Khóa luận tốt nghiệp: Quyền xác định lại giới tính theo pháp Luật Dân sự Việt Nam

Trên thực tế, van đề “khuyết tật về giới tính hoặc chưa đính hình rõ về giớitinh” là vân đề nhạy cảm, bên cạnh những người có cá tính manh mé bat chap thiphí dám thể hiện bản thân thì cũ

BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

450739

KHÓA LUẬN TÓT NGHIỆP

Hà Nội - 2024

NGUYÊN MINH THẢO

450739

QUYỀN XÁC ĐỊNH LAI GIỚI TINH THEO PHÁP

LUẬT DẦN SỰ VIỆT NAM

Chuyên ngành: Luật

KHÓA LUẬN TỐT NGHIỆP

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC

ThS TRAN THI HA

Hà Nội - 2024

LOI CAMDOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu của riêng tôi, các kết luận, số liệu trong khóa luận tốt nghiệp là trưng thực, đảm bảo

đồ tin cay /.

Xae nhận của Tác giả khóa luận tốt nghiệp

giảng viên hướng dẫn (Ký và ghi rõ họ tên)

DANH MỤC KY HIỆU HOẶC CÁC CHU VIẾT TAT

BLDS Bộ luật Dân sư

Su đa dang của con người dựa trên xu hud

LGBTQ+: : ang, gươi dụ ‘ong

MỤC LỤC

Danh mục ki hiệu hoặc các chữ cải viết tắt sec did

MC Mite Em -

MO ĐÀU =

CHU ONG 1 LÝ LUẬN CHUNG VE GIỚI TÍNH VÀ QUYEN XÁC ĐỊNH LAIGIỚI TÍNH nã -en8

1.1 Khái niém chung về giới tinh và quyên xác đính lại giới tính 8

12 Sự khác nhau giữa van đề xác đính lai giới tính và chuyên đổi giới tính 131.3 Ý ngiấa pháp ly của van đề xác định lại giới tinh 15

Kết luận chương l 2: 2222221122221 ccee 18

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG Quy ì ĐỊNH PHÁP P LUẬT DÂN N SỰ HIEN H HÀNH

VE QUYEN XÁC ĐỊNH LAI GIỚI TÍNH Ở VIET NAM 192.1 Các quy đính pháp luật hiện hành về quyền xác định lại giới tinh

2.1.1 Nguyên tắc dé xác đính lại giới tính 02220222 seeecei

2.1.2 Những hành vi bị nghiêm câm ORS ae SRR

LiF Cwiveetip ain nk eae bác ratte oes ht mete to

2.1.4 Nội dung xác đính lại giới tính

2.1.5 Trinh tự thủ tục xác đính lại giới tính

2.2 Đánh giá các quy định sani luật Dân sự Việt Nam hiện hành vệ quyên xác định

lại giới tinh Ö-34

2.1 Vé thành tưu của tin luật Dân sự Việt Nam về quyên xác định lại giới tính 34

222 2 VỀ một sô hạn ché của pháp luật Dân sự Việt Nam về quyền xác định lại giới

3.1 Thực tiễn thực liên pháp luật về quyền xác định lại giới tính

3.2 Một số kiên nghị nhằm een luật về quyên xác đính lại giới tính ở

liện nay = " Ägi42g.462/233/g,0308

3.2.1 Giải pháp, phương hướng về mặt pháp lý ccccsaceceeoc 88

3.2.2 Giải pháp, phương hướng về mat xã hội so To

ore

Kết luận chương 2 `

DANH MỤC TÀI LIEU THAM KHẢO 63

HE LH 0n ng ng to 2EOESEEDSENESIGSMDAS-ln053860683G092g, 322888 64

MỞ ĐÀU

1 Tính cấp thiết của đề việc nghiên cứu đề tài

Con người được coi là van quý nhật của xã hội, góp phân vào sự phát triểncủa quốc gia và vi vậy moi cuộc cách mạng, cải tổ đều hướng đến loi ích của conngười Tuy nhiên, tâm quan trong của con người được bảo vệ ở mức đô khác nhautùy thuộc vào điều kiện kinh tế, xã hội, tồn giáo, và văn hóa truyền thông của từnggiai đoạn Trong quá trình phát triển kinh tế ở Việt Nam, Dang và Nha nước luôndat cơn người vào trung tâm, chú trọng ghi nhận và bảo vệ lợi ích của họ Đồi điệnvới sự phát triển ngày cảng mạnh mé của xã hội, quyên lợi của con người ngàycảng được tăng cường, không chi trong mặt vật chat ma con ở mặt tinh than N gàynay, không chỉ khao khát một cuộc sông day đủ vé vật chat ma con người con

mong muôn một lối sông tự do, đặc biệt là được sống thật với chính minh và sông

thật với giới tính của mình.

