tiểu luận pháp luật KTĐN tìm hiểu một số quy định của LDN năm 2014 về công ty cổ phần

Chương 1: Khát qt chung hình thức cơng ty cổ phần Lịch sử hình thành cơng ty cổ phần Công ty cổ phần đời từ cuối kỷ 16 nước tư phát triển nhu cầu khách quan lịch sử Trong suốt trăm năm qua Công ty cổ phần chiếm vai trò quan trọng việc thúc đẩy kinh tế giới Quá trình lịch sử hình thành phát triển hình thức Cơng ty cổ phần giới chia thành giai đoạn: Giai đoạn mầm mống: Trong năm đầu phuơng thức sản xuất TBCN nhà tư lập xí nghiệp TBCN riêng lẻ, hoạt động độc lập th mướn cơng nhân bóc lột lao động làm thuê Dần dần với phát triển sức sản xuất chế độ tín dụng họ liên kết với nhau, dựa quan hệ nhân thân (gia đình) chữ tín góp vốn kinh doanh nhằm mục đích sinh lợi Từ doanh nghiệp nhóm bạn phát triển thành doanh nghiệp góp vốn Năm 1553, Công ty cổ phần Anh thành lập với số vốn 6000 bảng Anh phát hành 240 cổ phiếu, cổ phiếu 25 bảng Anh để tổ chức đội bn gồm thuyền lớn tìm đường sang Ấn Độ theo hướng Đông Bắc Năm 1801, Ln Đơn sở giao dịch chứng khốn thức đời tạo thị trường chứng khoán Thị truờng chứng khoán liên quan tới doanh nghiệp cổ phần bao gồm cổ phần tư nhân doanh nghiệp cổ phần Nhà nước đứng thành lập Như giai đoạn Cơng ty cổ phần có hai loại: Doanh nghiệp góp vốn doanh nghiệp nhóm bạn Doanh nghiệp Nhà nước lập hình thức phát hành trái khốn (Ở Mỹ gọi cổ phần cơng cộng) doanh nghiệp Nhà nước góp vốn Giai đoạn hình thành: Trong nửa đầu kỷ XIX Công ty cổ phần thức đời với hình thức tổ chức hình thức phân phối riêng chúng Những quy định Công ty cổ phần đời (ở Pháp vào năm 1806) Công ty cổ phần thành lập rộng khắp ngành nghề không thương nghiệp, mà giai đoạn trước ngành chế tạo, lĩnh vực giao thơng vận tải đường sơng, đưịng sắt Cổ phiếu phát hành bán trao tay, loại giao d ịch chứng khốn có lúc vượt ngồi biên giới quốc gia thu lợi nhuận theo hình thức lợi tức định kỳ Một số doanh nghiệp lớn tư tư nhân bắt đầu phát hành cổ phần, tách người đại biểu quyền sở hữu (hội đồng quản trị) người kinh doanh (giám đốc) làm hai Các sở giao dịch chứng khốn hình thành phổ biến nước Phương Tây nhiên trước năm 70 kỷ XIX Công ty cổ phần cịn hình thức chưa đa dạng, quy mơ nhỏ Giai đoạn phát triển Sau năm 70 kỷ XIX, Công ty cổ phần phát triển nhanh phổ biến tất nước tư bản, ngành có quy mơ sản xuất mở rộng, tập trung tư diễn với tốc độ chưa có, đời tổ chức độc quyền Các ten – Xanh đê ca – Cơ vốt Các công ty nắm giữ cổ phần khống chế đời tạo thành kết cấu chuỗi Công ty mẹ - công ty - cơng ty cháu hình thành tập đoàn doanh nghiệp xuyên quốc gia Đến năm 1930, số Công ty cổ phần Anh 86000, 90% tư chịu khống chế Công ty cổ phần Ở Mỹ 1909 có tổng số 262000 Cơng ty cổ phần Đến năm 1939, số Công ty cổ phần Mỹ chiếm 51,7% tổng số xí nghiệp nơng nghiệp 92,6% giá trị tổng sản lượng công nghiệp Giai đoạn trưởng thành Sau chiến tranh giớ thứ hai, Cơng ty cổ phần có đặc điểm mới: Dùng hình thức cổ phần để lập cơng ty xuyên quốc gia đa quốc gia để liên hợp kinh tế quốc tế hố cổ phần hình thành tập đoàn doanh nghiệp quốc tế Thu hút công nhân viên chức mua cổ phần thực " chủ nghĩa tư nhân dân" để làm dịu mâu thuẫn lao động tư đồng thời thu hút vốn cách thuận lợi Cơ cấu tổ chức Công ty cổ phần nước ngày hoàn thiện, pháp luật ngày kiện toàn nước có đặc điểm riêng 1.2 Lịch sử phát triển công ty cổ phần Việt Nam Ở Anh, Luật CTCP ban hành năm 1844 Theo đó, dù cơng ty muốn thành lập khơng phải xin phép mà cần đăng ký Tuy nhiên, luật không cho công ty hưởng chế độ trách nhiệm hữu hạn Sự hạn chế phản ánh nghi ngờ dư luận CTCP lúc Tuy nhiên, vào năm 1850, có 40 cơng ty Anh sang Pháp để thành lập dù chi phí thành lập cơng ty Pháp cao Chính phủ Anh sợ doanh nghiệp, nên vào năm 1855, ban hành luật tính TNHH (Limited Liability Act) dành cho công ty thành lập theo luật CTCP Cuối cùng, hai luật sáp nhập thành năm 1862 lấy tên Luật công ty (Companies Act) Vào lúc ấy, nước Anh đế quốc thống trị hàng hải cường quốc công nghiệp hàng đầu giới Luật công ty Mỹ ban hành năm 1881 NewYork chịu ảnh hưởng mạnh mẽ từ Luật Công ty Anh nguồn gốc hình thành nước Mỹ Các nước khối Thịnh Vượng Chung ngày có luật cơng ty giống Anh Riêng Pháp Đức theo đường khác khác biệt văn hoá lịch sử Ở Đức, luật CTCP ban hành năm 1870 CTCP Đức bị luật quy định chặt chẽ không uyển chuyển công ty Anh Mỹ Ở Pháp, luật Napoleon năm 1807 thiết lập tảng cho công ty cách cho lập hội hợp tư cổ phần Ở Việt Nam, Luật lệ công ty lần quy