LUẬT THƯƠNG mại và DU LỊCH

1/ Khái niệm, đặc điểm loại hình thương nhân a Khái niệm thương nhân Khoản Điều LTM 2005: Thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên có đăng kí kinh doanh -> Đối tượng: thương nhân cá nhân tổ chức -> Các thuộc tính thương nhân: - Thương nhân phải thực hoạt động thương mại - Thương nhân phải thực hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên - Thương nhân phải đăng kí kinh doanh b Đặc điểm (dấu hiệu pháp lý) thương nhân - Thương nhân phải thực hành vi thương mại - Thương nhân phải thực hành vi thương mại độc lập, mang danh nghĩa lợi ích thân - Thương nhân phải thực hành vi thương mại mang tính nghề nghiệp thường xuyên (hoạt động thương mại mang tính chất nghề nghiệp thương nhân phải hiểu hoạt động thường xuyên, liên tục thương nhân thực nhằm mang lại thu nhập cho thương nhân) - Thương nhân phải có lực hành vi thương mại (năng lực hành vi thương mại khả cá nhân, pháp nhân hành vi xác lập, thực quyền nghĩa vụ pháp lý thương mại - Thương nhân phải có đăng kí kinh doanh (yêu cầu bắt buộc vs cá nhân, tổ chức muốn trở thành thương nhân) c Phân loại thương nhân *) Thương nhân cá nhân - Thương nhân cá nhân có nghĩa thương nhân người cụ thể; + Có đầy đủ dấu hiệu pháp lý thương nhân + Có đầy đủ lực pháp luật lực hành vi để thực hoạt động thương mại - Thương nhân cá nhân phải chịu trách nhiệm vô hạn nghĩa vụ phát sinh từ hoạt động thương mại: tự gánh chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động thương mại - Phải tiến hành đăng kí kinh doanh quan nhà nước có thẩm quyền *) Thương nhân pháp nhân - Một tổ chức coi thương nhân pháp nhân hội tụ đủ điều kiện pháp nhân theo Điều 84 BLDS 2005, đồng thời có đủ dấu hiệu thương nhân (mục b) - Thương nhân pháp nhân gồm: công ty cổ phần, công ty TNHH, công ty nhà nước, công ty hợp danh, HTX - Thương nhân pháp nhân phải chịu trách nhiệm nghĩa vụ phát sinh từ hoạt động thương mại phạm vi số vốn, số tài sản pháp nhân *) Thương nhân tổ hợp tác, hộ gia đình - Tổ hợp tác hình thành sở hợp đồng hợp tác từ cá nhân trở lên, có chứng thực UBND xã, phường, thị trấn, đóng góp tài sản, công sức để thực công việc định, hưởng lợi chịu trách nhiệm - Hộ gia đình gồm nhiều thành viên có tài sản chung, đóng góp công sức để hoạt động kinh tế chung lĩnh vực sản xuất nông lâm ngư nghiệp hoặt số lĩnh vực sxkd khác pháp luật qui định Chịu trách nhiệm dân tài sản chung hộ, tài sản chung khôngđủ thành viên phải chịu trách nhiệm liên đới tài sản riêng - Tổ hợp tác, hộ gia đình cấp giấy chứng nhận đăng ký thương mại trở thành thương nhân - Trong tổ chức hoạt động thương nhân tổ hợp tác, hộ gia đình cần ý số điểm bản: + Tổ trưởng hay chủ hộ đại diện THT, HGD ủy quyền cho thành viên khác làm đại diện + THT phải có tổ viên trở lên, 18 tuổi có NLHVDS đầy đủ + HGĐ có thành viên trở lên, chủ hộ phải người thành niên & có NLHVDS đầy đủ + Giao dịch tổ trưởng, chủ hộ xác lập thực lợi ích chúng làm phát sinh quyền nghĩa vụ cho tổ, hộ + Tài sản chung tổ viên, thành viên đóng góp, tạo lập cho chung, tặng chung + Chịu trách nhiệm = tài sản chung, tài sản chung không đủ tổ viên, thành viên chịu trách nhiệm liên đới = tài sản riêng => Trách nhiệm hữu hạn loại trách nhiệm tài sản giới hạn phạm vi vốn đầu tư vào kinh doanh => Trách nhiệm vô hạn loại trách nhiệm tài sản mà theo người có nghĩa vụ phải chịu trách nhiệm toán toàn tài sản thuộc sở hữu mình, không phân biệt tài sản có cam kết đầu tư vào kinh doanh hay không 3/ Đặc điểm loại doanh nghiệp Doanh nghiệp tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, thành lập đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật nhằm mục đích thực hoạt động kinh doanh Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động doanh nghiệp Chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân cá nhân Doanh nghiệp tư nhân tư cách pháp nhân Chủ doanh nghiệp tư nhân đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Chủ doanh nghiệp tư nhân có toàn quyền định tất hoạt động kinh doanh doanh nghiệp; có toàn quyền định việc sử dụng lợi nhuận sau nộp thuế thực nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật Chủ doanh nghiệp tư nhân trực tiếp thuê người khác quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh Trường hợp thuê người khác làm Giám đốc quản lý doanh nghiệp, chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Do chủ sở hữu doanh nghiệp nên doanh nghiệp tư nhân hoàn toàn chủ động việc định vấn đề liên quan đến hoạt động kinh doanh Doanh nghiệp Chế độ trách nhiệm vô hạn chủ doanh nghiệp tư nhân tạo tin tưởng cho đối tác, khách hàng giúp cho doanh nghiệp chịu ràng buộc chặt chẽ pháp luật loại hình doanh nghiệp khác Tuy nhiên, tư cách pháp nhân nên mức độ rủi ro chủ doanh tư nhân cao, chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm toàn tài sản doanh nghiệp chủ doanh nghiệp không giới hạn số vốn mà chủ doanh nghiệp đầu tư vào doanh nghiệp Công ty hợp danh doanh nghiệp, đó: (i) Phải có hai thành viên hợp danh; thành viên hợp danh, có thành viên góp vốn; (i) Thành viên hợp danh phải cá nhân, có trình độ chuyên môn uy tín nghề nghiệp phải chịu trách nhiệm toàn tài sản nghĩa vụ công ty; (i) Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào công ty Công ty hợp danh tư cách pháp nhân không phát hành loại chứng khoán để huy động vốn Thành viên hợp danh có quyền quản lý công ty; tiến hành hoạt động kinh doanh nhân danh công ty; liên đới chịu trách nhiệm nghĩa vụ công ty Thành viên góp vốn có quyền chia lợi nhuận theo tỷ lệ quy định Điều lệ công ty; không tham gia quản lý công ty hoạt động kinh doanh nhân danh công ty Các thành viên hợp danh có quyền ngang định vấn đề quản lý công ty Ưu điểm công ty hợp danh kết hợp uy tín cá nhân nhiều người Do chế độ liên đới chịu trách nhiệm vô hạn thành viên hợp danh mà công ty hợp danh dễ dàng tạo tin cậy bạn hàng, đối tác kinh doanh Việc điều hành quản lý công ty không phức tạp số lượng thành viên người có uy tín, tuyệt đối tin tưởng Hạn chế công ty hợp danh chế độ liên đới chịu trách nhiệm vô hạn nên mức độ rủi ro thành viên hợp danh cao Loại hình công ty hợp danh quy định Luật doanh nghiệp năm 2000 nên thực tế loại hình doanh nghiệp chưa phổ biến Công ty trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên trở lên doanh nghiệp thành viên chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn cam kết góp vào doanh nghiệp Thành viên công ty tổ chức, cá nhân; số lượng thành viên tối thiểu hai tối đa không vượt năm mươi Công ty trách nhiệm hữu hạn có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Tuy nhiên, công ty trách nhiệm hữu hạn không quyền phát hành cổ phiếu để huy động vốn Công ty trách nhiệm hữu hạn có từ hai thành viên trở lên phải có Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Công ty trách nhiệm hữu hạn có mười thành viên phải có Ban kiểm soát Công ty trách nhiệm hữu hạn loại hình doanh nghiệp phổ biến Việt nam Hoạt động kinh doanh hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn đem lại cho nhà đầu tư nhiều lợi như: Do có tư cách pháp nhân nên thành