng sách cải cách Nhật Bản Empero Meiji Meiji the Great (1852 – 1912) Cách mạng Trung Hoa với việc thiết lập thể Trung Hoa dân quốc – thể cộng hịa đại Trung Quốc Tôn Trung Sơn (Sun Yat-sen, 1866 – 1925) sáng lập đầu năm 1912 Có thể nói khơng sai rằng, én tư tưởng lập hiến tiến lịch sử tư tưởng Việt Nam chắp cánh cổ vũ luồng gió mạnh

1.4 Từ Tuyên ngôn độc lập 2/9/1945, Hiến pháp 1946 đến Hiến pháp 2013: giá trị pháp quyền cốt lõi

Nếu tự do, bình đẳng công lý luôn tư tưởng gia thời đại đặt vào vị trí giá trị Tun ngơn Độc lập nước Việt Nam năm 1945 thiết phải coi văn kiện thấm đẫm giá trị pháp quyền thời đại

Bản Tuyên ngôn mở đầu câu trích từ Tun ngơn Độc lập năm 1776 Hoa Kỳ: ―Tất người sinh bình đẳng Tạo hóa cho họ quyền khơng xâm phạm được, quyền ấy, có quyền sống, quyền tự quyền mưu cầu hạnh phúc‖(―All men are created equal, that they are endowed by the Creator with certain unalienable Rights, that among these are Life, Liberty and the pursuit of Happiness‖) Điều Tuyên ngôn Nhân quyền Dân quyền Cách mạng Pháp năm 1789 (Déclaration des droits de l'homme et du citoyen de 1789): ―Người ta sinh tự bình đẳng quyền lợi, phải ln ln tự bình đẳng quyền lợi.‖ (―Les hommes naissent et demeurent libres et égaux en droits.‖) Dẫn lời mà Hồ Chí Minh đánh giá ―những lời bất hủ‖, Tuyên ngơn Độc lập cho thấy vượt khỏi ranh giới quan niệm quyền người, tự người quà tặng người cai trị mà vĩ nhân cách thời điểm Tuyên ngôn Độc lập chưa lâu miêt mài ―xin‖ cho dân Việt Nam với hi vọng vào lòng hảo tâm quyền thuộc địa Pháp nhà chuyên chế Việt Nam, Tuyên ngôn Độc lập năm 1945 Việt Nam vươn tới yếu tố trung tâm tư tưởng pháp quyền đại quyền tước đoạt người

Sản ph m kiệt xuất chủ nghĩa lập hiến Việt Nam đại Hiến pháp năm 1946 Sự đời Hiến pháp thể tâm cao độ Chủ tịch Hồ Chí Minh nhà lãnh đạo Việt Nam lúc đưa tư tưởng tiến thời đại vào đời sống thực Việt Nam dù lúc đất nước cịn lạc hậu, di sản nặng nề chủ nghĩa thực dân

300

đời sống vật chất thấp kém, nhằm ghi nhận thành nhân quyền dân quyền vừa giành Việc ban hành kịp thời Hiến pháp năm 1946 tái khẳng định logic mà nhà lập hiến Hoa Kỳ năm xưa nêu rằng: ―Để bảo đảm cho quyền lợi này, phủ lập nhân dân có quyền lực đáng sở trí của nhân dân‖ (―That to secure these rights, Governments are instituted among Men, deriving their just powers from the consent of the governed‖) Có thể thấy rõ việc quan tâm nỗ lực xây dựng làm Hiến pháp, tổ chức Tổng tuyển cử, tư tưởng pháp quyền Việt Nam thời kỳ kết nối yếu tố dân chủ, quyền người Hiến pháp với Ở đó, dân chủ gốc, Hiến pháp tiền đề, việc bảo đảm quyền người tảng, mang tính xung lực mục tiêu dân chủ Vì nói, Sơ đồ trị pháp quyền xuất phát điểm Việt Nam trị dựa Hiến pháp Sơ đồ Chủ tịch Hồ Chí Minh khái quát sau: ―Chế độ Hiến pháp năm 1946 xác nhận bảo đảm độc lập dân tộc dân chủ rộng rãi nhân dân Quyền bầu cử ứng cử, quyền tham gia công việc nhà nước bảo đảm; quyền tự do, dân chủ thực – Đó chế độ dân chủ mới‖301

Sau quãng thời gian giai đoạn quản trị đất nước xã hội theo chế độ hành chính, tập trung quan liêu kể từ sau 1975, Hiến pháp năm 2013 trở lại giá trị pháp quyền lịch sử Tư tưởng coi trọng bảo vệ quyền người sở để xây dựng chế phân quyền kiểm soát quyền lực, định hướng cho việc tiếp tục cải cách hành chính, cải cách tư pháp, xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật Một tiến đặc biệt quan trọng Hiến pháp việc hiến định nguyên tắc giới hạn quyền.Khoản Điều 14 Hiến pháp năm 2013 khẳng định: ―Quyền người, quyền cơng dân bị giới hạn theo quy định luật trường hợp cần thiết lý quốc phịng, an ninh quốc gia, trật tự, an toàn xã hội, đạo đức xã hội, sức khỏe cộng đồng‖.Giới hạn quyền (limitation of rights) ―quy định ghi nhận Tuyên ngôn giới nhân quyền năm 1948 số điều ước quốc tế quyền người Điều 29 khoản Tuyên ngôn giới nhân quyền nêu rõ, thực quyền tự mình, người phải chịu hạn chế luật định, với mục đích đảm bảo cơng nhận tơn trọng thích đáng quyền tự người khác, đáp ứng u cầu đáng đạo đức, trật tự xó hội phúc lợi chung xã hội dân chủ

Một bảo đảm quan trọng cho việc bảo vệ quyền người, chắn quan trọng vững quyền người việc thừa nhận ghi nhận ngun tắc suy đốn vơ tội (Điều 31 Hiến pháp), điều kiện cho an tồn pháp lý cho cơng dân sống hoạt động họ

Cùng với việc xác định tòa án quan xét xử, thực quyền tư pháp, sứ mệnh tòa án xác định bảo vệ công lý, bảo vệ quyền người Có thể thấy điểm có ý nghĩa quan trọng lịch sử lập hiến Việt Nam, khẳng định nguyên tắc tư pháp đại nguyên tắc hai cấp xét xử mà thực chất bảo đảm để thúc đ y quyền người bị buộc tội yêu cầu xem xét lại án; nguyên tắc quyền bào chữa