Tục ngữ Việt Nam có câu “Cha me sinh cơn, trời sinh tính”, “tinh” ở đây ta

có thé hiểu là tính tình, tính cách của đứa trẻ được sinh ra Tuy nhiên, đối với xãhội ngày một phát triển va van minh thì “tinh” ở đây cũng có thé hiéu là giới tính.Thông thường, chúng ta xác định giới tính dựa trên quan sát thị giác và cho rangmét cách chủ quan những đặc điểm ngoại hình xác định giới tính của mét ngườiThực tế là giới tính của thai nhi bắt đầu hình thành từ tuân thứ 11 và hau riưư hoàn.thiên vào tuân thứ 16 của thai ky Mặc dù đã có rất nhiều công nghệ siêu âm hiệnđại có thể xác định giới tính với độ chính xác cao Cụ thể, ở tuần thứ 11 của thai

ky, siêu âm chân đoán giới tính thai nhỉ chính xác khoảng 40 - 70% Từ tuân thứ

12 - 14 thi đô chính xác sẽ đạt 80% Khi thai nhí được 16 - 18 tuân tuổi thì có thé

xác định giới tính rõ nhật, hinh ảnh siêu âm có độ chính xác 85 - 90% Tuy nhiên,

van có khoang 10 - 15% sai sót do không phải moi trường hợp đều phân ánh đúnggiới tính ngoại hình của thai nhỉ Nhiéu trường hop có di tật về bộ phân sinh dục,

như hình dáng ngoại hình nam nhưng có bộ phận sinh dục nữ và ngược lại hình đáng ngoại hình nữ nhưng có bộ phận sinh duc nam Trong những trường hợp nay,

can thiệp y học va xác định lại giới tính của đứa trẻ là cân thiết Đây được coi làkhuyết tật bam sinh về giới tính và chưa đính hình rõ về giới tinh

Trên thực tế, van đề “khuyết tật về giới tính hoặc chưa đính hình rõ về giớitinh” là vân đề nhạy cảm, bên cạnh những người có cá tính manh mé bat chap thiphí dám thể hiện bản thân thì cũng có rất nhiều người lựa chọn trở thành nhữngbóng đen tôn tại trong x4 hội, chiu sự chê cười và xa lạ từ moi người xung quanh.

Đã có rất nhiều trường hợp đau lòng vì không thể vượt qua áp lực xã hôi và lựachọn kết thúc cuộc sông của minh Cuôc sông chỉ thật sự ý nghĩa khi con ngườiđược sông thật với bản ngã, giới tính của bản thân Do đó, sư hoàn thiện về mattinh thân, đắc biệt là van đề về giới tính trở nên quan trong và đáng chú ý hơn,không chi qua can thiệp y học dé hỗ tro những người gấp khuyết tật về giới tính macòn qua việc x4 hội và pháp luật chap nhan và bảo vệ quyền lợi này, đông thời thừanhận nó nhy một quyên nhân thân quan trong và cần được tôn trọng như bất kyquyền nào khác

Trước đây, khi pháp luật Việt Nam chưa quy định về van đề “khuyết tật vềgiới tính hoặc chưa định hình rõ vệ giới tinh” đã có rat nhiều người gặp tinh trạng

“bức bối về giới” tự ra nước ngoài phẫu thuật để được sông đúng với giới tính củaminh nhưng khí trở về Việt Nam họ không được hưởng các quyền đúng với giớitính biên tại Ví dụ sau khi làm phẫu thuật để được sống đúng với giới tính củaminh thi các quyền của ho vẫn gắn với nhan thân mang giới tinh cũ Nhưng trongnhững năm gân đây, khi công nghệ kỹ thuật y học hiện đại và xã hội dân văn minhthì việc xác định lại giới tính trở thành nhu câu trong việc đảm bảo quyên cơnngười Cũng vì lý do nay, ta cần có mét hành lang pháp ly để điều chỉnh van đề

mới mé nay Không đừng lại ở việc quy định một cách khái quát, chung chung tại

Hiển pháp 2013 về quyên cơn người “Nhà nước bdo đảm và phát hy quyền làm

chủ của Nhân dén; công nhận, tôn trong bảo về và bảo dam quyển con người,quyển công dan“ hay “Không ai bị phân biệt déi xix trong đời sông chỉnh trị, dén

su kinh tế, văn héa xã hd? Lan đầu tiên Bộ luật Dân sự năm 2005 (BLDS 2005)

quy định cụ thể về quyền xác đính lại giới tính tại Điều 36 với tư cách là một

quyền nhân thân, đây được coi là một bước tiền lớn trong việc ban hành các quyđịnh điều chỉnh những quan hệ mới trong đời sông xã hội Không dùng lai ở đó,