định “Bộ Dân luật thi hành tồ Nam án Bắc Kỳ”, tiết thứ (Chương IX) nói hội bn chia thành hai loại hội người hội vốn Trong hội vốn chia thành hai loại hội vô danh (CTCP) hội hợp cổ (Công ty hợp vốn đơn giản) Nhìn chung, quy định Pháp luật thời kỳ CTCP sơ khai Dưới thời Pháp thuộc, quy định Bộ luật Thương mại Pháp năm 1807, đó, có quy định hình thức CTCP áp dụng ba kỳ Việt Nam Đến năm 1944, quyền Bảo Đại ban hành Bộ luật thương mại Trung phần có hiệu lực áp dụng Trung Kỳ, có quy định CTCP (gọi công ty vô danh) từ Điều 102 đến Điều 142 từ Điều 159 đến Điều 171 Năm 1972, quyền Việt Nam Cộng hồ ban hành Bộ luật Thương mại, CTCP gọi hội nặc danh với đặc điểm “gồm có hội viên mệnh danh cổ đông, chịu trách nhiệm giới hạn phần hùn hình thức cổ phần” (Điều 236) “chỉ thành lập có số hội viên từ người trở lên” (Điều 295) Các vấn đề pháp lý liên quan đến hình thức hội nặc danh thành lập, góp vốn, cấu quản lý … quy định chi tiết Bộ luật từ Điều 236 đến Điều 278 từ Điều 295 đến Điều 314 Ở miền Bắc, sau năm 1954 thống đất nước vào năm 1975 phạm vi nước từ sau năm 1975 đến năm 80 kỷ 20, với sách kinh tế kế hoạch hố tập trung, hình thức cơng ty nói chung CTCP nói riêng khơng pháp luật thừa nhận Khái niệm “công ty” giai đoạn không hiểu chất pháp lý mà hiểu theo hình thức kinh doanh.Các hình thức tổ chức sản xuất, kinh doanh giai đoạn chủ yếu bao gồm nhà máy, xí nghiệp quốc doanh, hợp tác xã (đối với thành phần kinh tế tập thể) cơng tư hợp danh (hình thành từ q trình cải tạo cơng thương nghiệp XHCN) Trong giai đoạn này, Điều lệ đầu tư nước nước CHXHCN Việt Nam (ban hành kèm theo Nghị định 115/CP Chính phủ ngày 18/4/1977) có đề cập đến hình thức CTCP quy định “xí nghiệp cơng ty hỗn hợp” thành lập theo hình thức “cơng ty vơ danh” (một tên gọi khác CTCP) lại khơng có văn pháp luật quy định tổ chức hoạt động hình thức CTCP Và thực tế, khơng có xí nghiệp cơng ty hỗn hợp thành lập theo hình thức “cơng ty vơ danh” theo quy định Điều lệ đầu tư nước ngồi năm 1977 kể Cho đến Luật cơng ty ban hành ngày 21/12/1990, hình thức CTCP thức quy định cụ thể Theo Luật Cơng ty 1990, CTCP xác định với đặc điểm sau: – Số thành viên gọi cổ đông mà cơng ty phải có suốt thời gian hoạt động – Vốn điều lệ công ty chia thành nhiều phần gọi cổ phần Giá trị cổ phần gọi mệnh giá cổ phiếu Mỗi cổ đơng mua nhiều cổ phiếu – Cổ phiếu phát hành ghi tên khơng ghi tên Cổ phiếu sáng lập viên, thành viên Hội đồng quản trị phải cổ phiếu có ghi tên – Cổ phiếu không ghi tên tự chuyển nhượng Cổ phiếu ghi tên chuyển nhượng đồng ý Hội đồng quản trị, trừ trường hợp quy định Điều 39 Luật Sau Luật Công ty đời, nhiều văn pháp luật khác ban hành nhằm điều chỉnh hoạt động doanh nghiệp hoạt động lĩnh vực khác tổ chức hình thức CTCP Hoạt động doanh nghiệp mặt phải tuân thủ quy định Luật Công ty, mặt khác, đặc thù riêng ngành nghề kinh doanh, hoạt động doanh nghiệp phải tuân thủ theo quy định luật chuyên ngành Chẳng hạn Luật tổ chức tín dụng có hiệu lực từ ngày 01/10/1998 Điều 12 quy định loại hình tổ chức tín dụng có hình thức tổ chức tín dụng cổ phần Nhà nước nhân dân, hay nói cách khác Ngân hàng thương mại cổ phần công ty cổ phần hoạt động lĩnh vực tài – tiền tệ Trong lĩnh vực kinh doanh chứng khoán, Điều 2.1 Quy chế tổ chức hoạt động cơng ty chứng khốn ban hành kem theo Quyết định số 04/1998/QĐ-UBCK ngày 13/10/1998 quy định “Công ty chứng khốn cơng ty cổ phần thành lập hợp pháp Việt Nam, uỷ ban chứng khoán nhà nước cấp giấy phép thực loại hình kinh doanh chứng khốn” Sau gần 10 năm thực hiện, Luật Công ty phát huy tích cực vai trị mình, góp phần quan trọng vào công phát triển kinh tế đất nước Tuy nhiên, thực tiễn quan hệ kinh doanh nước ta thời kỳ liên tục biến đổi, Luật công ty bộc lộ nhiều bất cập, vấn đề thủ tục thành lập đăng ký kinh doanh Nhiều quy định luật tỏ lạc hậu với cách thức tổ chức công ty theo chế thị trường thông lệ quốc tế Việc sửa đổi, thay luật đặt tất yếu khách quan Ngày 12/6/1999, Quốc hội thông qua Luật Doanh nghiệp để thay cho Luật Công ty Luật DNTN Sau năm vào hoạt động, Luật DN 1999 thay đổi Luật Doanh nghiệp 2005 Luật Doanh nghiệp 2014 Trong văn này, công ty cổ phần tiếp tục ghi nhận quy định theo hướng tiếp cận dần đến chuẩn mực quốc tế quản trị công ty cổ phần Chương 2: Các quy định LDN công ty cổ phần 2.1 Khái niệm đặc điểm công ty cổ phần 2.1.1 Khái niệm Công ty cổ phần dạng pháp nhân có trách nhiệm hữu hạn, thành lập tồn độc lập chủ thể sở hữu Vốn cơng ty chia