301

của bị can, bị cáo, quyền bảo vệ lợi ích hợp pháp đương sự; nguyên tắc tham gia xét xử Hội th m Đây nguyên tắc phản ánh tính dân chủ đề cao quyền tiếp cận công lý người dân Từ góc độ Nhà nước pháp quyền thấy Hiến pháp năm 2013 làm đậm nét thêm tính pháp quyền tư pháp Việt Nam

2 Những khía cạnh tiếp cận

2.1 Bước chuyển từ pháp chế sang pháp quyền thượng tôn pháp luật

Từ xa xưa phương Tây phương Đông, hệ thống pháp luật hình thành áp dụng rộng rãi để trì trật tự, bảo vệ chế độ nhà nước Nhưng nói đến việc sủ dụng pháp luật để quản lý xã hội thấy bên di sản đồ sộ tư tưởng pháp lý n chứa quan điểm khác và, nữa, cách thức khác việc sử dụng pháp luật

Nghiêm chỉnh chấp hành pháp luật coi yếu tố nói đến vai trị pháp luật, pháp luật ln ln thân ý chí nhà nước Đó hệ việc trì lâu chế tập trung hóa quyền lực xã hội Việt Nam Bằng chứng là, Hiến pháp 1980, 1992 đề xác định nguyên tắc pháp chế (Điều 12)

Khi việc tuân theo pháp luật đòi hỏi bắt buộc ngun tắc Và người ta gọi nguyên tắc pháp trị pháp chế (legality) Đồng thời với nguyên tắc tòa án xét xử độc lập tuân theo pháp luật Khi việc tuân theo pháp luật trở thành thực xã hội, quốc gia, đòi hỏi sống, xã hội sinh hoạt quốc gia chế độ Pháp trị, pháp chế lúc hiểu chế độ quản trị xã hội Nhưng dù nguyên tắc trở thành chế độ quản trị bình diện rộng vấn đề trọng tâm tuân thủ nghiêm ngặt quy định pháp luật

cầu giải thích (nhưng khơng có th m quyền giải thích thức!) nhu cầu tìm kiếm quy định pháp luật mà kết hạn chế lực sử dụng pháp luật quyền tiếp cận pháp luật người dân

Nguyên tắc pháp chế đặt vấn đề khác như: Ai người có nghĩa vụ tuân theo pháp luật? Ai có quyền đòi hỏi người khác phải tuân theo pháp luật? Q trình thực dân chủ, đấu tranh phịng, chống quan liêu tham nhũng có nội dung loại bỏ đặc quyền đặc lợi, loại bỏ ―biệt lệ‖ vùng cấm pháp luật, câu hỏi khơng thể có câu trả lời thỏa đáng dựa vào nguyên tắc pháp chế Và hạn chế lịch sử chế độ pháp chế, chưa thể nói đến yêu cầu thượng tôn pháp luật Thượng tôn pháp luật cần phiên khác pháp luật ―được đặt quyền lực đó‖ (Plato)302, pháp luật phải thể ―hạn chế tự Nhà nước‖ (C.Mác)303, pháp luật thể ―sự đồng thuận nhân dân‖ (J Rousseau)304 Nói cách khác, pháp luật phải sử dụng cơng cụ khơng để kiểm sốt người dân, xã hội mà cịn để kiểm sốt Nhà nước

Nhà nước ban hành pháp luật không để tổ chức quản lý xã hội mà để tổ chức quản lý thân Pháp luật phải trở thành công cụ chế ước, quy định, kiểm tra, giám sát tổ chức phương thức hoạt động Nhà nước Nhà nước phải đặt pháp luật, khơng đứng đứng ngồi pháp luật Pháp luật khơng cơng cụ để trì phát triển xã hội mà cịn cơng cụ trì tồn Nhà nước Chức năng, quyền hạn Nhà nước nằm khuôn khổ Hiến pháp pháp luật quy định Đặt chế độ pháp quyền Nhà nước phát huy sức mạnh mình, vượt ngồi lĩnh vực pháp quyền, Nhà nước ln ln nằm nguy chuyên quyền dân chủ Nhà nước pháp quyền Nhà nước xây dựng tảng hợp hiến, hợp pháp chế độ trách nhiệm giải trình, trách nhiệm pháp lý Vượt giới hạn cho phép, Nhà nước thoái hoá, biến chất trở thành ―con quái vật‖ - Thomas Hobbes khẳng định, tước tự người Nhà nước cơng dân có quyền nghĩa vụ trước pháp luật Nhà nước công dân phải làm trịn bổn phận trước pháp luật Đó phiên quan trọng thượng tơn pháp luật

Nhìn lại lịch sử pháp luật thấy, số di sản văn minh nhân loại người ta không nhắc đến Luật La mã, tượng trưng bất hủ văn minh châu Âu, từ Luật La mã hệ thống pháp luật phức tạp, rộng khắp hình thành, vương triều châu Âu sử dụng, chẳng hạn đạo luật tiếng thời Hoàng đế Napoleon nước Pháp305 Các đạo luật thể chế hóa tư tưởng lớn bình

đẳng trước pháp luật, bảo vệ quyền sở hữu tài sản tư nhân định chế từ thời Luật La mã.306

302 Guthrie W.K.C, A History of Greek philosophy: Volume 4: Plato: The Man and His Dialogues: Earlier Period,

Cambridge University Press, 1986, p.511

303

C Mác Ph, Ăng-ghen, Tồn tập, T.4, NXB Chính trị Quốc gia, Hà Nội, 1985,tr.726

304

JJ.Rouseau: Bàn khế ước xã hội, NXB Thành phố Hồ Chí Minh, 1992

305 Rabel, Private Laws of Western Civilization – The French Civil Code, 10, La.L.Rev.107(1950) 306

Tuy nhiên, Luật La mã đạo luật tiếng Hoàng đế Napoleon chưa đạt tầm hiến định vấn đề hạn chế quyền lực máy hành pháp, động chạm đến đặc quyền Hoàng đế máy họ Nói khác đi, hệ thống pháp luật đại diện cho văn minh đương thời chưa đủ để vươn tới ý tưởng, theo Nhà nước phải chịu ràng buộc pháp luật – yếu tố cốt lõi tư tưởng Nhà nước pháp quyền Điều có ý nghĩa đặc biệt quan trọng bối cảnh đấu tranh chống tham nhũng Việt Nam

