Pháp luật về bảo lãnh dự thầu trong đấu thầu mua sắm hàng hóa ở Việt Nam

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGÔ THỊ NGC H PHáP LUậT Về BảO LÃNH Dự THầU TRONG ĐấU THầU MUA SắM HàNG HóA VIệT NAM LUN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC HÀ NỘI - 2020 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGÔ THỊ NGỌC H PHáP LUậT Về BảO LÃNH Dự THầU TRONG ĐấU THầU MUA SắM HàNG HóA VIệT NAM Chuyờn ngnh: Luật kinh tế Mã số: 8380101.05 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Cán hƣớng dẫn khoa học: PGS.TS LÊ THỊ THU THỦY HÀ NỘI - 2020 LỜI CAM ĐOAN Tơi xin cam đoan Luận văn cơng trình nghiên cứu riêng Các kết nêu Luận văn chưa cơng bố cơng trình khác Các số liệu, ví dụ trích dẫn Luận văn đảm bảo tính xác, tin cậy trung thực Tơi hồn thành tất mơn học tốn tất nghĩa vụ tài theo quy định Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội Vậy viết Lời cam đoan đề nghị Khoa Luật xem xét để bảo vệ Luận văn Tơi xin chân thành cảm ơn! Người cam đoan Ngô Thị Ngọc Hà MỤC LỤC Trang Trang phụ bìa Lời cam đoan Mục lục Danh mục từ viết tắt MỞ ĐẦU CHƢƠNG 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ BẢO LÃNH DỰ THẦU TRONG ĐẤU THẦU MUA SẮM HÀNG HÓA VÀ PHÁP LUẬT VỀ BẢO LÃNH DỰ THẦU TRONG ĐẤU THẦU MUA SẮM HÀNG HÓA .7 1.1 Khái niệm, đặc điểm đấu thầu mua sắm hàng hóa 1.1.1 Khái niệm đấu thầu 1.1.2 Đặc điểm đấu thầu mua sắm hàng hóa 1.2 Khái niệm đặc điểm bảo lãnh dự thầu đấu thầu mua sắm hàng hóa 10 1.2.1 Khái niệm bảo lãnh dự thầu 10 1.2.2 Đặc điểm bảo lãnh dự thầu 13 1.2.3 So sánh biện pháp bảo lãnh dự thầu với biện pháp bảo đảm dự thầu khác 14 1.3 Nguyên tắc nội dung pháp luật bảo lãnh dự thầu đấu thầu mua sắm hàng hóa 18 1.3.1 Nguyên tắc pháp luật bảo lãnh dự thầu đấu thầu mua sắm hàng hóa 18 1.3.2 Nội dung pháp luật bảo lãnh dự thầu đấu thầu mua sắm hàng hóa 21 1.4 Bảo lãnh dự thầu đấu thầu mua sắm hàng hóa Hiệp định mua sắm phủ (GPA) Hiệp định đối tác tồn diện tiến xuyên thái bình dƣơng (CPTPP) 24 Kết luận Chƣơng 30 CHƢƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ BẢO LÃNH DỰ THẦU TRONG ĐẤU THẦU MUA SẮM HÀNG HÓA Ở VIỆT NAM 31 2.1 Thực trạng qui định pháp luật bảo lãnh dự thầu đấu thầu mua sắm hàng hóa Việt Nam 31 2.1.1 Các qui định pháp luật chủ thể tham gia bảo lãnh dự thầu đấu thầu mua sắm hàng hóa Việt Nam 31 2.1.2 Các qui định pháp luật trình tự, thủ tục thực bảo lãnh dự thầu đấu thầu mua sắm hàng hóa Việt Nam 36 2.1.3 Các qui định pháp luật phạm vi bảo lãnh dự thầu, hình thức, giá trị, hiệu lực bảo lãnh dự thầu đấu thầu mua sắm hàng hóa Việt Nam 38 2.1.4 Qui định pháp luật hợp đồng bảo lãnh dự thầu 47 2.2 Thực tiễn áp dụng pháp luật bảo lãnh dự thầu đấu thầu mua sắm hàng hóa Việt Nam 54 2.3 Thực trạng vi phạm quy định pháp luật bảo lãnh dự thầu 65 Kết luận Chƣơng 72 CHƢƠNG 3: PHƢƠNG HƢỚNG VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ BẢO LÃNH DỰ THẦU TRONG ĐẤU THẦU MUA SẮM HÀNG HÓA Ở VIỆT NAM 73 3.1 Phƣơng hƣớng hoàn thiện pháp luật bảo lãnh dự thầu đấu thầu mua sắm hàng hóa Việt Nam 73 3.1.1 Hoàn thiện pháp luật để nâng cao lực chủ thể tham gia đấu thầu 73 3.1.2 Hoàn thiện pháp luật bảo lãnh dự thầu nhằm khắc phục bất cập pháp luật bảo lãnh dự thầu đấu thầu mua sắm hàng hóa 75 3.2 Giải pháp hoàn thiện pháp luật đấu thầu, bảo lãnh dự thầu đấu thầu mua sắm hàng hóa Việt Nam 77 3.2.1 Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật đấu thầu mua sắm hàng hóa Việt Nam 77 3.2.2 Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật bảo lãnh dự thầu đấu thầu mua sắm hàng hóa Việt Nam 82 Kết luận Chƣơng 84 KẾT LUẬN 85 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 87 DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT BKH&ĐT: Bộ Kế hoạch Đầu tư BLDS: Bộ luật Dân CP: Cổ phần CPTPP: Hiệp định đối tác tồn diện tiến xun thái bình dương (Comprehensive and progressive Agreement for Trans-Pacific Partnership) CSĐT: Cảnh sát điều tra CTCP: Công ty cổ phần GPA: Hiệp định Mua sắm phủ WTO (Agreement on Government Procurement) HSYC: Hồ sơ yêu cầu HTMĐTQG: Hệ thống mạng đấu thầu quốc gia LĐT: Luật đấu thầu LTM: Luật thương mại TAND: Tòa án nhân dân TN&MT: Tài nguyên môi trường TNHH: Trách nhiệm hữu hạn UBND: Ủy ban nhân dân VKSND: Viện kiểm sát nhân dân WTO: Tổ chức thương mại giới (World Trade Organization) MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Trong bối cảnh Việt Nam gia nhập vào WTO CPTPP, để sử dụng nguồn vốn ngân sách Nhà nước có hiệu hoạt động mua sắm hàng hóa vấn đề Nhà nước quan sử dụng vốn ngân sách nhà nước quan tâm, để việc mua sắm hàng hóa nguồn vốn ngân sách nhà nước đạt hiệu cao, hoạt động mua sắm cần pháp luật điều chỉnh Để tiết kiệm ngân sách Nhà nước, sử dụng nguồn ngân sách để mua bán hàng hóa đạt chất lượng, phù hợp với giá quốc tế sử dụng có hiệu nước phải thông qua đấu thầu Luật Thương mại năm 1997 qui định đấu thầu mua sắm hàng hóa, sau nhiều năm với phát triển kinh tế, xã hội, pháp luật đấu thầu sửa đổi nhiều lần theo hướng phù hợp chi tiết Luật đấu thầu năm 2013 đưa qui định đấu thầu chung đấu thầu mua sắm hàng hóa nói riêng Việt Nam phù hợp với xu hướng phát triển pháp luật đấu thầu giới Trong hoạt động đấu thầu mua sắm hàng hóa chủ đầu tư ln muốn mua hàng hóa có chất lượng, đáp ứng thông số kỹ thuật, yêu cầu hồ sơ mời thầu, hồ sơ yêu cầu với giá phù hợp, trình lựa chọn nhà thầu trình chủ đầu tư tính tốn kỹ lưỡng cạnh tranh gay gắt bên tham gia dự thầu địi hỏi bên tham gia dự thầu phải tuân thủ chặt chẽ qui định, yêu cầu chủ đầu tư đưa hồ sơ mời thầu, hồ sơ yêu cầu Tuy nhiên, thực tế có số trường hợp bên tham gia dự thầu nộp hồ sơ để tham gia đấu thầu lại không quan tâm đến kết trúng thầu hay khơng, dẫn đến chủ đầu tư nhiều thời gian công sức để đánh giá hồ sơ dự thầu ảo đó, ảnh hưởng đến trình đấu thầu kết lựa chọn nhà thầu nghiêm túc Để tránh hồ sơ ảo trên, pháp luật qui định tham gia đấu thầu mua sắm hàng hóa, bên cung cấp hàng phải thực biện pháp bảo đảm gọi bảo lãnh dự thầu để bảo đảm trách nhiệm tham gia đấu thầu bên cấp hàng Bảo lãnh dự thầu hình thức bảo đảm dự thầu, nhằm hỗ trợ tích cực cho việc đấu thầu mua sắm hàng hóa, việc nghiên cứu pháp luật bảo lãnh dự thầu đấu thầu mua sắm hàng hóa vấn đề cần thiết bối cảnh xuất tình trạng thiếu minh bạch đấu thầu mua sắm hàng hóa Tình hình nghiên cứu đề tài Nghiên cứu pháp luật bảo lãnh dự thầu đấu thầu mua sắm hàng hóa Việt Nam lĩnh vực cịn thực tế đấu thầu hoạt động thương mại qui định Luật thương mại năm 2005, nhiên đơn vị sử dụng tiền ngân sách nhà nước để mua sắm hàng hóa khơng áp dụng phương thức đấu thầu nhiều, có vụ án kinh tế lớn xảy số hợp đồng kinh tế mua sắm hàng hóa ngân sách Nhà nước, Việt Nam hội nhập với kinh tế quốc tế tham gia vào Hiệp định đối tác toàn diện tiến xuyên thái bình dương (CPTPP) Chính phủ qui định việc mua sắm hàng hóa ngân sách Nhà nước phải thơng qua đấu thầu phải có bảo đảm dự thầu Việc nghiên cứu bảo lãnh dự thầu đấu thầu mua sắm hàng hóa Việt Nam cịn chưa có nhiều đề tài, cơng trình nghiên cứu khoa học đề cập tới Hầu hết đề tài tập trung vào nghiên cứu pháp luật bảo lãnh ngân hàng, bảo lãnh luật dân sự, bảo lãnh thực hợp đồng tập trung nghiên cứu pháp luật đấu thầu mua sắm hàng hóa… Một số cơng trình tiêu biểu biện pháp bảo đảm, bảo lãnh ngân hàng như: Luận văn thạc sỹ “Bảo lãnh thực