nhỏ thành phần gọi cổ phần phát hành huy động vốn tham gia nhà đầu tư thuộc thành phần kinh tế Theo điều 110 Luật doanh nghiệp năm 2014 Việt Nam Công ty cổ phần doanh nghiệp, đó: - Vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần; - Cổ đơng tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu ba không hạn chế số lượng tối đa; - Cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp; - Cổ đơng có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác, trừ trường hợp cổ đơng sở hữu cổ phần ưu đãi biểu cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập - Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh - Cơng ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán loại để huy động vốn 2.1.2 Đặc điểm Về thành viên góp vốn: Thành viên góp vốn Cơng ty cổ phần cá nhân tổ chức, gọi chung cổ đơng, số lượng không hạn chế số lượng tối đa Đặc điểm cho phép Công ty cổ phần phát triển lớn số lượng cổ đông tham gia Cổ đông chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi số vốn góp tự chuyển nhượng cổ phần: Các cổ đông chịu trách nhiệm phạm vi số vốn góp (khơng ảnh hưởng đến tài sản cịn lại cổ đơng) q trình nắm giữ cổ phần, cổ đơng có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho lúc Tuy nhiên, cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu cổ phần phổ thông cô đông sáng lập việc chuyển nhượng cổ phần phải chịu số giới hạn Cơng ty có tư cách pháp nhân Cơng ty xem có tư cách pháp nhân từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh công ty chịu trách nhiệm hữu hạn vốn công ty, gọi vốn điều lệ, phần vốn góp cổ đơng Cơng ty quyền phát hành tất chứng khoán Đây đặc điềm cho phép Cơng ty cổ phần thu hút nguồn vốn lớn nhanh q trình hoạt động, Cơng ty cổ phần quyền phát hành tất loại chứng khoán để huy động vốn 2.2 Quyền nghĩa vụ Công ty cổ phần 2.2.1 Quyền Công ty cổ phần: Theo điều Luật doanh nghiệp năm 2014, Công ty cổ phần có quyền sau: Tự kinh doanh ngành, nghề mà luật không cấm Tự chủ kinh doanh lựa chọn hình thức tổ chức kinh doanh; chủ động lựa chọn ngành, nghề, địa bàn, hình thức kinh doanh; chủ động điều chỉnh quy mô ngành, nghề kinh doanh Lựa chọn hình thức, phương thức huy động, phân bổ sử dụng vốn Chủ động tìm kiếm thị trường, khách hàng ký kết hợp đồng Kinh doanh xuất khẩu, nhập Tuyển dụng, thuê sử dụng lao động theo yêu cầu kinh doanh Chủ động ứng dụng khoa học công nghệ để nâng cao hiệu kinh doanh khả cạnh tranh Chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sản doanh nghiệp Từ chối yêu cầu cung cấp nguồn lực không theo quy định pháp luật 10 Khiếu nại, tố cáo theo quy định pháp luật khiếu nại, tố cáo 11 Tham gia tố tụng theo quy định pháp luật 12 Quyền khác theo quy định luật có liên quan 2.2.2 Nghĩa vụ Công ty cổ phần: Theo điều Luật doanh nghiệp năm 2014, Cơng ty cổ phần có nghĩa vụ sau: Đáp ứng đủ điều kiện kinh doanh kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện theo quy định Luật đầu tư bảo đảm trì đủ điều kiện đầu tư kinh doanh suốt q trình hoạt động kinh doanh Tổ chức cơng tác kế tốn, lập nộp báo cáo tài trung thực, xác, thời hạn theo quy định pháp luật kế toán, thống kê Kê khai thuế, nộp thuế thực nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật Bảo đảm quyền, lợi ích hợp pháp, đáng người lao động theo quy định pháp luật lao động; không phân biệt đối xử xúc phạm danh dự, nhân phẩm người lao động doanh nghiệp; không sử dụng lao động cưỡng lao động trẻ em; hỗ trợ tạo điều kiện thuận lợi cho người lao động tham gia đào tạo nâng cao trình độ, kỹ nghề; thực chế độ bảo hiểm xã hội, bảo hiểm thất nghiệp, bảo hiểm y tế bảo hiểm khác cho người lao động theo quy định pháp luật Bảo đảm chịu trách nhiệm chất lượng hàng hóa, dịch vụ theo tiêu chuẩn pháp luật quy định tiêu chuẩn đăng ký công bố Thực đầy đủ, kịp thời nghĩa vụ đăng ký doanh nghiệp, đăng ký thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp, công khai thông tin thành lập hoạt động, báo cáo nghĩa vụ khác theo quy định Luật quy định khác pháp luật có liên quan Chịu trách nhiệm tính trung thực, xác thông tin kê khai hồ sơ đăng ký doanh nghiệp báo cáo; trường hợp phát thơng tin kê khai báo cáo thiếu xác, chưa đầy đủ phải kịp thời sửa đổi, bổ sung thơng tin Tn thủ quy định pháp luật quốc phòng, an ninh, trật tự, an tồn xã hội, bình đẳng giới, bảo vệ tài ngun, mơi trường, bảo vệ di tích lịch sử-văn hóa danh lam thắng cảnh Thực nghĩa vụ đạo đức kinh doanh để bảo đảm quyền, lợi ích hợp