Như vậy, pháp quyền không thượng tôn thứ pháp luật mà địi hỏi thượng tơn pháp luật cơng bằng, bình đẳng, thượng tơn pháp luật người

2.2 Cơ chế giám sát Hiến pháp

Cho đến thời điểm đời Hiến pháp 2013, chứng kiến thiếu tương thích Hiến pháp diễn biến thực tế đời sống kinh tế - xã hội hay gọi khác giữa ―Hiến pháp pháp lý‖ ―Hiến pháp thực tế‖ Những tượng tiêu cực tham nhũng đất đai, rối loạn khó kiểm sốt thị trường bất động sản, tình trạng lãng phí thiếu kiểm soát việc quản lý dụng tài nguyên đất nước, bất cập hoạt động kinh doanh khu vực kinh tế nhà nước v.v… biểu vênh Hiến pháp pháp lý Hiến pháp thực tế nước ta thời gian dài vừa qua, ―Hiến pháp pháp lý‖ đề cao, tuyệt đối hóa vai trị sở hữu tồn dân, sở hữu đất đai, vai trò quản lý đất đai tài sản cơng Nhà nước Những bất cập thực tế sống tác động đến phạm trù Hiến pháp quyền tài sản, an toàn pháp lý người, giới hạn quyền lực nhà nước, chế kiểm soát quyền lực nhà nước

Sự thượng tôn Hiến pháp thực quan điểm nguyên tắc hiến định trì coi trọng thực tiễn sinh hoạt xã hội sinh hoạt quốc gia Để ngăn ngừa vi phạm Hiến pháp, bảo vệ có hiệu quyền người tự cơng dân, tức địi hỏi chế độ Hiến pháp tôn trọng bảo đảm thực tế cần có chế bảo vệ khôi phục trật tự hiến định

Nghị Đại hội lần thứ X Đảng cộng sản Việt Nam coi văn kiện Đảng đề nhiệm vụ xây dựng, hoàn thiện chế kiểm tra, giám sát tính hợp hiến, hợp pháp hoạt động định quan công quyền, việc khởi xướng xây dựng chế phán vi phạm Hiến pháp hoạt động lập pháp, hành pháp tư pháp307

Cho đến thời điểm nay, khác với nhiều nước giới, việc giám sát bảo vệ Hiến pháp Việt Nam không giao cho quan chuyên trách có chức giám sát bảo vệ Hiến pháp mà giao cho nhiều quan nhà nước có th m quyền Cụ thể, Quốc hội – quan quyền lực nhà nước cao nhất, thực chức giám sát tối cao hoạt động Nhà nước, giám sát tối cao việc tuân theo Hiến pháp, luật, nghị Quốc hội

307 Đảng Cộng sản Việt Nam Văn kiện Đại hội Đại biểu toàn quốc lần thứ X, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội, 2006,

(Khoản Điều 70 Hiến pháp 2013); Uỷ ban Thường vụ Quốc hội giám sát việc thi hành Hiến pháp, Luật, Nghị Quốc hội, Pháp lệnh, Nghị Uỷ ban Thường vụ Quốc hội (Khoản Điều 74 Hiến pháp); Chính phủ, Viện kiểm sát nhân dân tối cao, Tồ án nhân dân tối cao có trách nhiệm bảo vệ Hiến pháp thông qua việc thực nhiệm vụ, quyền hạn Cơ chế giám sát việc thi hành Hiến pháp thơng qua việc bảo đảm tính hợp hiến, hợp pháp văn pháp luật – nội dung quan trọng hoạt động bảo hiến Theo đó, Quốc hội thực quyền giám sát văn Chủ tịch nước, Uỷ ban Thường vụ Quốc hội, Chính phủ, Thủ tướng Chính phủ, Toà án nhân dân tối cao, Viện kiểm sát nhân dân tối cao có quyền bãi bỏ văn quan văn ban hành trái với Hiến pháp, luật, nghị Quốc hội Uỷ ban Thường vụ Quốc hội giám sát văn pháp luật Chính phủ, Thủ tướng Chính phủ, Toà án nhân dân tối cao, Viện kiểm sát nhân dân tối cao, Nghị Hội đồng nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương có quyền đình văn quan trái Hiến pháp, luật, nghị Quốc hội Thủ tướng Chính phủ có quyền đình việc thi hành bãi bỏ văn Bộ trưởng, Thủ trưởng quan ngang bộ, Uỷ ban nhân dân Chủ tịch Uỷ ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương trái với Hiến pháp, luật văn quan nhà nước cấp trên; đình việc thi hành nghị Hội đồng nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương trái với Hiến pháp

Có thể nói, chế giám sát Hiến pháp phân tán gọi chế chung giám sát bảo đảm tính hợp hiến văn pháp luật, chế khơng vận hành thực tế

Hiến pháp giao cho Quốc hội quyền ban hành, sửa đổi Hiến pháp đạo luật, giám sát việc thực Hiến pháp pháp luât Tuy nhiên, Hiến pháp pháp luật không quy định trách nhiệm phát sinh từ đạo luật vi hiến mà Quốc hội đă ban hành có sai sót t nh biểu thông qua

Về mặt pháp lý, vị trí quyền lực tối cao thuộc Quốc hội lý giải từ việc Quốc hội quan đại biểu cao nhất, quan quyền lực nhà nước cao nhất, quan lập pháp cao nhất, quan giám sát cao (Điều 69 Hiến pháp 2013) Tuy nhiên, điều cần nói chưa rõ ràng quyền lực Quốc hội với quyền lực Hiến pháp

Có thực tế hiển nhiên đạo luật Quốc hội làm thể ý chí hay lợi ích tầng lớp dân cư Và đại biểu Quốc hội đă làm trịn trách nhiệm đại diện trước cử tri, đại diện cho lợi ích họ Một phải chờ để đạo luật Quốc hội làm ra, quy định Hiến pháp thực th ì quyền hạn Hiến pháp bị đặt th m quyền lập pháp Quốc hội!