hợp đồng NHTM cổ phần Sài gòn – Hà Nội” tác giả Lê Hải Phượng viết năm 2014 Đại học Quốc gia Hà Nội, luận văn tập trung nghiên cứu bảo lãnh thực hợp đồng thực tiễn hoạt động bảo lãnh thực hợp đồng NHTM cổ phần Sài gịn – Hà nội từ đưa giải pháp, đặc biệt giải pháp pháp lý nhằm đảm bảo hạn chế rủi ro cho ngân hàng bảo lãnh thực hợp đồng Luận văn thạc sỹ “pháp luật bảo lãnh ngân hàng thực tiễn NHTM CP Techcombank Việt Nam” tác giả Vũ Thị Khánh Phượng viết năm 2011 Khoa Luật – Đại học Quốc gia Hà Nội, luận văn tập trung nghiên cứu vấn đề lý luận bảo lãnh ngân hàng thực trạng pháp luật bảo lãnh ngân hàng Việt Nam từ đưa giải pháp hoàn thiện pháp luật bảo lãnh ngân hàng Việt Nam nâng cao hiệu hoạt động bảo lãnh ngân hàng Techcombank Luận văn thạc sỹ “pháp luật đấu thầu hàng hóa, dịch vụ Việt Nam” tác giả Nguyễn Văn Đệ viết năm 2013 Khoa luật – Đại học Cần Thơ, luận văn tập trung nghiên cứu qui định pháp luật đấu thầu hàng hóa, dịch vụ, tìm hiểu thực tiễn áp dụng đưa hướng hồn thiện pháp luật đấu thầu, hàng hóa dịch vụ Việt Nam Luận văn thạc sỹ “bảo đảm dự thầu đấu thầu mua sắm hàng hóa theo pháp luật Việt Nam nay” tác giả Cao Thị Lê Thương viết năm 2016 Viện Nhà nước pháp luật – Viện Hàn Lâm khoa học xã hội Việt Nam, luận văn tập trung nghiên cứu vấn đề lý luận bảo đảm dự thầu đấu thầu mua sắm hàng hóa, phân tích đánh giá thực trạng pháp luật bảo đảm dự thầu đấu thầu mua sắm hàng hóa thực tiễn thực Việt Nam, từ đề xuất phương hướng, giải pháp hoàn thiện pháp luật bảo đảm dự thầu đấu thầu mua sắm hàng hóa Tuy nhiên chủ thể tham gia vào quan hệ pháp luật bảo lãnh dự thầu gồm có ba bên Bên bảo lãnh (nhà thầu, nhà đầu tư), bên nhận bảo lãnh (Bên mời thầu) bên bảo lãnh (các tổ chức tín dụng, ngân hàng) Vì vậy, quan hệ pháp luật bảo lãnh dự thầu điều chỉnh nhiều văn pháp luật khác Luật đấu thầu, luật dân sự, luật thương mại, luật hình sự, luật tổ chức tín dụng thông tư, nghị định Bộ Bộ Kế hoạch & Đầu tư, Bộ Tài (qui định đăng ký thông tin mạng đấu thầu quốc gia), Bộ khoa học công nghệ môi trường, Bộ Y tế, Bộ giáo dục… (qui định tiêu chuẩn áp dụng hàng hóa đặc thù…) Áp dụng nhiều văn quy phạm pháp luật cho quan hệ bảo lãnh dự thầu xảy xung đột pháp luật điều tránh khỏi Vì vậy, nhu cầu đặt trước hết cần phải hoàn thiện quy định pháp luật bảo lãnh dự thầu theo hướng phù hợp với tập quán, thông lệ quốc tế; ban hành thông tư hướng dẫn mẫu tài liệu đấu thầu ban hành cẩm nang, sổ tay… để thống văn pháp luật -Tạo mơi trường cơng bằng, bình đẳng công khai, minh bạch cho hoạt động đấu thầu mua sắm hàng hóa: Đấu thầu để cung cấp hàng hóa, dịch vụ cạnh tranh khốc liệt nhà thầu để giành quyền cung cấp hàng hóa, dịch vụ cho bên mời thầu Vì bên mời thầu phải tạo môi trường công khai, minh bạch tổ chức đấu thầu dựa sở tảng văn qui phạm pháp luật đấu thầu Nhiệm vụ nhà làm luật phải xây dựng hành lang pháp lý đấu thầu cơng bằng, bình đẳng để chủ đầu tư, bên mời thầu xây dựng hồ sơ mời thầu hồ sơ dự thầu - Ban hành chế tài phù hợp với hành vi vi phạm pháp luật đấu thầu: Nguồn lực công eo hẹp đòi hỏi phải tiết kiệm, hiệu việc sử 76 dụng đồng vốn ngân sách Tuy nhiên, thất thốt, lãng phí đầu tư cơng lớn, phần hạn chế, vi phạm công tác đấu thầu Vì để ngăn chặn hành vi vi phạm pháp luật Nhà nước phải ban hành kịp thời văn pháp luật để kiểm tra, giám sát nhằm phát hành vi vi phạm pháp luật đấu thầu nói chung bảo lãnh dự thầu nói riêng để đưa xét xử nhằm răn đe, hạn chế hậu đấu thầu gây thất thoát ngân sách nhà nước 3.2 Giải pháp hoàn thiện pháp luật đấu thầu, bảo lãnh dự thầu đấu thầu mua sắm hàng hóa Việt Nam Bảo lãnh biện pháp thường xuyên áp dụng đấu thầu mua sắm hàng