Chương 3 hợp đồng mua bán giao dịch quốc tế

HĐMBTS là thoả thuận: Bên bán có nghĩa vụ giao tài sản và nhận tiền; Bên mua có nghĩa vụ thanh toán và nhận hàng  Mua bán hàng hoá Đ3 Luật TM 2005: Mua bán hàng hoá là hoạt động thươn

Chương 3

HỢP ĐỒNG MUA BÁN QUỐC TẾ

HĐMBTS là thoả thuận: Bên bán có nghĩa vụ giao tài sản

và nhận tiền; Bên mua có nghĩa vụ thanh toán và nhận hàng

 Mua bán hàng hoá

Đ3 Luật TM 2005:

Mua bán hàng hoá là hoạt động thương mại, theo đó bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho bên mua và nhận thanh toán; bên mua có nghĩa vụ thanh toán cho bên bán, nhận hàng và quyền sở hữu hàng hoá theo thỏa thuận.

 HĐMB hàng hoá:

Là thoả thuận giữa các bên, theo đó bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển vào quyền sở hữu của bên mua tài sản gọi là hàng hoá và được thanh toán; Bên mua có nghĩa vụ thanh toán, nhận hàng và quyền sở hữu hàng hoá

1.2 Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế

HĐMBHHQT = HĐMB + yếu tố quốc tế.

 Căn cứ xác định yếu tố quốc tế của hợp đồng

a Luật quốc tế:

 Đ1 Công ước Lahaye 1964:

Trụ sở thương mại, sự di chuyển của hàng hoá, địa điểm hình thành

CH/ chấp nhận CH

 Đ1 Công ước Viên 1980:

Trụ sở thương mại

b Luật Việt Nam

 Quy chế 4794/ 1991 Bộ Thương nghiệp:

Quốc tịch, sự di chuyển của hàng hoá, đồng tiền thanh toán

 Đ80 Luật Thương Mại 1997: HĐMBHH với thương nhân nước

ngoài (thương nhân được thành lập/ được PL nước ngoài thừa nhận)

 Đ27 Luật Thương Mại 2005: Liệt kê các hình thức của MBHHQT

 Gián tiếp bác bỏ việc căn cứ vào quốc tịch

 Khái niệm Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế (Hợp đồng mua bán quốc tế)

Hợp đồng mua bán quốc tế:

Là sự thoả thuận giữa những đương sự có trụ sở

thương mại ở các quốc gia khác nhau theo đó một bên

gọi là Bên bán (Bên xuất khẩu) có nghĩa vụ chuyển vào quyền sở hữu của một bên khác gọi là Bên mua (Bên nhập khẩu) một tài sản nhất định, gọi là hàng hoá ; Bên Mua có nghĩa vụ thanh toán cho bên bán, nhận hàng và quyền sở hữu hàng hoá theo thoả thuận

- Tính chất song vụ, bồi hoàn, ước hẹn

 Đặc điểm riêng:

• Chủ thể của hợp đồng: có trụ sở thương mại ở các nước

khác nhau hoặc các khu vực hải quan riêng

• Đối tượng: Di chuyển qua biên giới/ biên giới hải quan

của quốc gia

• Đồng tiền: Có thể là ngoại tệ với 1 hoặc 2 bên

• Nguồn luật điều chỉnh: Đa dạng, phức tạp

+ Điều ước thương mại quốc tế

+ Tạp quán thương mại quốc tế

+ Án lệ, tiền lệ xét xử

+ Luật quốc gia

3 Điều kiện hiệu lực của HĐMBHHQT

 Chủ thể: Hợp pháp

- Thương nhân Việt Nam và nước ngoài

+ Đ6 LTM 2005: Thương nhân Việt Nam

+ Đ16 LTM 2005: Thương nhân nước ngoài

=> Quyền kinh doanh XNK: NĐ12 CP/2006, Quyền

KDXNK của thương nhân nước ngoài

 Đối tượng: Hợp pháp

Tham khảo NĐ12 CP/2006: Hàng tự do XNK; Hàng XNK có điều kiện; Hàng cấm XNK

 Hình thức Hợp đồng: Hợp pháp

Đ27 LTM 2005: Hình thức HĐMBHHQT bằng văn bản,

các hình thức có giá trị tương đương văn bản: telex, fax, điện báo…

 Nội dung: Hợp pháp

Đủ những điều khoản chủ yếu bắt buộc

- Luật Việt Nam

+ LTM 1997: 6 đk bắt buộc: tên hàng, số lượng, phẩm chất, giá cả, thanh toán, giao hàng