pháp khách hàng người tiêu dùng 2.3 Đăng ký doanh nghiệp, thành lập Công ty cổ phần 2.3.1 Đối tượng có quyền thành lập Cơng ty cổ phần: Mọi cá nhân, tổ chức có quyền tham gia thành lập quản lý công ty, quyền đăng ký thành lập Công ty cổ phần (trừ đối tượng bị hạn chế theo điều 18 Luật doanh nghiệp 2014) 2.3.2 Thủ tục đăng ký doanh nghiệp Công ty cổ phần: Cá nhân, tổ chức đủ điều kiện thành lập Công ty cổ phần (các cổ đông sáng lập) lập hồ sơ đăng ký kinh doanh gồm : - Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp (theo mẫu) - Dự thảo Điều lệ Công ty cổ phần +Danh sách cổ đông sáng lập giấy tờ kèm theo +Đối với cổ đông cá nhân: giấy CMND, hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác +Đối với cổ đông tổ chức: Quyết định thành lập, Giấy CNĐKKD tài liệu tương đương khác ; văn uỷ quyền, Giấy CMND, hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác Nếu cổ đông tổ chức nước Xem xét, tra cứu, trích lục chụp Điều lệ công ty, sổ biên họp Đại hội đồng cổ đông nghị Đại hội đồng cổ đông; Khi công ty giải thể phá sản, nhận phần tài sản lại tương ứng với số cổ phần góp vốn vào cơng ty; Các quyền khác theo quy định Điều lệ công ty Cổ đơng nhóm cổ đơng sở hữu 10% số cổ phần phổ thơng thời hạn liên tục tháng tỉ lệ khác nhỏ quy định điều lệ cơng ty, có quyền: - Đề cử người vào Hội đồng quản trị Ban kiểm sốt (nếu có) - Xem xét trích lục sổ biên nghị Hội đồng quản trị, báo cáo tài năm hàng năm theo mẫu hệ thống kế toán Việt Nam báo cáo Ban kiểm soát - Yêu cầu triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông trường hợp : Hội đồng quản trị vi phạm nghiêm trọng quyền cổ đông, nghĩa vụ người quản lý định vượt thẩm quyền giao ; nhiệm kỳ Hội đồng quản trị vượt qua sáu tháng mà Hội đồng quản trị chưa bầu thay ; trường hợp khác theo quy định Điều lệ công ty - Yêu cầu Ban kiểm soát kiểm tra vấn đề cụ thể liên quan đến quản lý, điều hành hoạt động công ty xét thấy cần thiết - Các quyền khác theo quy định Điều lệ công ty * Cổ đơng phổ thơng có nghĩa vụ: - Thanh tốn đủ số cổ phần cam kết mua thời hạn chín mươi ngày, kể từ ngày cơng ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác cơng ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty - Khơng rút vốn góp cổ phần phổ thông khỏi công ty hình thức, trừ trường hợp cơng ty người khác mua lại cổ phần Trường hợp có cổ đơng rút phần tồn vốn cổ phần góp trái với quy định khoản thành viên Hội đồng quản trị người đại diện theo pháp luật công ty phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi giá trị cổ phần bị rút - Tuân thủ Điều lệ quy chế quản lý nội công ty - Chấp hành định Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị - Thực nghĩa vụ khác theo quy định Điều lệ công ty - Cổ đông phổ thông phải chịu trách nhiệm cá nhân nhân danh cơng ty hình thức để thực hành vi sau đây: Vi phạm pháp luật; tiến hành kinh doanh giao dịch khác để tư lợi phục vụ lợi ích tổ chức, cá nhân khác; toán khoản nợ chưa đến hạn trước nguy tài xảy cơng ty 2.5.4 Cổ đông ưu đãi: * Cổ đông ưu đãi biểu : người có cổ phần ưu đãi biểu quyết, tức biểu quyết, cổ đơng có số phiếu biểu nhiều so với cổ đông phổ thông Cụ thể nhiều điều lệ cơng ty quy định Chỉ có tổ chức Chính phủ ủy quyền cổ đông sáng lập quyền nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu Ưu đãi biểu cổ đơng sáng lập có hiệu lực năm, kể từ ngày công ty cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Sau thời hạn đó, cổ phần ưu đãi biểu cổ đông sáng lập chuyển đổi thành cổ phần phổ thông Ngồi quyền biểu nêu trên, cổ đơng sở hữu cổ phần ưu đãi biểu có quyền nghĩa vụ cổ đông phổ thông, không quyền chuyển nhượng cổ phần ưu đãi biểu cho người khác * Cồ đông ưu đãi cổ tức : người có cổ phần ưu đãi cổ tức Số lượng cổ phần ưu đãi cổ tức người quyền mua cổ phần ưu đãi cổ tức điều lệ công ty quy định Đại hội đồng cổ đông định Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức có quyền: Nhận cổ tức với mức theo quy định Điều lệ công ty (cao mức cổ tức cổ phần phổ thông) Khi công ty giải thể phá sản, nhận lại phần tài sản lại tương ứng với số cổ phần góp vốn vào cơng ty, sau cơng ty tốn hết cho chủ nợ cổ phần ưu đãi hoàn lại Các quyền nghĩa vụ khác cổ đông phổ thông quyền biểu quyết, khơng có quyền dự họp Đại hội đồng cổ đơng (ĐHĐCĐ), khơng có quyền đề cử người vào Hội đồng quản trị Ban kiểm soát (BKS) * Cổ đơng ưu đãi hồn lại : cổ đơng có cổ phần ưu đãi hồn lại Cổ đơng cơng ty hồn lại vốn góp theo yêu cầu