ngược lại Với chế đó, vi hiến đạo luật khó phát xử lý, việc xem xét tính hợp hiến hình thức trở nên không cần thiết vô nghĩa, trừ Quốc hội chủ động thực giám sát phát vi hiến Th m quyền đình chỉ, bãi bỏ văn trái Hiến pháp nêu thực tiễn không áp dụng Vì vậy, việc nghiên cứu để xây dựng chế giám sát Hiến pháp mang tính tài phán Việt Nam đặt yêu cầu cấp thiết Nhà nước pháp quyền dân chủ

Tại Điều 119, Hiến pháp năm 2013 đặt sở pháp lý mức cao để tiến tới thực nhiệm vụ quy định: ―mọi hành vi vi phạm Hiến pháp bị xử lý‖ quy định ―cơ chế bảo vệ Hiến pháp luật định‖ Tuy nhiên, nay, chế bảo vệ Hiến pháp chuyên biệt chưa tiếp tục nghiên cứu triển khai xây dựng Việc thiết kế mơ hình chế tương lai cần xuất phát từ mục đích kiểm tra quy hành vi tính hợp hiến chúng, kiểm tra chủ yếu trước hết dựa sở làm rõ tinh thần Hiến pháp, đạo luật, xác định ý định, nội dung mục đích điều chỉnh luật để từ đưa phán cần thiết

Trong mối quan hệ phức tạp có xung đột quyền lợi ích, thiết chế giám sát hiến pháp cần có tính độc lập có đầy đủ th m quyền cần thiết, vận hành theo thủ tục tư pháp chặt chẽ Vì đánh giá phù hợp đạo luật, định quan nhà nước, quy định cụ thể Hiến pháp mà với nguyên tắc đòi hỏi dân chủ, nguyên tắc chung pháp luật, phán phải đưa sở tầm nhìn xã hội rộng, am hiểu pháp luật bề rộng

2.3 Bảo đảm công bằng, thực công lý

Trong truyền thống dân tộc thang giá trị đạo đức người Việt Nam, công bằng, lẽ phải luôn giá trị trân trọng, đề cao Bằng chứng hữu điều nhận thức vai trị cơng với tính cách giá trị xã hội việc giải vấn đề pháp lý để từ thức coi giá trị chu n mực hành vi pháp luật: Điều Bộ luật Dân năm 2015 xác định khả áp dụng án lệ lẽ công việc giải vụ việc dân quy định ―Tòa án không từ chối giải vụ việc dân lý chưa có điều luật để áp dụng‖ (Khoản Điều 14 BLDS)

Có thể khẳng định rằng, thừa nhận nguồn pháp luật điểm sáng tư tưởng pháp lý đại Việt Nam, kết tư đổi mới, cởi mở để tiếp nhận giá trị tiến thời đại, xuất phát từ việc cho rằng, ―pháp luật không người nghĩ mà xuất phát từ lẽ công hợp lý tự nhiên, hành vi người, biểu tự nhiên sống‖308, pháp luật thứ tùy tiện sản ph m tư biện

Cơng vấn đề có tầm phổ qt xã hội rộng lớn Đối chiếu với yêu cầu nhà nước pháp quyền, liên quan đến ba lĩnh vực lập pháp, hành pháp tư pháp

308GS.TSKH Đào Trí Úc, Tư Nhà nước pháp luật thời đại ngày nay, Tạp chí Nhà nước pháp luật, số

Đối với hoạt động lập pháp tiêu chí cơng nằm vấn đề bảo đảm hài hịa lợi ích xã hội Vai trò lập pháp điều kiện kinh tế thị trường tạo mơ hình pháp lý kết nối lợi ích xã hội309, loại bỏ đối đầu, tìm kiếm đồng thuận cách tạo khả tiếp cận bình đẳng cho thành phần xã hội nguồn lực đất nước, hưởng thụ phúc lợi xã hội, hạn chế thủ tiêu thao túng quyền lực kinh tế trị nhóm người nhóm người khác

Bảo đảm ổn định lợi ích xã hội phải loại bỏ nguyên nhân dẫn đến điều chỉnh pháp luật khơng xác, khơng đầy đủ nhóm lợi ích xã hội Có thể nêu trường hợp phản ánh thiếu xác thực lợi ích xã hội sau đây:

- Do nhà làm luật không thừa nhận nhóm lợi ích A hay B lợi ích hợp pháp - Lợi ích hợp pháp phát xác nhận khiếm khuyết cơ chế hoạch định sách pháp luật mà bị bỏ qua

- Lợi ích hợp pháp pháp luật thừa nhận, ghi nhận khơng có chế thực hiện có chế cản trở thực chúng

- Do thái độ vô trách nhiệm vô cảm người thi hành pháp luật mà các lợi ích hợp pháp không thực thực tế

- Lợi ích hợp pháp bị lợi ích bất hợp pháp lấn lướt, qua mặt

Như vậy, vai trò tạo phát triển bền vững pháp luật khả pháp luật việc tạo môi trường xã hội bền vững ổn định thông qua chế phản ánh lợi ích xã hội vào pháp luật sở trật tự pháp lý công cho trật tự xã hội bền vững

Đối với lĩnh vực hành pháp, quyền tiếp cân cộng vụ, biểu quan trọng Nhà nước pháp quyền Trong quốc gia nơi nắm giữ sử dụng khối lượng lớn nguồn lực tài chính, tài nguyên, nhân lực ngành hành pháp Đây nơi tạo nhiều công ăn việc làm mục tiêu hướng đến kẻ có ý định tìm kiếm ―bổng lộc‖ Ở nước phát triển, hành pháp lĩnh vực sử dụng lao động chủ yếu khơng muốn nói người sử dụng nhiều lao động Để nâng cao ý thức tôn trọng nguyên tắc Nhà nước pháp quyền, cần có bảo đảm việc tuyển dụng vào hệ thống công vụ hành pháp phải dựa sở lực yếu tố tiền bạc quan hệ vốn nguyên nhân phương pháp lựa chọn mang tính phân biệt đối xử

Một hành dựa tài biểu công công lý chế độ pháp quyền Ở nhiều nước phát triển hình thành văn hóa mà theo đó, người làm việc máy nhà nước lựa chọn hoàn toàn dựa lực chuyên môn, theo kết học tập sở giáo dục có uy tín Người dân đề cao sở đào tạo có uy tín, họ có thái độ tơn trọng ủng hộ quan chức nhà nước, quan niệm người có lực có đủ khả để đảm nhiệm công việc cơng vụ Ngược lại, điều tạo cho họ thái độ không chấp nhận việc