+ LTM 2005: Không quy định

+ Đ402 Luật Dân sự 2005: 8 điều khoản

- Luật quốc tế:

+ CƯ Viên 1980:

+) Đ14: Chào hàng: hàng hoá, số lượng, giá cả

+) Đ19: 7 yếu tố cấu thành thay đổi cơ bản: Số lượng, giá, phẩm chất, thanh toán, giao hàng, phạm vi trách nhiệm, giải quyết tranh chấp

+ Luật Anh: 3 yếu tố: tên hàng, phẩm chất, số lượng

+ Luật Pháp: 2 yếu tố: đối tượng, giá cả

2) Các điều khoản và điều kiện

 Các điều khoản chủ yếu mà pháp luật yêu cầu.

+ Điều khoản đối tượng

+ Điều khoản tài chính

+ Điều khoản vận tải

+ Điều khoản pháp lý

 Các điều khoản tuỳ ý

3) Một số lưu ý

 Nội dung các điều khoản phải chặt chẽ, chi tiết

 Từ ngữ HĐ: Chính xác, súc tích, rõ nghĩa

 Ngôn ngữ : chính thống và phổ biến

II CÁC ĐIỀU KHOẢN VÀ ĐIỀU KIỆN CỦA HỢP ĐỒNG MUA BÁN QUỐC TẾ

1 TÊN HÀNG

1) Tên thương mại của hàng hóa + Tên thông

thường + Tên khoa học

2) Tên hàng + Tên địa phương sản xuất

3) Tên hàng + Tên nhà sản xuất

Ví dụ

- Thuốc lá 555

- Xe chở khách Huyndai 29 chỗ

- Sơn chống gỉ

- Điều hoà nhiệt độ mã số 8415 2000

- Tivi Sony 14 inches…

2 SỐ LƯỢNG

2.1 Đơn vị tính

 Đơn vị tính: cái, chiếc , hòm, kiện.

 Đơn vị theo hệ đo lường mét hệ ( metric system): MT…

 Đơn vị theo hệ đo lường Anh- Mỹ: LT, ST

 Đơn vị tính tập thể: T á, gross

2.2 Phương pháp quy định số lượng

1) Quy định chính xác, cụ thể số lượng hàng hóa

2) Quy định phỏng chừng

a Phương pháp quy định

Quy định một số lượng cụ thể cùng với một khoảng dung sai cho phép hơn kém.

b Dung sai

 Thường biểu hiện theo tỷ lệ %: more…less, +/-,

from…to…

 Phạm vi dung sai quy định trong HĐ hoặc theo

tập quán buôn bán: ngũ cốc 5%, cà phê: 3%

 Bên lựa chọn dung sai

 Giá dung sai

3) Điều kiện miễn trừ ( Franchise)

a) Tỷ lệ miễn trừ: Là tỷ lệ hao hụt tự nhiên

b) Cách thực hiện

- Miễn trừ không trừ

- Miễn trừ có trừ

2.3 Phương pháp xác định khối lượng

2.3.1 Trọng lượng cả bì

2.3.2 Trọng lượng tịnh:

- Trọng lượng tịnh thuần túy: Net net weight

- Trọng lượng tịnh nửa bì: Semi net weight

- Trọng lượng cả bì coi như tịnh: Gross weight for net

- Trọng lượng tịnh theo luật định: Legal NW

2.3.3 Trọng lượng bì

- Trọng lượng bì thực tế : Actual tare

- Trọng lượng bì bình quân: Average Tare

- Trọng lượng bì quen dùng: Customary Tare

- Trọng lượng bì ước tính: estimated tare

- Trọng lượng bì ghi trên hóa đơn: Invoiced Tare2.3.4 Trọng lượng lý thuyết: Theorical Weight2.3.5 Trọng lượng thương mại

100 + Wtc

GTM = GTT x

100 + Wtt

GTM : Trọng lượng thương mại của hàng hóa

GTT : Trọng lượng thực tế của hàng hóa

Wtt : Độ ẩm thực tế của hàng hóa

Wtc : Độ ẩm tiêu chuẩn của hàng hóa

2.4 Địa điểm xác định khối lượng

- Xác định tại nơi gửi hàng: Shipped Weight

- Xác định tại nơi dỡ hàng: Landed Weight

- Các bên tham gia giám định khối lượng: Đại diện bên bán, bên mua hoặc cơ quan giám định