người sở hữu theo điều kiện ghi cổ phiếu cổ phần ưu đãi hoàn lại Người quyền mua cổ phần ưu đãi hoàn lại Điều lệ công ty quy định Đại hội đồng cổ đơng định Cổ đơng ưu đãi hồn lại có quyền nghĩa vụ cổ đơng phổ thơng khơng có quyền biểu quyết, khơng có quyền dự họp ĐHĐCĐ, khơng có quyền đề cử người vào Hội đồng quản trị BKS 2.5.5 Cổ đông sáng lập: Cổ đơng sáng lập cổ đơng góp vốn cổ phần, tham gia xây dựng, thông qua ký tên vào điều lệ công ty Các tổ chức, cá nhân có quyền thành lập cơng ty cổ đơng sáng lập Cơng ty cổ phần thành lập phải có cổ đông sáng lập; Công ty cổ phần chuyển đổi từ doanh nghiệp 100% vốn nhà nước từ công ty TNHH chia, tách, hợp nhất, sáp nhập từ Công ty cổ phần khác không thiết phải có cổ đơng sáng lập Trường hợp khơng có cổ đơng sáng lập điều lệ cơng ty hồ sơ đăng ký kinh doanh phải có chữ ký người đại diện theo pháp luật cơng ty (Điều23 NĐ 102/2010) Các cổ đông sáng lập phải đăng ký mua 20% tổng số cổ phần phổ thông quyền chào bán phải toán đủ số cổ phần đăng ký mua thời hạn 90 ngày, kể từ ngày công ty cấp Giấy CNĐKKD công ty phải thông báo việc góp vốn cổ phần đến quan ĐKKD Trường hợp có cổ đơng sáng lập khơng tốn đủ số cổ phần đăng ký mua số cổ phần chưa góp đủ cổ đơng sáng lập xử lý theo cách sau đây: - Các cổ đơng sáng lập cịn lại góp đủ số cổ phần theo tỷ lệ sở hữu cổ phần họ công ty; - Một số cổ đơng sáng lập nhận góp đủ số cổ phần đó; - Huy động người khác khơng phải cổ đơng sáng lập nhận góp đủ số cổ phần đó; người nhận góp vốn đương nhiên trở thành cổ đông sáng lập công ty Trong trường hợp này, cổ đơng sáng lập chưa góp cổ phần theo đăng ký đương nhiên khơng cịn cổ đơng cơng ty - Trường hợp cổ đông sáng lập không đăng ký mua hết số cổ phần quyền chào bán số cổ phần cịn lại phải chào bán bán hết thời hạn năm, kể từ ngày công ty cấp Giấy CNĐKKD Trong thời hạn năm, kể từ ngày công ty cấp Giấy CNĐKKD, cổ đơng sáng lập có quyền tự chuyển nhượng cổ phần phổ thơng cho cổ đông sáng lập khác, chuyển nhượng cổ phần phổ thơng cho người khơng phải cổ đông sáng lập chấp thuận Đại hội đồng cổ đông Trong trường hợp này, cổ đơng dự định chuyển nhượng cổ phần khơng có quyền biểu việc chuyển nhượng cổ phần người nhận chuyển nhượng đương nhiên trở thành cổ đông sáng lập công ty Sau thời hạn năm, kể từ ngày công ty cấp Giấy CNĐKKD, hạn chế cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập bãi bỏ 2.6 Các hoạt dộng cổ phần 2.6.1 Chào bán cổ phần Tại Điều 122 Luật DN 2014 quy định chào bán cổ phần sau: Chào bán cổ phần việc công ty tăng thêm số lượng cổ phần quyền chào bán bán cổ phần q trình hoạt động để tăng vốn điều lệ Chào bán cổ phần thực theo hình thức sau đây: a) Chào bán cho cổ đông hữu; b) Chào bán công chúng; c) Chào bán cổ phần riêng lẻ Chào bán cổ phần công chúng, chào bán cổ phần công ty cổ phần niêm yết đại chúng thực theo quy định pháp luật chứng khốn Cơng ty thực đăng ký thay đổi vốn điều lệ thời hạn 10 ngày, kể từ ngày hoàn thành đợt bán cổ phần.” Chào bán cổ phần riêng lẻ Việc chào bán cổ phần riêng lẻ công ty cổ phần công ty cổ phần đại chúng quy định sau: - Trong thời hạn 05 ngày làm việc, kể từ ngày định chào bán cổ phần riêng lẻ, công ty phải thông báo việc chào bán cổ phần riêng lẻ với Cơ quan đăng ký kinh doanh Kèm theo thông báo chào bán cổ phần riêng lẻ phải có tài liệu sau đây: - Nghị Đại hội đồng cổ đông chào bán cổ phần riêng lẻ - Phương án chào bán cổ phần riêng lẻ Đại hội đồng cổ đông thông qua Thông báo chào bán cổ phần riêng lẻ bao gồm nội dung sau đây: - Tên, địa trụ sở chính, mã số doanh nghiệp - Tổng số cổ phần dự định chào bán; loại cổ phần chào bán số lượng cổ phần chào bán loại - Thời điểm, hình thức chào bán cổ phần - Họ, tên, chữ ký người đại diện theo pháp lt cơng ty Cơng ty có quyền bán cổ phần sau 05 ngày làm việc, kể từ ngày gửi thông báo mà không nhận ý kiến phản đối Cơ quan đăng ký kinh doanh Công ty thực đăng ký thay đổi vốn điều lệ với quan đăng ký kinh doanh thời hạn 10 ngày, kể từ ngày hoàn thành đợt bán cổ phần Chào bán cổ phần cho cổ đông hữu Chào bán cổ phần cho cổ đông hữu trường hợp công ty tăng thêm số lượng cổ phần quyền chào bán bán tồn số cổ phần cho tất cổ đông theo tỷ lệ cổ phần có họ cơng ty Chào bán cổ phần cho cổ đông hữu công ty cổ phần công ty cổ phần đại chúng thể sau: - Thơng báo có họ, tên, địa thường trú, quốc tịch, số Thẻ cước công dân, giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác cổ đông cá nhân; tên, mã số doanh nghiệp