viên công ty trách nhiệm hoạt động công ty phạm vi số vốn góp vào công ty nên gây rủi ro cho người góp vốn; số lượng thành viên công ty trách nhiệm không nhiều thành viên thường người quen biết, tin cậy nhau, nên việc quản lý, điều hành công ty không phức tạp; Chế độ chuyển nhượng vốn điều chỉnh chặt chẽ nên nhà đầu tư dễ dàng kiểm soát việc thay đổi thành viên, hạn chế thâm nhập người lạ vào công ty Tuy nhiên, hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn có hạn chế định như: • Do chế độ trách nhiệm hữu hạn nên uy tín công ty trước đối tác, bạn hàng phần bị ảnh hưởng; • Công ty trách nhiệm hữu hạn chịu điều chỉnh chặt chẽ pháp luật doanh nghiệp tư nhân hay công ty hợp danh; • Việc huy động vốn công ty trách nhiệm hữu hạn bị hạn chế quyền phát hành cổ phiếu Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên hình thức đặc biệt công ty trách nhiệm hữu hạn Theo quy định pháp luật Việt Nam, công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên doanh nghiệp tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu; chủ sở hữu chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn điều lệ doanh nghiệp Chủ sở hữu công ty có quyền chuyển nhượng toàn phần vốn điều lệ công ty cho tổ chức, cá nhân khác Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên không quyền phát hành cổ phiếu Chủ sở hữu công ty không trực tiếp rút phần toàn số vốn góp vào công ty Chủ sở hữu công ty quyền rút vốn cách chuyển nhượng phần toàn số vốn cho tổ chức cá nhân khác Chủ sở hữu công ty không rút lợi nhuận công ty công ty không toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác đến hạn phải trả Tùy thuộc quy mô ngành, nghề kinh doanh, cấu tổ chức quản lý nội công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên bao gồm: Hội đồng quản trị Giám đốc Chủ tịch công ty Giám đốc Nhìn chung, công ty trách nhiệm hữu hạn có đầy đủ đặc thù công ty trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên Điểm khác biệt công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên có thành viên Lợi công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên chủ sở hữu công ty có toàn quyền định vấn đề liên quan đến hoạt động công ty Công ty cổ phần doanh nghiệp, đó: Vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần Cổ đông chịu trách nhiệm nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp Cổ đông có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác, trừ trường hợp cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu Cổ đông tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu ba không hạn chế số lượng tối đa Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Công ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán công chúng theo quy định pháp luật chứng khoán Công ty cổ phần phải có Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị Giám đốc (Tổng giám đốc); công ty cổ phần có mười cổ đông phải có Ban kiểm soát Lợi công ty cổ phần là: Chế độ trách nhiệm công ty cổ phần trách nhiệm hữu hạn, cổ đông chịu trách nhiệm nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi vốn góp nên mức độ rủi cổ đông không cao; Khả hoạt động công ty cổ phần rộng, hầu hết lịch vực, ngành nghề; Cơ cấu vốn công ty cổ phần linh hoạt tạo điều kiện nhiều người góp vốn vào công ty; Khả huy động vốn công ty cổ phần cao thông qua việc phát hành cổ phiếu công chúng, đặc điểm riêng có công ty cổ phần; Việc chuyển nhượng vốn công ty cổ phần tương đối dễ dàng, phạm vi đối tượng tham gia công ty cổ phần rộng, cán công chức có quyền mua cổ phiếu công ty cổ phần Bên cạnh lợi nêu trên, loại hình công ty cổ phần có hạn chế định như: • Việc quản lý điều hành công ty cổ phần phức tạp số lượng cổ đông lớn, có nhiều người không quen biết chí có phân hóa thành nhóm cổ động đối kháng lợi ích; • Việc thành lập quản lý công ty cổ phần phức tạp loại hình công ty khác bị ràng buộc chặt chẽ quy định pháp luật, đặc biệt chế độ tài chính, kế toán Công ty nhà nước doanh nghiệp Nhà nước sở hữu toàn vốn điều lệ, thành lập, tổ chức quản lý, đăng ký hoạt động theo quy định Luật doanh nghiệp Nhà Nước Công ty nhà nước tổ chức hình thức công ty nhà nước độc lập, tổng công ty nhà nước Công ty nhà nước thành lập chủ yếu ngành, lĩnh vực cung cấp sản phẩm, dịch vụ thiết yếu cho xã hội; ứng dụng công nghệ cao, tạo động lực phát triển nhanh cho ngành, lĩnh vực khác toàn kinh tế, đòi hỏi đầu tư lớn; ngành, lĩnh vực có lợi cạnh tranh cao; địa bàn có điều kiện kinh tế – xã hội đặc biệt khó khăn mà thành phần kinh tế khác không đầu tư Người có thẩm quyền định thành lập công ty nhà nước Bộ trưởng, Thủ trưởng quan ngang bộ, Thủ trưởng quan thuộc Chính phủ, Chủ tịch Uỷ ban nhân dân cấp tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương Riêng việc định thành lập công ty nhà nước đặc biệt quan trọng, chi phối ngành, lĩnh vực then chốt, làm nòng cốt thúc đẩy tăng trưởng kinh tế đóng góp lớn cho ngân sách nhà nước thuộc thẩm quyền Thủ tướng Chính phủ Công ty nhà nước có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Sau cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, công ty tiếp nhận vốn đầu tư từ ngân sách nhà nước huy động vốn để đầu tư, xây dựng doanh nghiệp hoạt động kinh doanh; công ty kinh doanh ngành, nghề có điều kiện quan nhà nước có thẩm quyền cấp giấy phép kinh doanh ngành, nghề có điều kiện có đủ điều kiện kinh doanh theo quy định pháp luật Công ty nhà nước tổ chức quản lý theo mô hình có Hội đồng quản trị Các tổng công ty nhà nước, công ty nhà nước độc lập sau có Hội đồng quản trị: (i) Tổng công ty Nhà nước định đầu tư thành lập; (ii) Tổng công ty đầu tư kinh doanh vốn nhà nước; (iii) Công ty nhà nước độc lập có quy mô vốn lớn giữ quyền chi phối doanh nghiệp khác *) So sánh loại hình doanh nghiệp LOẠI HÌNH Doanh nghiệp Tư nhân Công ty TNHH ƯU ĐIỂM HẠN CHẾ Một chủ đầu tư, thuận lợi Không có tư cách pháp nhân việc định vấn đề Chịu trách nhiệm vô hạn tài sản Doanh nghiệp Nhiều thành viên tham gia Chủ Doanh nghiệp Khả huy động vốn từ công góp vốn, kinh doanh chúng hình thức đầu tư trực Có tư cách pháp nhân tiếp Chịu trách nhiệm hữu hạn tài sản theo tỉ lệ vốn góp Công ty Cổ phần Nhiều thành viên tham gia góp vốn, kinh doanh Khả huy động vốn từ công chúng hình thức đầu tư trực Có tư cách pháp nhân tiếp thuận lợi, công chúng Chịu trách nhiệm hữu hạn tài dễ dàng tham gia vào công ty sản theo tỉ lệ vốn góp hình thức mua cổ phiếu Công Các cổ đông sáng lập ty (tính chất mở Công ty) quyền kiểm soát Công ty Nhiều thành viên tham gia Các thành viên liên đới chịu góp vốn, kinh doanh trách nhiệm vô hạn tài sản liên Công ty Hợp Các thành viên hợp danh quan đến hoạt động Công danh hoạt động nhân danh công ty ty Công ty hoạt động dựa uy tín Không có tư cách pháp nhân thành viên [...]...Có tư cách pháp nhân tiếp thuận lợi, công chúng có thể Chịu trách nhiệm hữu hạn về tài dễ dàng tham gia vào công ty bằng sản theo tỉ lệ vốn góp hình thức mua cổ phiếu của Công Các cổ đông sáng lập có thể mất ty (tính chất mở của Công ty) quyền kiểm soát Công ty Nhiều thành viên cùng tham gia Các thành viên