- Giá trị pháp lý của giấy chứng nhận số lượng 2.5 Giấy chứng nhận số lượng

- Người ban hành: người bán, nhà sản xuất, cơ quan giám định

- Giá trị hiệu lực : Cuối cùng; tham khảo

Ví dụ

- 200 chiếc ôtô 4 chỗ ngồi nhãn hiệu Toyota Camry 3.0

- 650 MTS +/- 10% AT SELLER`S OPTION

3 CHẤT LƯỢNG

3.1 Các cách quy định chất lượng hàng hóa

1) Dựa vào mẫu hàng

2) Dựa vào sự xem hàng trước

3)

3) Dựa vào hiện trạng hàng hóa

4) Dựa vào phẩm cấp hoặc tiêu chuẩn

5) Dựa vào tài liệu kỹ thuật

6) Dựa vào quy cách của hàng hóa

7) Dựa vào dung trọng hàng hóa

8) Dựa vào các chỉ tiêu đại khái quen dùng

11) Dựa vào nhãn hiệu hàng hóa

12) Dựa vào mô tả hàng hóa

3.2 Kiểm tra chất lượng: Inspection

1) Địa điểm kiểm tra

- Hạt nguyên tối thiểu 40%

- Hạt hư tối đa 2%

4 BAO BÌ

4.1 Căn cứ quy định điều khoản bao bì

 Tính chất của hàng hóa

 Phương thức vận tải

 Tuyến đường vận chuyển

 Quy định của pháp luật

4.2 Chức năng bao bì

•Xếp dỡ, vận chuyển

•Quảng cáo, giới thiệu sản phẩm

• Bảo quản, tiêu thụ, sử dụng hàng hóa.

4.5 Phương thức xác định trị giá bao bì

 Giá cả của bao bì được tính gộp trong giá hàng hóa: dùng 1 lần, rẻ

 Giá cả của bao bì do bên mua trả riêng: đắt

 Giá cả bao bì được tính như giá cả của hàng hóa:

GWN

Ví dụ

 Bao bì gạo xuất khẩu

Gạo phải đuợc đóng trong bao đay mới trọng lượng tịnh của mỗi bao là 50KG, khỏang 50.6

KG cả bì, khâu tay ở miệng bằng chỉ đay xe đôi thích hợp cho việc bốc vác và vận tải

đường biển Người bán sẽ cung cấp 0.2% bao đay mới miễn phí ngòai tổng số bao được xếp trên tàu.

5 ĐIỀU KHOẢN GIAO HÀNG

5.1 Thời hạn giao hàng

 Quy định cụ thể, chính xác

 Quy định mốc thời gian chậm nhất

 Quy định khoảng thời gian

 Quy định kèm điều kiện

 Quy định chung chung

5.2 Địa điểm giao hàng

 Căn cứ xác định địa điểm giao hàng

- Điều kiện cơ sở giao hàng

5.3 Phương thức giao hàng

 Giao nhận sơ bộ hay cuối cùng

 Giao thực tế, giao tượng trưng

5.4 Thông báo giao hàng

 Căn cứ thông báo giao hàng: đkcsgh

 Số lần thông báo, thời điểm thông báo và nội dung thông báo

 Nghĩa vụ và trách nhiệm của các bên liên quan đến việc thông báo giao hàng

5.5 Những quy định khác về giao hàng

- Giao hàng từng phần

- Chuyển tải

- B/L đến chậm…

Ví dụ

VÍ DỤ 1 SHIPMENT:

Port of loading: HoChiMinh Main port

Time of shipment: July/August 2006.Buyer to give seller at least 5 days preadvice of vessel arrival at loading port

Loading condition: Seller guarantee to load at the rate of minimum 1000 MT per weather working day (1000 MT/4gangs/ 4 derrick/day) of 24 consecutive hours, Saturday,Sunday and official holidays excluded unless used then time to count

Demurrage/dispatch: USD 3000 / USD 1500 per day

Loading term: when NOR tender before noon, laytime shall be commenced from 13.00 hour on the same day, when NOR tender afternoon, laytime shall be commenced from 8.00 hour on the next day.

VÍ DỤ 2 SHIPMENT:

Time of shipment: not later than NOV 15.2006

Port of loading: Indonexia main port

Destination: Saigon port

Notice of shipment: within 2 days after the sailing Date of carrying vessel to SR Vietnam, the seller shall notify by the cable to the buyer the following informations: L/C number, B/L number/ date, port of loading date of shipment expected date of arrival at discharging port.