hóa, nhiên thực tế văn pháp luật quy định chi tiết bảo lãnh dự thầu Một số văn pháp luật ban hành có liên quan đến bảo lãnh Bộ Luật Dân 2015, Luật sửa đổi bổ sung luật tổ chức tín dụng 2017, thơng tư Ngân hàng nhà nước qui định bảo lãnh chưa cụ thể Vì cần thiết hồn thiện văn qui phạm pháp luật nghiệp vụ bảo lãnh dự thầu 3.2.1 Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật đấu thầu mua sắm hàng hóa Việt Nam - Hồn thiện quy định pháp luật đấu thầu mua sắm hàng hóa qua mạng Thực tế, dù khung pháp luật đấu thầu nước ta quy định chặt chẽ rõ ràng, trình thực thi tồn số tiêu cực Có thể thấy, dễ bắt gặp trường hợp chủ đầu tư cố tình gây khó khăn cho nhà thầu, đưa nhiều lý để không bán hồ sơ mời thầu Kể mua hồ sơ, trình lựa chọn, bên mời thầu hay đơn vị tư vấn đấu thầu thường ưu nhà thầu “quen biết” Nhiều trường hợp, chủ đầu tư dù xây dựng thang điểm đánh giá chi 77 tiết, tổ chức đánh giá lại thay đổi, điều chỉnh cấu, tỷ trọng điểm tiêu chí đánh giá, cho có lợi cho nhà thầu quen biết gây bất lợi cho nhà thầu khác Cục trưởng Cục Quản lý đấu thầu (Bộ Kế hoạch Đầu tư) Nguyễn Đăng Trương cho rằng, hành vi can thiệp “thô” vào công tác đấu thầu, làm hạn chế cạnh tranh, dẫn đến giảm hiệu kinh tế Ông Trương tin tưởng, việc tăng cường thực gói thầu mua sắm cơng theo hình thức đấu thầu qua mạng, bên cạnh việc rút ngắn thời gian, giảm bớt chi phí cho bên mời thầu nhà thầu, hạn chế tiếp xúc bên tham gia đấu thầu giảm tiêu cực, góp phần chấm dứt vấn nạn “quân xanh, quân đỏ” hay cài cắm điều khoản hạn chế tham gia bên ứng thầu [28] Phát biểu khai mạc Diễn đàn Đấu thầu qua mạng Việt Nam 2018 vừa diễn Hà Nội, ông Vũ Đại Thắng, Thứ trưởng Bộ Kế hoạch Đầu tư nhìn nhận, việc áp dụng đấu thầu qua mạng xu tất yếu, góp phần nâng cao hiệu công tác đấu thầu, tạo môi trường cạnh tranh, công bằng, minh bạch tiết kiệm thời gian, chi phí, giảm thiểu thủ tục hành “Đây công cụ hiệu giúp loại bỏ tiêu cực, tham nhũng, đồng thời tiết giảm mạnh mẽ chi phí, tiết kiệm ngân sách nhà nước, mang lại lợi ích toàn diện cho doanh nghiệp toàn xã hội” [28] Theo thống kê Trung tâm Đấu thầu qua mạng quốc gia, số lượng bên mời thầu nhà thầu đăng ký tham gia hệ thống liên tục gia tăng mạnh theo năm Chỉ riêng tháng đầu năm 2018 có gần 9.000 gói thầu đấu thầu qua mạng, tăng gấp đôi so với k năm 2017, có gói thầu quy mơ lớn có giá trị lên tới gần 200 tỷ đồng; tỷ lệ tiết kiệm bình quân đạt 9%, đấu thầu truyền thống đạt khoảng 7% [28] 78 Chia sẻ thách thức công tác đấu thầu qua mạng Diễn đàn, ông Nguyễn Anh Tuấn, Phó cục trưởng Cục Quản lý đấu thầu cho biết, khó khăn lớn q trình triển khai đấu thầu hình thức kỹ thuật nhận thức Trong khó khăn mặt kỹ thuật dần cải thiện theo thời gian, khó khăn mặt nhận thức rào cản vơ hình ngáng trở việc triển khai đấu thầu qua mạng “Để thay đổi từ cách đấu thầu truyền thống sang đấu thầu qua mạng, giai đoạn đầu tiếp cận, người khơng hứng thú lắm, khơng cịn góc khuất Trong 119 quan thực đấu thầu, tới 41 quan, đơn vị chưa thực gói thầu qua mạng Do đó, đến có 18% gói thầu thực qua mạng, cịn xa so với mục tiêu” Ơng Tuấn cho biết, Bộ Kế hoạch Đầu tư báo cáo Chính phủ để có biện pháp mạnh mẽ, gắn trách nhiệm người đứng đầu quan, đơn vị với công tác đấu thầu qua mạng [28] Về việc khuyến khích doanh nghiệp tham gia đấu thầu qua mạng, đặc biệt doanh nghiệp nhỏ vừa, cần nhận thức rằng, họ hồn tồn tham gia hệ thống đấu thầu qua mạng để nắm bắt hội, theo thời gian, số lượng gói thầu áp dụng đấu thầu qua mạng ngày tăng “Trên thực tế, hệ thống mạng đấu thầu quốc gia có nhiều hội cho doanh nghiệp nhỏ vừa tham gia tận dụng hội kinh doanh, phát triển Đối với dự án WB, 