số định thành lập, địa trụ sở cổ đông tổ chức; số cổ phần tỷ lệ cổ phần có cổ đơng công ty; tổng số cổ phần dự kiến chào bán số cổ phần cổ đông quyền mua; giá chào bán cổ phần; thời hạn đăng ký mua; họ, tên, chữ ký người đại diện theo pháp luật cơng ty Kèm theo thơng báo phải có mẫu phiếu đăng ký mua cổ phần công ty phát hành Trường hợp phiếu đăng ký mua cổ phần không gửi cơng ty hạn thơng bó cổ đơng có liên quan coi khơng nhận quyền ưu tiên mua Cổ đơng có quyền chuyển quyền ưu tiên mua cổ phần cho người khác Trường hợp số lượng cổ phần dự kiến chào bán không cổ đông người nhận chuyển quyền ưu tiên mua đăng ký mua hết Hội đồng quản trị có quyền bán số cổ phần quyền chào bán cịn lại cho cổ đơng cơng ty người khác theo cách thức hợp lý với điều kiện không thuận lợi so với điều kiện chào bán cho cổ đông, trừ trường hợp Đại hội đồng cổ đơng có chấp thuận khác cổ phần bán qua Sở giao dịch chứng khoán Cổ phần coi bán tốn đủ thơng tin người mua ghi đầy đủ vào sổ đăng ký cổ đông; kể từ thời điểm đó, người mua cổ phần trở thành cổ đông công ty Sau cổ phần tốn đầy đủ, cơng ty phải phát hành trao cổ phiếu cho người mua Cơng ty bán cổ phần mà không trao cổ phiếu Trường hợp này, thông tin cổ đông quy định khoản Điều 121 Luật ghi vào sổ đăng ký cổ đông để chứng thực quyền sở hữu cổ phần cổ đơng cơng ty Bán cổ phần Hội đồng quản trị định thời điểm, phương thức giá bán cổ phần Giá bán cổ phần không thấp giá thị trường thời điểm chào bán giá trị ghi sổ sách cổ phần thời điểm gần nhất, trừ trường hợp sau đây: - Cổ phần chào bán lần cho người cổ đông sáng lập - Cổ phần chào bán cho tất cổ đông theo tỷ lệ cổ phần có họ cơng ty - Cổ phần chào bán cho người môi giới người bảo lãnh Trương hợp này, số chiết khấu tỷ lệ chiết khấu cụ thể phải chấp thuận Đại hội đồng cổ đông, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định khác Trường hợp khác mức chiết khấu trường hợp Điều lệ công ty quy định 2.6.2 Chuyển nhượng cổ phần Cổ phần tự chuyển nhượng, trừ trường hợp quy định khác Điều lệ cơng ty có quy định hạn chế chuyển nhượng cổ phần Trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định hạn chế chuyển nhượng cổ phần quy định có hiệu lực nêu rõ cổ phiếu cổ phần tương ứng Việc chuyển nhượng thực hợp đồng theo cách thông thường thông qua giao dịch thị trường chứng khoán Trường hợp chuyển nhượng hợp đồng giấy tờ chuyển nhượng phải bên chuyển nhượng bên nhận chuyển nhượng đại diện ủy quyền họ ký Trường hợp chuyển nhượng thơng qua giao dịch thị trường chứng khốn, trình tự, thủ tục việc ghi nhận sở hữu thực theo quy định pháp luật chứng khoán Trường hợp cổ đơng cá nhân chết người thừa kế theo di chúc theo pháp luật cổ đơng cổ đơng cơng ty Trường hợp cổ phần cổ đông cá nhân chết mà khơng có người thừa kế, người thừa kế từ chối nhận thừa kế bị truất quyền thừa kế số cổ phần giải theo quy định pháp luật dân Cổ đông có quyền tặng cho phần tồn cổ phần cơng ty cho người khác; sử dụng cổ phần để trả nợ Trường hợp này, người tặng cho nhận trả nợ cổ phần cổ đông công ty Trường hợp cổ đơng chuyển nhượng số cổ phần cổ phiếu cũ bị hủy bỏ công ty phát hành cổ phiếu ghi nhận số cổ phần chuyển nhượng số cổ phần lại Người nhận cổ phần trường hợp quy định Điều trở thành cổ đông công ty từ thời điểm thông tin họ quy định Cổ phần, trái phiếu cơng ty cổ phần mua Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác quy định Điều lệ công ty phải toán đủ lần Trong số trường hợp công ty mua lại cổ phần theo yêu cầu đổ đông hay theo định công ty Mua lại cổ phần theo yêu cầu cổ đông Tại Điều 129 Luật DN 2014 quy định việc mua lại cổ phần theo yêu cầu cổ đông sau: Cổ đông biểu phản đối nghị việc tổ chức lại công ty thay đổi quyền, nghĩa vụ cổ đông quy định Điều lệ cơng ty có quyền u cầu cơng ty mua lại cổ phần Yêu cầu phải văn bản, nêu rõ tên, địa cổ đông, số lượng cổ phần loại, giá dự định bán, lý yêu cầu công ty mua lại Yêu cầu phải gửi đến công ty thời hạn 10 ngày, kể từ ngày Đại hội đồng cổ đông thông qua nghị vấn đề quy định khoản Công ty phải mua lại cổ phần theo yêu cầu cổ đông với giá thị trường giá tính theo nguyên tắc quy định Điều lệ công ty thời hạn 90 ngày, kể từ ngày nhận yêu cầu Trường hợp khơng thỏa thuận giá bên yêu cầu tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá Cơng ty giới thiệu 03 tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp để cổ đông lựa chọn lựa chọn định cuối Mua lại cổ phần theo định công ty Tại Điều 130 Luật DN 2014 