309

công chức lạm dụng quyền lực để mưu cầu lợi ích riêng.310

Trong lĩnh vực tư pháp, Khoản Điều 102 Hiến pháp Việt Nam năm 2013 đặt tảng cho tư vai trò Tòa án bảo vệ công lý chất xét xử hành trình tìm cơng lý.Biểu tượng có tính pháp quyền biểu tượng Thần công lý với hai mắt bị bịt kín, với kiếm cán cân tay với ý tưởng trật tự quốc gia trật tự xã hội cơng Từ thuở xa xưa Tịa án gắn cho thiên chức khơng thay việc trì cơng lý, có thủ tục cơng khai, minh bạch, có vị trí độc lập, khách quan vậy, hạt nhân quan trọng đầu tiên, hình ảnh thu nhỏ Nhà nước pháp quyền, cách thức tổ chức quyền lực nhà nước cách dân chủ tảng pháp luật

Quyền tiếp cận cơng lý có nội dung chủ đạo quyền Tòa án xét xử kịp thời bình đẳng trước pháp luật trước Tịa án Sự bảo hộ pháp luật theo thủ tục tố tụng công đồng nghĩa với bảo vệ Tịa án nhân danh pháp luật cơng lý

Quyền tiếp cận công lý người dân tương ứng với nghĩa vụ Nhà nước mà đại diện Tịa án Đó nội hàm ngun tắc Tịa án khơng từ chối giải vụ việc Bộ luật Dân CH Pháp từ mang tên Hồng đế Napoléon đến trì quy định: ―Th m phán từ chối xét xử với lý luật không quy định, quy định không rõ ràng khơng đầy đủ, bị truy tố tội từ chối xét xử‖ (Điều 4) Lần lịch sử lập pháp Việt Nam tư tưởng Bộ luật Dân năm 2015 Việt Nam cụ thể hóa quy định Khoản 2, Điều 14 sau ―Tịa án khơng từ chối giải vụ việc dân lý chưa có điều luật để áp dụng‖ Trong trường hợp này, BLDS 2015 quy định cho tòa án áp dụng tập quán, tương tự pháp luật lẽ cơng

Ngun tắc Tịa án khơng từ chối xét xử nguyên tắc quan trọng bảo đảm quyền tiếp cận công lý người dân Nhà nước pháp quyền Nguyên tắc mặt liền với việc đề cao vai trò củng cố độc lập Tòa án mặt khác, gắn với việc xác lập vai trò kiến tạo luật Tịa án thơng qua việc phát triển án lệ song song với vai trò truyền thống Tòa án áp dụng pháp luật Giáo sư Pháp René David cho rằng, ―thừa nhận án lệ áp dụng án lệ đồng nghĩa với việc Thẩm phán phải lấy tư tưởng chung công lý làm sở đạo để tình cụ thể đạt tinh thần cân bằng hài hịa lợi ích‖311

Trong vấn đề bảo đảm bảo vệ công lý, cần nhìn nhận rõ hai mặt vấn đề Một mặt, quy định pháp luật quan nhà nước có th m quyền ban hành tiềm n khả điều chỉnh thiếu cụ thể, chồng chéo, mâu thuẫn, thiếu rõ ràng tình định Mặt khác, quan hệ, tranh chấp phát sinh ngày nhiều Từ đó, vai trò thực tế Tòa án việc khắc phục khiếm khuyết cố hữu hệ thống pháp luật trình áp dụng pháp luật hiển nhiên việc áp dụng án lệ Tòa

310

Lijphart A Patterns of Democracy: Government Forms and Performance in Thirty Six Countries New Haven; London 1999, p.98

311

án bổ khuyết kịp thời lỗ hổng pháp luật để bảo đảm bảo vệ kip thời tốt quyền lợi ích đáng người dân Án lệ Tòa án, tập quán lẽ công bằng, trở thành nguồn pháp luật xử lý tình pháp lý, góp phần làm cho luật pháp kịp thời đáp ứng đòi hỏi sống tạo hướng phát triển cho quan hệ xã hội

Từ đó, pháp luật cần hiểu theo nghĩa rộng cách hiểu rộng làm cho pháp luật có nội dung phù hợp, sinh động, gắn với thực tiễn thay đổi nhanh chóng, khơng bị xơ cứng, thiếu khả điều chỉnh Các đạo luật từ bớt tính tư biện, tính lý thuyết nguồn pháp luật hình thành từ hồn cảnh khác đời sống xã hội có đầy đủ khả với pháp luật điều chỉnh đầy đủ kịp thời quan hệ xã hội phát sinh, bảo đảm bảo vệ cách kịp thời đầy đủ quyền người, quyền công dân kinh tế thị trường Nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩa.Việc sử dụng án lệ, nguồn luật tập quán, nguyên tắc pháp luật lẽ cơng địi hỏi nhiều việc bảo đảm độc lập Tịa án mặt khác tình cần đến việc mở rộng nguồn pháp luật địi hỏi lực độc lập Tòa án!

Tư chức bảo vệ cơng lý Tịa án hướng tới vấn đề khác Tòa án cần quyền giải thích quy phạm áp dụng theo hướng phù hợp với bối cảnh quan hệ pháp lý nảy sinh tình định nhằm tạo bảo đảm pháp lý vững chắc, minh bạch, dễ có đồng thuận bên liên quan, bảo đảm tối đa công công lý

2.4 Củng cố tảng đạo đức thiết chế công vụ tư pháp

2.4.1 Sự giao thoa pháp luật đạo đức

Plato rằng, quyền lực cần hội tụ đủ ba ph m hạnh: lịng dũng cảm, c n trọng, tính công mà xung lực ph m hạnh lương tâm.312 Nền trị nước khác nhau, truyền thống văn hóa đặc điểm dân tộc khác thời kỳ lịch sử dẫn đến khác cách hiểu cách thức tổ chức quyền lực nhà nước cách thức vận dụng đặc trưng chung Nhà nước pháp quyền vào thực tiễn Trong số đó, việc đưa giá trị đạo đức vào tiêu chí pháp luật nội dung pháp luật thủ tục coi xu hướng rõ nét nhà nước pháp quyền đại