80% vốn tài trợ áp dụng đấu thầu cạnh tranh nước” Thời gian tới đây, Cục Quản lý đấu thầu tiếp tục nỗ lực xây dựng hệ sinh thái hoàn chỉnh cho đấu thầu qua mạng Cục trưởng Nguyễn Đăng Trương cho biết, trụ cột góp phần tạo nên hệ sinh thái đầy đủ, khung khổ pháp lý công cụ thực thi xây dựng hoàn thiện, đồng 79 nghĩa với việc người có “sân chơi”, “luật chơi” “cơng cụ để chơi” Vấn đề tồn nhận thức người điều 28] Vì để hình thức đấu thầu qua mạng áp dụng rộng rãi phải hoàn thiện qui định pháp luật đấu thầu qua mạng để buộc chủ đầu tư nhà thầu phải tham gia nhằm đảm bảo tính cơng khai, minh bạch cơng tác đấu thầu để loại bỏ tiêu cực thông thầu, tham nhũng, lợi ích nhóm mang lại lợi ích tồn diện cho doanh nghiệp xã hội - Qui định rõ ràng trách nhiệm bên liên quan, đặc biệt chủ đầu tư, bên mời thầu trình tổ chức lựa chọn nhà thầu như: đảm bảo cơng khai, minh bạch tồn trình phát hành hồ sơ mời thầu, tiếp nhận hồ sơ dự thầu, công khai thông tin đấu thầu Giải pháp cần đưa cần qui định rõ trách nhiệm pháp lý bên tham gia hoạt động đấu thầu trường hợp không đảm bảo trách nhiệm quyền hạn chế tài xử lý nghiêm khắc tổ chức, cá nhân vi phạm hành vi vi phạm cụ thể, tránh tình trạng qui định chung chung Cần qui định kiểm soát tư vấn đấu thầu, phân định rõ trách nhiệm tư vấn đấu thầu có chế tài xử lý vi phạm không đảm bảo yêu cầu chất lượng Qui định cụ thể nghĩa vụ bên mời thầu việc công bố công khai thông tin đến điều kiện dự thầu, thời gian nộp hồ sơ mời thầu, địa liên lạc chủ đầu tư quan quản lý trụ sở chủ đầu tư, Báo đầu thầu trang thông tin điện tử quan, tổ chức quan chủ quản, nhằm tạo thuận lợi cho nhà thầu nộp hồ sơ mời thầu - Tiếp tục hoàn thiện qui định liên quan đến lựa chọn nhà thầu nhằm nâng cao tính minh bạch, công khai, hạn chế định thầu Hiện Luật đấu thầu qui định thiếu rõ ràng “điều kiện đặc thù, riêng biệt”, “trong trường hợp đặc biệt” giao cho người có thẩm quyền định (Điều 26), dễ dẫn đến tùy tiện giải thích áp dụng Quy định tạo điều kiện cho 80 doanh nghiệp, chủ đầu tư quan có thẩm quyền vận dụng, làm sai lệch giảm hiệu điều chỉnh luật Kiến nghị, qui định trường hợp cụ thể định thầu điều 22 Luật đấu thầu trường hợp khác khơng nêu luật bắt buộc phải tổ chức đấu thầu chào hàng cạnh tranh, không định thầu Nếu số vốn đầu tư mức định (mức 500 tỷ đồng) bắt buộc phải tổ chức đấu thầu rộng rãi Xu hướng điều chỉnh rõ ràng, chi tiết Luật nhiều nước tiên tiến giới áp dụng: luật phải rõ ràng, chi tiết, bao hàm tất nội dung, không cần phải bổ sung thêm văn hướng dẫn khác - Đối với tình trạng khép kín đấu thầu, cần nghiên cứu sửa đổi, bổ sung qui định phân cấp phê duyệt, nhằm đơn giản thủ tục hành để vừa hạn chế tình trạng khép kín đấu thầu tạo tính linh hoạt phân cấp phê duyệt Về vấn đề này, với tính chất tương đồng định định hướng quản lý ngân sách nhà nước, Việt Nam học tập theo kinh nghiệm Trung quốc, quốc gia đánh giá có phân cấp quản lý đấu thầu rõ ràng Theo đó, Ủy ban Kế hoạch Phát triển Nhà nước quan đầu mối giúp Chính phủ quản lý công tác đấu thầu lĩnh vực cơng trình xây dựng, bao gồm việc chủ trì soạn thảo Luật Đấu thầu, Luật mua sắm Chính phủ chủ trì thẩm định kết gói thầu lớn thuộc dự án xây dựng Quốc hội thông qua chủ trương đầu tư; Bộ Tài quan chủ trì soạn thảo văn hướng dẫn mua sắm thường xuyên quan hành nghiệp phạm vi tồn quốc; Bộ Hợp tác Kinh tế ngoại thương quản lý đấu thầu mua sắm thiết bị điện điện tử, quản lý xuất nhập khẩu, Bộ xây dựng chủ trì đấu thầu cơng trình giao thơng Địa phương hướng dẫn thực công tác đấu thầu địa phương Phân cấp mạnh phải gắn với trách nhiệm báo cáo, giải trình, cung cấp thơng tin để tăng cường hoạt động