quy định việc mua lại cổ phần theo định công ty sau: Cơng ty có quyền mua lại khơng 30% tổng số cổ phần phổ thông bán, phần toàn cổ phần ưu đãi cổ tức bán theo quy định sau đây: Hội đồng quản trị có quyền định mua lại khơng q 10% tổng số cổ phần loại chào bán 12 tháng Trường hợp khác, việc mua lại cổ phần Đại hội đồng cổ đông định; Hội đồng quản trị định giá mua lại cổ phần Đối với cổ phần phổ thông, giá mua lại không cao giá thị trường thời điểm mua lại, trừ trường hợp quy định khoản Điều Đối với cổ phần loại khác, Điều lệ công ty không quy định công ty cổ đơng có liên quan khơng có thỏa thuận khác giá mua lại khơng thấp giá thị trường; Cơng ty mua lại cổ phần cổ đông tương ứng với tỷ lệ cổ phần họ công ty Trường hợp này, định mua lại cổ phần công ty phải thông báo phương thức bảo đảm đến tất cổ đông thời hạn 30 ngày, kể từ ngày định thơng qua Thơng báo phải có tên, địa trụ sở cơng ty, tổng số cổ phần loại cổ phần mua lại, giá mua lại nguyên tắc định giá mua lại, thủ tục thời hạn toán, thủ tục thời hạn để cổ đông chào bán cổ phần họ cho công ty Lưu ý: Cổ đông đồng ý bán lại cổ phần phải gửi chào bán cổ phần phương thức bảo đảm đến công ty thời hạn 30 ngày, kể từ ngày thơng báo Chào bán phải có họ, tên, địa thường trú, số Thẻ cước công dân, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác cổ đông cá nhân; tên, mã số doanh nghiệp số định thành lập, địa trụ sở cổ đơng tổ chức; sổ cổ phần sở hữu số cổ phần chào bán; phương thức toán; chữ ký cổ đông người đại diện theo pháp luật cổ đông Công ty mua lại cổ phần chào bán thời hạn nói Điều kiện tốn xử lý cổ phần mua lại Tại Điều 131 Luật DN 2014 quy định điều kiện tốn xử lý phân mua lại sau: Cơng ty quyền tốn cổ phần mua lại cho cổ đông sau toán hết số cổ phần mua lại, cơng ty bảo đảm tốn đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác Cổ phần mua lại coi cổ phần chưa bán Công ty phải làm thủ tục điều chỉnh giảm vốn điều lệ tương ứng với tổng giá trị mệnh giá cổ phần công ty mua lại thời hạn 10 ngày, kể từ ngày hoàn thành việc toán mua lại cổ phần, trừ trường hợp pháp luật chứng khốn có quy định khác Cổ phiếu xác nhận quyền sở hữu cổ phần mua lại phải tiêu hủy sau cổ phần tương ứng toán đủ Chủ tịch Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc phải liên đới chịu trách nhiệm thiệt hại không tiêu hủy chậm tiêu hủy cổ phiếu gây cơng ty Sau tốn hết số cổ phần mua lại, tổng giá trị tài sản ghi sổ kế tốn cơng ty giảm 10% cơng ty phải thơng báo cho tất chủ nợ biết thời hạn 15 ngày, kể từ ngày toán hết số cổ phần mua lại 2.6.3 Trả cổ tức Cổ tức trả cho cổ phần ưu đãi thực theo điều kiện áp dụng riêng cho loại cổ phần ưu đãi Cổ tức trả cho cổ phần phổ thông xác định vào số lợi nhuận ròng thực khoản chi trả cổ tức trích từ nguồn lợi nhuận giữ lại công ty Công ty cổ phần trả cổ tức cổ phần phổ thơng có đủ điều kiện sau đây: Cơng ty hồn thành nghĩa vụ thuế nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật điều lệ cơng ty Đã trích lập quỹ cơng ty bù đắp đủ lỗ trước theo quy định pháp luật Ngay sau trả hết số cổ tức định, công ty bảo đảm toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác dến hạn Cổ tức chi trả tiền mặt, cổ phần công ty tài sản khác quy định Điều lệ công ty Cổ tức phải thành toán đầy đủ thời hạn 06 tháng, kể từ ngày kết thúc họp Đại hội đồng cổ đông thường niên Trường hợp cổ đơng chuyển nhượng cổ phần thời gian thời điểm kết thúc lập danh sách cổ đông thời điểm trả cổ tức người chuyển nhượng người nhận cổ tức từ công ty Trường hợp chi trả cổ tức cổ phần, công ty làm thủ tục chào bán cổ phần theo quy định Công ty phải đăng ký tăng vốn điều lệ tương ứng với tổng giá trị mệnh giá cổ phần dùng để chi trả cổ tức thời hạn 10 ngày, kể từ ngày hồn thành việc tốn cổ tức 2.7 Tổ chức lại, giải thể, phá sản Công ty cổ phần: 2.7.1 Tổ chức lại Công ty cổ phần: Đối với Công ty cổ phần, Luật Doanh nghiệp quy định hình thức tổ chức lại cơng ty gồm có: hợp nhất, sáp nhập, chia, tách, chuyển đổi hình thức từ Cơng ty cổ phần thành cơng ty trách nhiệm hữu hạn (CTTNHH) Hợp Công ty cổ phần: Theo điều 194 LDN năm 2014: Hai số công ty loại (công ty bị hợp nhất) hợp thành cơng ty (cơng ty hợp nhất) cách chuyển tồn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang công ty hợp nhất, đồng thời chấm dứt tồn công ty bị hợp Sáp nhập Công ty cổ phần: Theo điều 195 LDN năm 2014: Một số công ty loại (công ty bị sáp nhập) sáp nhập vào cơng ty khác (công ty nhận sáp