Thực tiễn thực thi pháp luật Việt Nam lĩnh vực công vụ tư pháp, cho thấy pháp luật cần song hành với yếu tố giá trị khác xã hội đạo đức, liêm chính, tài tận tụy

Rõ ràng có pháp luật tự vào sống thực thi Cần có đạo đức lương tâm người, mà trước hết người lãnh đạo, để thực thi pháp luật cách đầy đủ xác Quan liêu, lịng tham, coi thường lợi ích người khác, độc đoán, chuyên quyền, dối trá v.v… bệnh dẫn đến việc áp dụng sai pháp luật, làm cho lệch lạc, méo mó, cho dù pháp luật vốn công

312

và thích hợp

2.4.2 Tính đáng quyền lực

Nói đến tư sở đạo đức nhà nước pháp quyền cần trở lại làm rõ vấn đề tính đáng quyền lực

Tính đáng bao gồm khía cạnh, hay yếu tố quan trọng sau đây:

a/ Nhận thức số đơng đắn đáng tổ chức hoạt động thiết chế quyền lực nhà nước so với kỳ vọng mong đợi họ

b/ Nhận thức mặt tâm lý số đông, lực tận tụy người đại diện cho quyền lực nhà nước

c/ Nhận thức mặt tâm lý số đông yếu tố đạo đức người lãnh đạo máy nhà nước, công sách Nhà nước

d/ Ý thức số đơng nhân dân tính hợp pháp tổ chức hoạt động quan quyền lực nhà nước

Nói cách khái quát nhất, quyền lực nhà nước đáng mắt nhân dân (ít đa số), lịng người dân, quyền nhà nước, thiết chế công chức người lãnh đạo tỏ phù hợp với quan niệm mong đợi họ quyền cần có Những cách quan niệm thường khơng gắn với yếu tố pháp lý, chí lấy pháp luật làm sở

Yếu tố trung tâm nhận thức tính đáng quyền lực nhà nước lòng tin người đời sống vật chất tinh thần họ đất nước nói chung có liên quan đến ủng hộ họ nhà nước, Nhà nước bảo đảm cho họ dại diện lợi ích họ, quyền họ họ Như vậy, tính đáng có mối quan hệ mật thiết với vấn đề lợi ích Vì vậy, việc hoạch định thực sách dựa ý thức tính đáng khó nhiều so với quy chiếu sách pháp luật với sở pháp lý Mặc dù vậy, sở đáng điều mà thiết chế quyền lực khơng thể bỏ qua Nó ln hiểu cảm nhận đa số phù hợp hay chưa phù hợp, mức độ phù hợp thỏa mãn lợi ích họ từ phía Nhà nước Hệ tất yếu quyền lực nhà nước coi đáng số uy tín dân chúng, thừa nhận dân chúng quyền quan nhà nước lãnh đạo hay điều hành họ; ưng thuận, phục tùng, chấp nhận ủng hộ sách pháp luật quan quyền lực nhà nước Đó sở cho việc đạt hiệu lực hiệu quản lý điều hành, hiệu sử dụng quyền lực Chính vậy, mục tiêu thể quyền lực muốn có đáng nhằm trì tảng tồn bền vững mình.313

Tính đáng uy tín thiết chế trị, thiết chế nhà nước nói riêng hệ thống trị nói chung phải thực kết lao động lãnh đạo quên mình, tài năng, trí tuệ lĩnh người cầm quyền nhân dân, đất nước mà

313

không mưu cầu đặc quyền, đặc lợi cho mình.314

Ở nghĩa đó, với hịa với quần chúng nhân dân, đối thoại chân tình, thẳng thắn cởi mở chìa khóa cho đáng uy tín lâu bền chế độ trị quyền lực nhà nước Đối thoại, biết lắng nghe ý kiến phản biện, quan điểm trái chiều, biết điều chỉnh mức độ cần thiết định đưa có ý kiến quan điểm phê phán v.v coi phương châm hoạt động chủ đạo quan lãnh đạo quản lý, người lãnh đạo tổ chức, thể lực cầm quyền đảng trị

2.4.3 Đạo đức công vụ

Đạo đức công vụ lĩnh vực đạo đức hoạt động quản lý, tảng để xác lập trì văn hóa văn minh mối quan hệ máy công vụ với người dân doanh nghiệp, đối tác mối quan hệ phối hợp hợp tác, kể mối quan hệ hành chính dưới, tức quan hệ bên bên ngồi hệ thống cơng vụ

Đạo đức công vụ thể nhiều lĩnh vực lĩnh vực yêu cầu trước tiên dành cho nhân người thực thi công vụ để phân biệt phải – trái, – sai, tốt – xấu, chân thực – gian tà, giúp tránh dục vọng, tham lam, tức giữ cho tâm sáng, thúc đ y hình thành gìn giữ liêm sỉ người nhân danh công vụ quyền lực Bên cạnh yêu cầu đối nhân xử mối quan hệ với dân – đối tượng phục vụ công vụ nhằm hun đúc ý thức trách nhiệm nhiệm vụ giao, ý chí khơng ngừng học hỏi để có đủ kiến thức, lực lĩnh phục vụ người dân cách mẫn cán tận tụy mà tâm ―sáng cắp ô tối cắp về‖

Quản trị quốc gia nói chung cơng vụ nói riêng thời đại ngày bước qua ngưỡng quan điểm quản trị học cổ điển giản đơn cho hiệu quản trị đạt mục tiêu đặt ban đầu với cách thức thời hạn định, không cần tính đến yếu tố tâm lý, xã hội, trị đạo đức nảy sinh quản trị Trong tất lĩnh vực quản trị công vụ nội dung đạo đức ph m hạnh quan hệ tương tác công vụ đưa vào vị trí cốt lõi bên cạnh nội dung chuyên môn nghiệp vụ,, thực tế tiêu chí đức hạnh bảo đảm thiếu cho ổn định đội ngũ công chức hệ thống công vụ.315