kiểm tra, giám sát 81 - Qui định cụ thể qui định giám sát đấu thầu qui định xử lý cụ thể Đây coi giải pháp quan trọng để tăng cường hiệu sử dụng vốn nhà nước, cần thiết Riêng qui định giám sát, cần bổ sung qui định chế giám sát nội đơn vị thuộc người có thẩm quyền độc lập với chủ đầu tư, bên mời thầu; giám sát cộng đồng mở rộng cho gói thầu có tư vấn giám sát dự án thực theo phương thức đối tác công tư 3.2.2 Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật bảo lãnh dự thầu đấu thầu mua sắm hàng hóa Việt Nam - Ban hành thêm quy định hành vi vi phạm pháp luật, xử lý vi phạm bảo lãnh dự thầu: Bảo lãnh dự thầu nghiệp vụ bảo lãnh tổ chức tín dụng Ngân hàng, khơng phải bên mời thầu hay nhà thầu hiểu hết nghiệp vụ bảo lãnh dự thầu, có nhiều trường hợp bên dự thầu lợi dụng thiếu hiểu biết bên mời thầu để thông thầu hay gian lận đấu thầu thông qua bảo lãnh dự thầu (không nộp bảo lãnh dự thầu bảo lãnh dự thầu khơng hợp lệ) Vì cần ban hành riêng qui định cụ thể hành vi vi phạm pháp luật bảo lãnh dự thầu chế tài k m theo - Ban hành quy định phối hợp kiểm tra, giám sát đơn vị có liên quan Bảo lãnh dự thầu quan hệ pháp luật gồm ba bên Bên mời thầu, Bên dự thầu Bên thứ ba (bên bảo lãnh), áp dụng pháp luật bảo lãnh dự thầu cần phải có phối hợp bên tham gia để đối chiếu, kiểm tra bảo lãnh dự thầu nhằm phát kịp thời sai sót tính hợp lệ bảo lãnh dự thầu Do cần ban hành qui định pháp luật để bên kiểm tra chéo việc thực bảo lãnh dự thầu - Hoàn thiện quy định pháp luật để nâng cao hiệu thực 82 thi pháp luật bảo lãnh dự thầu: lực chủ thể tham gia bảo lãnh dự thầu Hiện Bộ, ngành, địa phương quan tâm đến đội ngũ cán làm công tác đấu thầu Các Bộ, ngành, địa phương thường xuyên tổ chức lớp tập huấn đấu thầu bản, đấu thầu nâng cao đấu thầu qua mạng cho đội ngũ cán làm công tác đấu thầu tham gia, sai sót công tác đấu thầu giảm thiểu Tuy nhiên, thực tế gần xảy nhiều sai sót đấu thầu mua sắm hàng hóa nói chung bảo lãnh dự thầu nói riêng dẫn đến hiệu đấu thầu chưa cao Vì vậy, việc nâng cao lực đội ngũ cán làm công tác đấu thầu địi hỏi mang tính cấp thiết Đặc biệt lĩnh vực bảo lãnh dự thầu cần phải có cán có hiểu biết pháp luật, kinh tế, ngoại ngữ, có lực chun mơn cao cần phải: + Tăng cường tuyên truyền, phổ biến kiến thức pháp luật đến đội ngũ làm công tác đấu thầu; + Chú trọng công tác đào tạo cán bộ: - Hoàn thiện quy định pháp luật bảo lãnh dự thầu đấu thầu qua mạng Thông tư Số 07 2015 TTLT-BKHĐT-BTC ngày 2015 quy định chi tiết việc cung cấp, đăng tải thông tin đấu thầu lựa chọn nhà thầu qua mạng, Thông tư số 04 2017 TT – BKHĐT ngày 15 11 2017 qui định chi tiết lựa chọn nhà thầu qua hệ thống mạng đấu thầu quốc gia Đây quy định làm tăng hiệu bảo lãnh dự thầu nhằm giúp bên mời thầu lựa chọn nhà thầu xứng đáng Tuy nhiên cần phải có qui định mang tính chất hướng dẫn việc bảo lãnh dự thầu qua mạng nào, chế kết nối tổ chức tín dụng với Hệ thống mạng đấu thầu quốc gia sao, hình thức, chữ ký bảo lãnh dự thầu qua mạng … Và kiểm tra tính xác thực bảo lãnh tổ chức tín dụng chưa kết nối với Hệ thống mạng đấu thầu quốc gia 83 Kết luận Chƣơng Pháp luật bảo lãnh dự thầu góp phần quan trọng việc thực đầu thầu mua sắm hàng hóa thời gian vừa qua Tuy nhiên, để giảm thiểu sai sót bảo lãnh dự thầu nhằm đáp ứng mục tiêu đấu thầu qua mạng hội nhập kinh tế với giới, nhà làm luật cần ban hành văn qui phạm pháp luật cho có hệ thống, tránh chồng chéo để nâng cao lực chủ thể tham gia đấu thầu, hoàn thiện quy định đấu thầu mua sắm hàng hóa qua mạng Căn vào phương hướng hồn thiện đó, Luận văn đưa giải pháp cụ thể để xây dựng pháp luật bảo lãnh dự thầu Một số giải pháp kể đến như: - Hoàn thiện quy định pháp luật bảo lãnh dự thầu - Hoàn thiện quy định bảo lãnh dự thầu đấu thầu qua mạng - Hoàn thiện quy định pháp luật chủ thể tham gia đấu thầu Con người yếu tố then chốt vấn đề, nâng cao nhận thức, lực chuyên môn, đạo đức nghề nghiệp chủ thể tham gia đầu thầu yếu tố quan trọng hoạt động đấu thầu nói chung bảo lãnh dự thầu nói riêng 84 KẾT LUẬN Bảo lãnh dự thầu yêu cầu hồ sơ đấu thầu mua sắm hàng hóa tầm quan trọng bảo lãnh dự thầu vô lớn Quy định bảo lãnh dự thầu đấu thầu mua sắm hàng hóa khẳng định vị trí, vai trị tích cực hoạt động mua sắm hàng hóa qua đấu thầu phát triển kinh tế nói chung Bảo lãnh dự thầu nghiệp vụ khó Bên tham gia bảo lãnh đặc biệt quan hệ đấu thầu mua sắm hàng hóa tiền Ngân sách nhà nước Về mặt lý luận, Luận văn tập trung làm rõ khái niệm, đặc điểm bảo lãnh dự thầu đấu thầu mua sắm hàng hóa, nguyên tắc nội dung pháp luật bảo lãnh dự thầu Luận văn nghiên cứu khái quát bảo lãnh dự thầu đấu thầu mua sắm hàng hóa số Hiệp định thương mại quốc tế đấu thầu mà Việt Nam thành viên Hiệp định mua sắm phủ (GPA), Hiệp định đối tác toàn diện tiến xun thái bình dương (CPTTP) để so sánh rút học pháp luật bảo lãnh dự thầu đấu thầu mua sắm hàng hóa Việt Nam Về mặt thực tiễn Luận văn giới thiệu, phân tích đánh giá pháp luật hành Việt Nam bảo lãnh dự thầu, thực trạng áp dụng quy định pháp luật bảo lãnh dự thầu đấu thầu mua sắm hàng hóa, qua thấy thành tựu bất cập tồn pháp luật bảo lãnh dự thầu đấu thầu mua sắm hàng hóa Việt Nam Nghiên cứu pháp luật bảo lãnh dự thầu đấu thầu mua sắm hàng hóa vấn đề lý luận bảo lãnh dự thầu Chương đến thực trạng pháp luật bảo lãnh dự thầu đấu thầu mua sắm hàng hóa Việt Nam chương để từ có sở đưa phương hướng giải pháp hoàn thiện pháp luật bảo lãnh dự thầu đấu thầu mua sắm hàng hóa Việt Nam Chương Những kiến nghị mà luận văn đưa vừa mang tính chất 85 định hướng vừa bao gồm số đề xuất cụ thể để đưa quy định pháp luật hành Việt Nam bảo lãnh dự thầu trở thành hành lang pháp lý vững để bên tham gia áp dụng 86 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO I Tài liệu tiếng Việt Nguyễn Thị Đông Anh (2009), Pháp luật đấu thầu điện tử số nước, kinh nghiệm khả áp dụng Việt Nam, Luận văn thạc sĩ luật học, Khoa Luật, Đại học Quốc Gia Hà Nội Bộ Kế hoạch Đầu tư - Bộ Tài (2015), Thơng tư liên tịch Số 07/2015/TTLT-BKHĐT-BTC ngày 8/9/2015 quy định chi tiết việc cung cấp, đăng tải thông tin đấu thầu lựa chọn nhà thầu qua mạng, Hà Nội Bộ Kế hoạch Đầu tư (2005), Các văn pháp luật thương mại Cộng hịa Pháp, Nxb Chính trị quốc gia Hà Nội Bộ Kế hoạch Đầu tư (2015), Thông tư Số 05/2015/TT-BKHĐT quy định chi tiết lập hồ sơ mời thầu mua sắm hàng hóa, Hà Nội Bộ Kế hoạch Đầu tư (2015), Thông tư Số 11/2015/TT-BKHĐT quy định chi tiết lập HSYC định thầu, chào hàng cạnh tranh, Hà Nội Bộ Kế hoạch đầu tư (2016), Thông tư số 04/2017/TT-BKHĐT (15/11/2017) qui định chi tiết lựa chọn nhà thầu qua hệ thống mạng đấu thầu quốc gia, Hà Nội Bộ Kế hoạch đầu tư (2016), Thông tư số 07/2016/TT-BKHĐT qui định chi tiết lập hồ sơ mời thầu, hồ sơ yêu cầu mua sắm hàng hóa đấu thầu qua mạng, Hà Nội Chính phủ (2013), Nghị định Số 155/2013/NĐ-CP quy định xử phạt vi phạm hành lĩnh vực kế hoạt đầu tư, Hà Nội Chính phủ (2014), Nghị đinh Số 63/2014/NĐ-CP quy định chi tiết thi hành số điều Luật Đấu thầu lựa chọn nhà thầu, Hà Nội 10 Nguyễn Văn Đệ (2013), Pháp luật đấu thầu hàng hóa, dịch vụ Việt Nam 11 Nguyễn Thành Nam (2015), Hoàn thiện pháp luật bảo lãnh ngân hàng Việt Nam 87 12 Ngân hàng nhà nước (2015), Thông tư Số 07/2015/TT-NHNN quy định bảo lãnh ngân hàng 13 Nhà Pháp luật Việt - Pháp (1998), Bộ luật Dân Cộng hòa