Discharging term: when NOR tender before noon, laytime shall be commenced from 13.00 hour on the same day, when NOR tender afternoon, laytime shall be commenced from 8.00 hour on the next day.

Demurrage/dispatch: USD 3000 / USD 1500 per day

Discharging condition: 1000MT/day WWDSHEX EIU

6 ĐIỀU KHOẢN GIÁ CẢ

6.3 Phương pháp quy định giá

3) Giá quy định sau

- Không xác định mức giá cơ sở

- Quy định: điều kiện, phương thức, thời điểm xác định giá

M 0 , M 1 : Giá nguyên vật liệu

W 0 , W 1 : Chi phí nhân công

F : Tỷ trọng chi phí cố định

m : Tỷ trọng chi phí nguyên vật liệu

W : Tỷ trọng chi phí nhân công

Thời điểm 0, 1: Thời điểm HĐ có hiệu lực và thời điểm

người sản xuất tập hợp được các yếu tố sản xuất

6.4 Cách quy định trong Hợp đồng

 Đơn giá: Unit price

 Đồng tiền tính giá/ Mức giá/ Đơn vị tính/ Điều kiện cơ sở giao hàng

 Tổng giá: Total Price

6.5 Giảm giá ( SGK )

Ví dụ

 Cách quy định trong Hợp đồng:

Đồng tiền tính giá/ Mức giá/ đơn vị tính/ điều kiện cơ sở giao hàng.

 Unit Price: USD15,000.00 per unit CFR

Haiphong Port, Vietnam ( Incoterms 2000)

 Total amount: USD 450,000.00

7 ĐIỀU KHOẢN THANH TOÁN: PAYMENT

7.1.Đồng tiền thanh toán

Căn cứ thỏa thuận:

 Vị thế các bên trong giao dịch

 Tập quán thương mại

 Hiệp định thương mại

 Thỏa thuận các bên trong Hợp đồng

7.2 Thời hạn thanh toán

 Trả trước : Ứng trước, CWO, CBD…

 Trả ngay: CAD, COD, Chuyển tiền, Nhờ thu, L/C…

 Trả sau: Ghi sổ, Nhờ thu, L/C…

 Kết hợp

7.3 Phương thức thanh toán

1 Phương thức ứng trước

2 CAD, COD

Ngân hàng nước XK

Đại diện nhà

NK tại nước XK Nhà XK

1 2

3 4

3 Chuyển tiền

- Bằng điện : T/T- Telegraphic Transfer

- Bằng thư : M/T – Mail Transfer

- SWIFT

2 3

4 5

4 Phương thức ghi sổ

1 Giao hàng

2 Báo nợ trực tiếp

5 Báo có trên

4 Chuyển tiền

4) Nhờ thu

4.1 Định nghĩa: Nhờ thu là phương thức thanh toán

mà theo đó các ngân hàng sẽ tiếp nhận các chứng từ theo đúng chỉ thị để tiến hành việc thanh toán hoặc chấp nhận thanh toán hoặc giao các chứng từ theo các điều kiện khác đặt ra

4.2 Phân loại

a Nhờ thu trơn – Clean Collection

b Nhờ thu kèm chứng từ - Documentary Collection

- Bộ chứng từ nhờ thu: Hối phiếu + Chứng từ

thương mại

- Phương thức: D/P (documents against payment ) hoặc D/A (documents against acceptance), DOT

3 Chuyển

6 Chuyển tiền hàng

4 Chuyển HP +

CTNT

NHỜ THU KÈM CHỨNG TỪ

5 Chứng từ Giao hàng

5) Tín dụng chứng từ ( Letter of Credit – L/C )

a Định nghĩa: Là sự thỏa thuận mà ngân hàng theo yêu cầu của bên mua cam kết sẽ trả tiền cho bên bán hoặc cho bất cứ người nào theo lệnh của bên bán khi bên bán xuất trình các chứng từ và thực hiện đầy

đủ các yêu cầu được quy định trong thư tín dụng

c Nội dung cần quy định trong điều khoản TT

- Loại thư tín dụng

- Người hưởng lợi/ người yêu cầu mở L/C

- Trị giá L/C, đồng tiền thanh toán.