Nhiều nội dung chí hóa thân vào tiêu chí tính chuyên nghiệp thể chế hóa316 Chảng hạn yêu cầu đối xử cơng vốn mang tính đạo đức trở thành nguyên tắc luật định việc thực quyền tiếp cận công vụ, phân phối điều tiết cân đối nguồn lực cơng có tài công, việc xác định nghĩa vụ nguồn thu – chi ngân sách quốc gia… Bắt đầu từ năm 80 kỷ XX, nhiều quốc gia ban hành đạo luật đạo đức công vụ Chẳng hạn, 10/1990 Quốc hội Mỹ ban hành Luật nguyên tắc đạo đức ứng xử quan chức phủ Nhiều yêu cầu đạo đức xác định như: không để lợi ích tiền tài ảnh hưởng đến vô tư, khách quan; thực thi trách nhiệm công vụ, không

314

Deutsch K.W The Nerves of Government: Model of Political Communication and Control N.Y 1966.p15

315 Barzelay M.Breaking through bureaucracy; a new vision for managing in government Berkeley, 1992.p4-5 316

được sử dụng thơng tin có từ công vụ để mưu lợi cá nhân; không đưa lời hứa mà việc thực gây khó cho tổ chức, quan; khơng làm thêm cơng việc khác ngồi phạm vi trách nhiệm việc ảnh hưởng đến cơng vụ317…

Ở Việt Nam nhất, ngày 27-12-2018 Thủ tướng Chính phủ Quyết định phê duyệt Đề án Văn hóa cơng vụ Trong Đề án có quy định cơng chức không nịnh bợ cấp trên, tra, kiểm tra, thưởng, phạt động khơng sáng Thực tế cho thấy hành vi có đất sống hệ thống công vụ thiếu vắng chu n mực đạo đức

2.4.4 Liêm tư pháp

Liêm tư pháp khái niệm có nội dung phong phú đa dạng cốt lõi u cầu xã hội, cơng chúng tư pháp mình, tố chất tư pháp cán tư pháp cần phải có nhằm bảo đảm thực sứ mệnh

Xét bình diện từ vựng, khái niệm ―liêm chính‖ dựa ý nghĩa hai phạm trù ―liêm‖ ―chính‖ Chúng ta mở từ điển tiếng Việt để tìm hiểu nghĩa từ vựng khái niệm này, người đưa quan niệm súc tích đọng, dễ hiểu Chủ tịch Hồ Chí Minh Người nói phạm trù đạo đức ―cần, kiệm, liêm, chính, chí cơng vơ tư‖ Trong ―Cần, kiệm, liêm chính‖ viết tháng năm 1949, Người nói: ―Liêm sạch, khơng tham lam‖, ―Chính có nghĩa khơng tà, nghĩa thẳng thắn, đứng đắn Điều khơng thẳng thắn, đứng đắn, tức tà‖ (…) Trong xã hội, có trăm cơng, nghìn việc, song cơng việc chia làm hai thứ: việc CHÍNH việc TÀ‖.318

Ở chỗ khác, Chủ tịch Hồ Chí Minh viết: ―trong ngành hoạt động, có nhiều cán anh dũng Họ có xương thịt người, có gia đình người, biết đau đớn người Nhưng họ nhận rõ PHẢI, TRÁI giữ vững lập trường, họ hy sinh cá nhân cho lợi ích chung nhân dân, Tổ quốc‖ 319

Liêm tư pháp, vậy, hiểu đòi hỏi tư pháp sạch, đội ngũ cán tư pháp sạch, dấn thân cho việc trì bảo vệ lẽ phải cơng lý ―Phụng cơng, thủ pháp, chí cơng, vơ tư‖ ph m chất mà Chủ tịch Hồ Chí Minh đề cho ngành tư pháp cán tư pháp ―Thư gửi Hội nghị Tư pháp toàn quốc tháng năm 1948‖.320

Từ cách tiếp cận chung này, vấn đề liêm tư pháp xác định cụ thể khía cạnh sau đây:

Một là, ý thức trách nhiệm nghề nghiệp, danh dự lương tâm nghề nghiệp tư pháp Đây khía cạnh quan trọng đạo đức nghề nghiệp tư pháp: Th m phán, Công tố viên, Điều tra viên; ý thức trách nhiệm danh dự lương tâm nghề nghiệp tư pháp cần coi tảng việc giáo dục liêm Đó trách nhiệm tôn trọng

317

Bowles N The government and politics of the U.S, London, 1998 P125

318

Hồ Chí Minh Tồn tập, Tập 5, Tr.234

319 Hồ Chí Minh Tồn tập, Tập 7, Tr.169 320

bảo vệ quyền người, bảo vệ nhân dân, kết hợp tự tôn nội trách nhiệm trước người Ý thức danh dự nghề nghiệp tự nhận thức cán tư pháp đánh giá xã hội mình, động lực định đưa trình áp dụng pháp luật

Từ đó, nói liêm tư pháp có phạm trù khơng thể khơng nhắc tới Đó vấn đề mức độ uy tín xã hội, vai trị xã hội quan tư pháp cán tư pháp ý thức vấn đề quan cán tư pháp

Hai là, vấn đề đấu tranh chống tham nhũng, bảo đảm tư pháp Trong cơng trình nghiên cứu tham nhũng chống tham nhũng, tác giả Susan Rose – Ackerman rằng, ―do định ngành tư pháp có khả phân phối lại quyền lực tài sản mà Th m phán lạm dụng địa vị nghề nghiệp họ để mưu lợi cho Nếu quan tư pháp trở thành mắt xích tham nhũng người dân lương thiện lẫn quan chức tham nhũng có chung nhận thức hối lộ giải vấn đề pháp luật! Cách nghĩ thường thấy không khu vực nhà nước mà khu vực túy tranh chấp tư nhân liên quan đến giao dịch tài sản Nếu bên cố tránh va chạm với hệ thống tư pháp thỏa thuận họ từ đầu có khả lách luật, thế, bên thua thiệt hại rơi vào tình trạng khó tìm bảo vệ bình thường quan pháp luật với việc xem xét phán vơ tư Vì vậy, hệ thống tư pháp liêm có uy tín có ý nghĩa quan trọng việc đấu tranh chống tham nhũng trì trật tự pháp luật 321

Kết luận

Xuất phát từ tiếp cận giá trị, tác giả cho rằng, Nhà nước pháp quyền Việt Nam hình thành tiếp tục phát triển tảng giá trị phổ quát cốt lõi công bằng, nhân nghĩa Công nhân nghĩa phải vừa hữu nội dung pháp luật, lại vừa giá trị song hành với pháp luật