nhập) cách chuyển tồn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang công ty nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt tồn công ty bị sáp nhập Chia công ty: Theo điều 192 LDN năm 2014: Cơng ty cổ phần chia thành số công ty loại Tách Công ty cổ phần: Theo điều 193 LDN năm 2014: Công ty cổ phần tách cách chuyển phần tài sản cơng ty có (cơng ty bị tách) để thành lập công ty loại (công ty tách); chuyển phần quyền nghĩa vụ công ty bị tách sang công ty tách mà không chấm dứt tồn công ty bị tách Chuyển đổi công ty: Theo điều 196 LDN năm 2014: Cơng ty trách nhiệm hữu hạn chuyển đổi thành Công ty cổ phần ngược lại Giải thể Công ty cổ phần: Doanh nghiệp bị giải thể trường hợp sau đây: - Kết thúc thời hạn hoạt động ghi Điều lệ cơng ty mà khơng có định gia hạn; - Theo định chủ doanh nghiệp doanh nghiệp tư nhân; tất thành viên hợp danh công ty hợp danh; Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty công ty trách nhiệm hữu hạn; Đại hội đồng cổ đông Công ty cổ phần; - Công ty khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định Luật thời hạn sáu tháng liên tục; - Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh - Doanh nghiệp giải thể bảo đảm toán hết khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác Thủ tục giải thể quy định điều 202 LDN năm 2014 Các hoạt động bị cấm kể từ có định giải thể: - Cất giấu, tẩu tán tài sản; - Từ bỏ giảm bớt quyền đòi nợ; - Chuyển khoản nợ khơng có bảo đảm thành khoản nợ có bảo đảm tài sản doanh nghiệp; - Ký kết hợp đồng hợp đồng nhằm thực giải thể doanh nghiệp; - Cầm cố, chấp, tặng cho, cho thuê tài sản; - Chấm dứt thực hợp đồng có hiệu lực; - Huy động vốn hình thức khác Phá sản Cơng ty cổ phần Cơng ty khơng có khả toán khoản nợ đến hạn chủ nợ có u cầu coi lâm vào tình trạng phá sản Thủ tục phá sản bao gồm: - Nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản; - Thanh lý tài sản, khoản nợ; - Tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản Sau có định mở thủ tục phá sản, vào quy định cụ thể Luật này, Thẩm phán định áp dụng hai thủ tục định chuyển từ áp dụng thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh sang áp dụng thủ tục lý tài sản, khoản nợ tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản Chương 3: Một số đánh giá nhóm quy định LDN công ty cổ phần 3.1 Nhận xét Công ty cổ phần 3.1.1 Ưu điểm Khả huy động vốn Công ty cổ phần cao thông qua việc phát hành cổ phiếu cơng chúng, đặc điểm riêng có Cơng ty cổ phần Chế độ trách nhiệm Công ty cổ phần trách nhiệm hữu hạn, cổ đông chịu trách nhiệm nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi vốn góp nên mức độ rủi ro cổ đơng không cao Việc chuyển nhượng vốn Công ty cổ phần tương đối dễ dàng, phạm vi đối tượng tham gia Công ty cổ phần rộng, cán công chức có quyền mua cổ phiếu Cơng ty cổ phần Nhà đầu tư có khả điều chuyển vốn đầu tư từ nơi sang nơi khác, từ lĩnh vực sang lĩnh vực khác dễ dàng thơng qua hình thức chuyển nhượng, mua bán cổ phần Khả hoạt động Công ty cổ phần rộng, hầu hết lịch vực, ngành nghề 3.1.2 Nhược điểm: Việc quản lý điều hành Công ty cổ phần phức tạp số lượng cổ đơng lớn, có nhiều người khơng quen biết chí có phân hóa thành nhóm cổ động đối kháng lợi ích Khó giữ bí mật: lợi nhuận cổ đông để thu hút nhà đầu tư tiềm tàng, công ty thường phải tiết lộ tin tức tài quan trọng, thơng tin bị đối thủ cạnh tranh khai thác Phía cổ đông thường thiếu quan tâm mức, nhiều cổ đông lo nghĩ đến lãi cổ phần hàng năm hay khơng quan tâm đến cơng việc công ty Sự quan tâm đến lãi cổ phần làm cho số ban lãnh đạo nghĩ đến mục tiêu trước mắt thành đạt lâu dài Với nhiệm kỳ hữu hạn, ban lãnh đạo muốn bảo tồn hay tăng lãi cổ phần để nâng cao uy tín thân Công ty cổ phần bị đánh thuế hai lần Lần thứ thuế đánh vào cơng ty Sau đó, lợi nhuận chia, lại phải chịu thuế đánh vào thu nhập cá nhân cổ đông ... cổ đông 2.5 Cổ phần, cổ phiếu, cổ đông 2.5.1 Cổ phần Cổ phần phần vốn nhỏ cơng ty hay nói khác vốn công ty chia thành nhiều phần gọi cổ phần Trong Cơng ty cổ phần tồn hai loại cổ phần: - Cổ phần. .. Theo điều 192 LDN năm 2014: Cơng ty cổ phần chia thành số công ty loại Tách Công ty cổ phần: Theo điều 193 LDN năm 2014: Công ty cổ phần tách cách chuyển phần tài sản cơng ty có (cơng ty bị tách)... thức từ Cơng ty cổ phần thành công ty trách nhiệm hữu hạn (CTTNHH) Hợp Công ty cổ phần: Theo điều 194 LDN năm 2014: Hai số công ty loại (công ty bị hợp nhất) hợp thành công ty (công ty hợp nhất)