- Ngân hàng phát hành, NH thông báo

- Phương thức thanh toán

- Thời hạn của L/C

- Bộ chứng từ xuất trình thanh toán

d Trình tự thanh toán

- Người mua yêu cầu ngân hàng mở L/C

- Người bán chấp nhận L/C mở cho mình hưởng lợi

Quy trình thanh toán bằng L/C

NH Bên bán (ngân hàng thông báo)

NH Bên mua (ngân hàng phát hành)

4 Tiến hành thủ tục thanh toán

3.Chuyển bộ CT Thanh toán

Ví dụ

Việc thanh toán được thực hiện bằng thư tín dụng không hủy ngang trả tiền ngay, bằng đồng đô la Mỹ với trị giá thư tín dụng bằng 100% tổng trị giá HĐ cho bên bán hưởng lợi Thư tín dụng được mở tại Ngân hàng có uy tín của Hàn quốc, thông báo qua Ngân hàng Ngoại thương Việt Nam Thư tín dụng được

mở ít nhất 45 ngày trước khi giao hàng.

Thư tín dụng được thanh tóan ngay khi người hưởng lợi xuất trình bộ chứng từ giao hàng sau:

- Hối phiếu ký phát đòi tiền ngân hàng phát hành

- Bộ gốc đầy đủ (3/3) vận đơn đường biển hoàn hảo, ghi rõ “ hàng đã bốc”, theo lệnh ngân hàng phát hành, thông báo cho người mua

- 03 bản gốc hóa đơn thương mại đã ký

- 03 bản gốc Chứng nhận chất lượng và số lượng do một cơ quan giám định có uy tín tại nước XK xác nhận

- 03 bản Chứng nhận xuất xứ do VCCI phát hành

- Giấy chứng nhận bảo hiểm, có thể chuyển nhượng, ký hậu để trống, điều kiện bảo hiểm A, bảo hiểm 110% tổng trị giá hóa đơn bằng đồng đô

la Mỹ

- Thông báo giao hàng trong đó chỉ rõ số Hợp đồng, Thư tín dụng, hàng hóa, số lượng, chất lượng, tên tàu, tên người chuyên chở, cảng bốc hàng, cảng dỡ hàng, ETA, ETD,

- Chứng nhận của bên hưởng lợi rằng một bộ chứng

từ không chuyển nhượng được đã gửi cho bên mua bằng DHL trong vòng 03 ngày kể từ ngày vận đơn, kèm theo hóa đơn biên nhận DHL

8 ĐIỀU KHOẢN BẢO HÀNH

Khái niệm: Bảo hành là sự bảo đảm của người

bán về chất lượng hàng hóa trong một thời gian nhất định Thời hạn này được gọi là thời hạn bảo hành

8.3 Trách nhiệm và nghĩa vụ các bên

 Trách nhiệm bên bán: khắc phục những khuyết tật

của hàng hóa do lỗi của mình hay trong quá trình sản

xuất: Sửa chữa, Thay thế, Thanh toán cho người mua các chi phí liên quan tới việc khắc phục

 Nghĩa vụ bên mua: vận hành, sử dụng hàng hóa đúng hướng dẫn và khi phát hiện có khuyết tật của hàng hóa phải giữ nguyên trạng và nhanh chóng mời đại diện các bên có liên quan đến xác nhận và yêu cầu bảo hành

- Một số trường hợp không được bảo hành: các bộ phận

dễ hao mòn; hao mòn tự nhiên của hàng hóa; do lỗi của bên mua

Ví dụ

 Điều 8: Bảo hành sản phẩm

8.1 Bên bán cam kết bảo hành sản phẩm trong vòng 20.000 km đầu tiên hoặc 12 tháng kể từ

ngày giao hàng ( tuỳ theo điều kiện nào đến

trước) Bên bán chỉ bảo hành những lỗi do Nhà sản xuất Hyundai Motor gây nên.

8.2 Bên bán cam kết cung cấp cho Bên mua phụ tùng bảo hành, bảo dưỡng và thay thế, thậm chí với thời gian 3 năm kể từ khi Hyundai Motor

ngừng sản xuất những loại xe trên.

9 ĐIỀU KHOẢN KHIẾU NẠI

9.1 Khái niệm

Khiếu nại là việc một bên trong giao dịch yêu cầu bên kia phải giải quyết những tổn thất hoặc thiệt hại mà bên kia gây ra hoặc đã vi phạm cam kết quy định trong hợp đồng.

9.2 Đối tượng khiếu nại: Nhà XK, Nhà NK, Người