Xét theo logic hình thành giá trị cốt lõi đó, việc xây dựng hồn thiện Nhà nước pháp quyền tiếp thu trở lại với di sản lịch sử từ pháp luật thời kỳ phong kiến thịnh trị, kể thời kỳ Việt Nam thuộc địa Pháp vốn quan tâm thời gian dài, mà lần Việt Nam vươn khỏi ―bế quan tỏa cảng‖ triều đại phong kiến tiếp cận với quản trị phương Tây Tư tưởng Tuyên ngôn độc lập 2/9/1945 Hiến pháp năm 1946 di sản quý báu cho việc xây dựng Nhà nước pháp quyền nay, xét từ giá trị cốt lõi phổ quát

Bên cạnh nỗ lực nhằm kiến tạo cho yếu tố yếu Nhà nước pháp quyền cần coi trọng củng cố tảng đạo đức Nhà nước pháp quyền thông qua việc quan tâm đến yêu cầu bảo đảm tính đáng quyền lực hoạt động thực

321 Susan Rose – Ackerman: Corruption and Government – Causes, Consequences, and Reform Cambridge University Press,

tiễn máy Đảng Nhà nước, bảo đảm đạo đức cơng vụ, tính liêm quan tư pháp Đặt yêu cầu phương diện tiếp cận Nhà nước pháp quyền Việt Nam

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO

1 Aberbach J.D., Putnaam R.D, Rockman B.A Bureaucrats and Politicians in Western

Democracies, Havard, 1981

2 Barzelay M.Breaking through bureaucracy; a new vision for managing in government

Berkeley, 1992

3 Bowles N The government and politics of the U.S, London, 1998

4 C Mác Ph, Ăng-ghen, Toàn tập, T.4, NXB Chính trị Quốc gia, Hà Nội, 1985

5 Deutsch K.W The Nerves of Government: Model of Political Communication and

Control N.Y 1966

6 Đại Việt sử ký toàn thư, NXB Khoa học xã hội, Hà Nội, 1998, T2

7 Đào Trí Úc, Mối quan hệ pháp luật Việt Nam pháp luật Pháp xét từ logic

sự tiếp nhận chuyển hóa pháp luật, sách ―Ảnh hưởng truyền thống pháp luật Pháp tới pháp luật Việt Nam, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội, 2016

8 Đảng Cộng sản Việt Nam Văn kiện Đại hội Đại biểu toàn quốc lần thứ X, NXB

Chính trị quốc gia, Hà Nội, 2006

9 Đào Trí Úc, Tư Nhà nước pháp luật thời đại ngày nay, Tạp chí Nhà

nước pháp luật, số 7/2017, tr 23

10 Easton D A system Analysis of Political Life N.Y 1965

11 George P.Fletcher, Basic Concept of legal Thought, Oxford University Press, 1996,

p.13; Michael Freedman, Human Rights, Democracy and Asian Values, The Pacific Review, Vol.9, No.3, 1996

12 Guthrie W.K.C, A History of Greek philosophy: Volume 4: Plato: The Man and His

Dialogues: Earlier Period, Cambridge University Press, 1986

13 Hindess B Discourses of Power: From Hobbes to Foucault – Oxford; Camb., Mass 1996

14 Hồ Chí Minh tồn tập, NXB Chính trị quốc gia – Sự thật, Hà Nội, 2011, T.1, 4, 5,

15 Iian Stewart, The Critical Legal Science of Hans Kelsen, (1990)17 Journal of Law and Society

16 Irwin, Terence (1995), Plato Ethics, Oxford University Press, USA

17 James V.Feinerman, The Rule of Law with Chinese Socialist Characteristics, Current

History, September 1997

18 Jeffrey D.Sachs (editor) and Pistor, Katharina, The Rule of Law and Economic

Reform in Russia, The John M.Olin Critical Issues Series, Westview Press, 1987

20 Kelsen Hans, Pure Theory of Law, translated by Knight Barkeley, CA: University of California Press, 1960

21 Lịch sử nhà nước pháp luật Việt Nam, NXB.Đại học Quốc gia Hà Nội

22 Lịch sử Việt Nam, T.7, T9, NXB Khoa học xã hội, Hà Nội, 2013

24 Lijphart A Patterns of Democracy: Government Forms and Performance in Thirty Six

Countries New Haven; London, 1999

25 Nguyễn Minh Tuấn, Cải lương hương thời chế độ thuộc địa Pháp Việt

Nam, Trong ―Ảnh hưởng truyền thống pháp luật Pháp đến pháp luật Việt Nam Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, 2016

26 Nguyễn Thị Việt Hương, Dân chủ làng xã: ―Truyền thống tại‖, Tạp chí Nhà

nước pháp luật, số 3/2011, tr 18-27

27 Nguyen Ngoc Huy, Ta Van Tai: The Le Code: Law in traditional VietNam Ohio –

London 1986; Dao Tri Uc (ed): Nghiên cứu hệ thống pháp luật Việt Nam kỷ XV đến kỷ XVIII, NXB Khoa học xã hội, 1994

28 Phạm Quỳnh, Vấn đề lập hiến cho nước Việt Nam, Tạp chí Nam Phong, số 151, tháng

6/1930

29 Phan Châu Trinh, Bài diễn thuyết quân trị dân trị chủ nghĩa, Theo Tạp chí Nghiên cứu lịch sử, số 67 tháng 10/1964, tr.22

30 Phan Huy Lê, Lê Thánh Tông (1442 – 1497), Kỷ yếu Hội thảo khoa học ―Lê Thánh

Tông – Con người nghiệp‖ NXB Đại học quốc gia Hà Nội, 1997

31 Phan Huy Lê, Tìm cội nguồn, NXB Thế giới, Hà Nội, 2011

32 Rabel, Private Laws of Western Civilization – The French Civil Code, 10,

La.L.Rev.107(1950)

33 René David, Les Grands Sistêms de Droit Comtemporains,Dalloz, Paris, 1978

34 René David, French Law, Its Structure, Sources and Methodology, Paris, 1972

35 Ronald Moore, Legal Norms and Legal Science: a Critical Study of Hans Kelson‘s

Pure Theory of Law, Honolulu, 1978

36 Susan Rose – Ackerman: Corruption and Government – Causes, Consequences, and

Reform Cambridge University Press, 1999

37 Yves Henry, Économie agricole de l'Indochine, Hà Nội, 1932