Pháp, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội 14 Hồng Phê (1996), Từ điển Tiếng Việt, Nxb Đà Nẵng 15 Lê Hải Phượng (2014), Bảo lãnh thực hợp đồng NHTM cổ phần Sài gòn – Hà Nội 16 Vũ Thị Khánh Phượng (2011), Pháp luật bảo lãnh ngân hàng thực tiễn NHTM CP Techcombank Việt Nam 17 Võ Hoàng Quân (2014), Bảo đảm dự thầu đấu thầu xây dựng theo pháp luật Việt Nam từ thực tiễn Thành phố Hồ Chí Minh, Học Viện KHXH, Luận văn thạc sỹ, Hà Nội 18 Quốc hội (2005), Luật Thương mại Số: 36/2005/QH11, Hà Nội 19 Quốc hội (2012), Luật tổ chức tín dụng Số 17/2017/QH14, Hà Nội 20 Quốc hội (2013), Bộ luật Hình Số 100/2015/QH13, Hà Nội 21 Quốc hội (2013), Luật Đấu thầu 2013 Số: 43/2013/QH13, Hà Nội 22 Quốc hội (2015), Bộ luật Dân Số: 91/2015/QH13, Hà Nội 23 Cao Thị Lê Thương (2016), Bảo đảm dự thầu đấu thầu mua sắm hàng hóa theo pháp luật Việt Nam II Tài liệu tiếng Anh 24 Agreement on Government procurement of World Trade Orgnization, (Hiệp định mua sắm Chính phủ WTO) 25 Jorge Lynch (2013), Public Procurement: Principles, Categories and Methods 26 https://www.findrfp.com/Government-Contracting/competitivebidding.aspx, (Trung tâm Mua sắm công Hoa k ), truy cập 22 12 2018] 88 III Tài liệu Website 27 Bài báo thực thi sách pháp luật đấu thầu thứ ngày 9/5/2018, https://baodauthau.vn/dau-thau/thuc-thi-cac-chinh-sach-phapluat-ve-dau-thau-con-nguoi-la-yeu-to-then-chot-69690.html 28 Bài đấu thầu qua mạng: vướng mắc nằm nhận thức – báo đầu tư online ngày 10/8/2018, https://baodautu.vn/dau-thau-qua-mangvuong-mac-chinh-nam-o-nhan-thuc-d86118.html 29 Cấm nhà thầu Gia Phúc năm làm giả bảo lãnh dự thầu, https://baodauthau.vn/dau-thau/cam-nha-thau-gia-phuc-4-nam-vi-lamgia-bao-lanh-du-thau-105459.html 30 Cơng ty cổ phẩn quản lý xây dựng cầu đường Nam Định, https://baodautu.vn/bi-loai-do-bao-dam-du-thau-ghi-sai-tend92310.html 31 Vi phạm thời hạn hiệu lực bảo lãnh dự thầu, https://baodauthau.vn/dau-thau/truot-thau-vi-so-suat-trong-bao-lanhdu-thau-49107.html 32 http://baodauthau.vn/dau-thau/canh-bao-cac-nha-thau-chua-dang-kythong-tin-23266.html 33 http://baodauthau.vn/dau-thau/cham-lua-chon-nha-thau-vi-sai-baodamdu-thau-15350.html 34 http://baodauthau.vn/dau-thau/ha-noi-nang-luc-can-bo-dau-thau- chuadong-deu-8767.html 35 http://baodauthau.vn/dau-thau/nha-thau-gia-bao-lanh-chu-dau-tu- linhdu-20750.html 36 http://baodauthau.vn/phan-hoi-duong-day-nong/tranh-chap-giua- hescova-cong-ty-cp-thuy-dien-truong-phu-tich-thu-bao-dam-du-thau-cohop-ly-20550.html 37 http://dauthau.mpi.gov.vn/article/detail?id=p54895 89 38 http://www.daibieunhandan.vn/ONA_BDT/NewsPrint.aspx?newsId=421949 39 http://www.mpi.gov.vn 40 https://baodauthau.vn/ben-moi-thau/ngay-227-co-3333-phieu-dang-kytbmt-tbmch-khong-hop-le-25072.html 41 https://baodauthau.vn/dau-thau/agimexpharm-bao-lanh-du-thau-khonghop-le-van-trung-thau-35505.html 42 https://baodauthau.vn/dau-thau/cam-nha-thau-gia-phuc-4-nam-vi-lamgia-bao-lanh-du-thau-105459.html#&gid=1&pid=1 43 https://baodauthau.vn/dau-thau/dau-thau-qua-mang-giai-doan-20192025-tang-so-luong-va-gia-tri-goi-thau-103974.html 44 https://baodauthau.vn/dau-thau/dau-thau-tai-bo-tu-lenh-hai-quan-chapnhan-bao-dam-du-thau-bang-tien-mat-99511.html 45 https://baodauthau.vn/dau-thau/nang-cao-chat-luong-doi-ngu-can-bodau-thau-la-nhu-cau-ngay-cang-buc-thiet-8920.html 46 https://baodauthau.vn/dau-thau/truot-thau-vi-so-suat-trong-bao-lanhdu-thau-49107.html 47 https://baodautu.vn/bi-loai-do-bao-dam-du-thau-ghi-sai-tend92310.html 48 https://baodautu.vn/bi-loai-do-bao-dam-du-thau-ghi-sai-tend92310.html 49 https://baomoi.com/he-luy-tu-nhan-luc-dau-thau-chat-luongthap/c/29881832.epi 50 www.tbt-bgtvt.vn 90