Bộ luật Dân sự 2015 (BLDS 2015) tiếp tục ké thừa và ghi nhận tam quan trọng của

' Điều 3 Hiển pháp 2013

3 Khoin 2 Đầu 16 Hiển pháp 2013

tở

việc xác định lại giới tinh từ đó là cơ sở pháp lý vững chai để nhà nước ban hành.nhiing văn bản quy pham pháp luật điều chỉnh chi tiết hơn về van dé von được coi

là nhay cảm nay Cho tới thời điểm hiện tại đã là 19 năm “quyền xác định lai giớitinh” được coi là quyền nhân thân của con người nhưng có thé thay rang số ngườigap phải van đề giới tinh ngày một gia tăng, tuy nhiên ti lệ di xác đính lại giới tinh

và hoàn tật thủ tục van rất ít Nhân thức được tâm quan trọng của dé tải, người họclựa chọn: “Quyều xác định lại giới tinh theo pháp luật đâm sự Việt Nam” đề làn

dé tài khỏa luận tốt nghiệp của mình Qua bài luận này, người học mong muôn duađến một góc nhìn pháp lý khách quan, nhằm bảo vệ quyên lợi của con người nóichung và những người khuyết tật về giới tính hoặc chưa định hình rõ về giới tính

nói riêng,

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Ở Việt Nam, hiện nay đã có các công trình nghiên cứu liên quan về quyềnxác đính lại giới tính, di van dé còn tương đối mới mẻ thâm chí còn nhiều tranhluận Một số công trình tiêu biểu có thể được ké đến nix

Tạp chí

1 Trương Hong Quang, Góp ý Điều 40 về quyền xác định lại giới tính của Dựthảo Bộ luật Dân sự (sửa đồi), tạp chí Luật học Sô 2/2015, tr 36-41 Đây là bài tạpchí Luật hoc được việt trước khi BLDS 2015 co hiệu lực, tác giả đã phân tíchnhững bat cập trong Dự thảo và đề xuất một số kiến nghi nhằm hoàn thiên các quyđịnh về van dé giới tính, đặc biệt là việc xác định lại giới tính, chuyển giới, quyênchuyển đổi giới tính Nay điều luật này được quy định tại Điều 36 BLDS 2015

Luan án, Luận văn

1 Trinh Thi Thu (2012), Quyển xác đình lại giới tinh theo quy định của pháp

luật Diệt Nam, Luận văn thạc sĩ luật, Trường Đại hoc Quác Gia Hà Nội Trong bai luận, tác giả di sâu vào việc ngÌiên cứu thực trang thực hiện quyền xác đính lại

gidi tính ở Việt Nam, nghiên cứu van đề nhận thức của xã hội về quyên xác định.lại giới tính từ do đưa ra những giải pháp hoàn thiện quy đính phap luật về van đề

nay.

2 Dương Thi Thanh Huyện (2014), Quyền xác định lại giới tinh một số vẫn đề

Tf luân và thực tiến, Luận án thac sĩ luật học, Trường Dai học Luật Hà Nội Tác gia

đã nghiên cứu và làm rõ nguyên tắc, điều kiên xác định lại giới tính theo BLDS

2005, từ đó trở thành căn cứ pháp lý vững chãi trong việc van dụng điều luật nayvào thực tê Đặc biệt, tác giả co sự phân biệt giữa 2 van đề đã nhâm lẫn “việc xácđịnh lại giới tinh” và “việc chuyển đổi giới tinh”

3 Mai Hong Ngọc (2022), Quyển xác định lại giới tinh theo pháp luật ViétNam hiện hành và thực tiễn thực hiện tại một số dia phương ở Liệt Nam, Luận văn

thạc sĩ luật học, Trường Đại hoc Luật Ha Nội Luận văn được tác giả di sâu vào

phân tích van dé li luận và các quy đính pháp luật về quyền xác đính lại giới tính,

tử đó đưa ra phương hướng và giải pháp nhằm hoàn thiện phép luật về van dé nay

Nhìn chung, các công trình nghiên cứu về quyền xác định lại giới tính có ýngiấa lớn Tuy nhiên, trước thực tế rằng một số quy đính pháp luật vẻ van đề lýluận của quyền xác định lại giới tính chưa đông nhất với nhau Khóa luận tốtnghiép hướng đến kết quả là những nhìn nhân sâu sắc hơn về lý luận cũng nhưthực tiễn áp dụng pháp luật về quyền xác định lại giới tính, để từ đó đưa ra kiênnghi góp phân hoản thiên hơn các quy đính pháp luật dân sự có liên quan

3 Mục đích, nhiệm vụ nghiên cứu đề tài

3.1 Mục đích ughiêu cứm dé tài

Thứ nhất, nhận thức và đưa ra được những góc nhìn khoa học, y học về cácquy đính pháp luật Việt Nam hiện hành về quyền xác định lại giới tinh theo quy,

đính của pháp luật dân sự Từ đó, có cái nhin khách quan, nhìn nhận nhũng ưu,

nhược điểm của các quy đính về quyên này nói riêng va quyền con người nói

chung,

Thứ hai, đề xuat các giải pháp khả thi nhém hoàn thiện quy đính pháp luật

dân sự Việt Nam về quyên xác định lại giới tính, nâng cao hiệu quả áp dụng phápluật nhằm hướng tới bảo vệ quyền và lợi ích chính đáng của những người khuyếttật về giới tính hoặc chưa đính hình 16 về giới tinh

3.2, Nhiệm vụ ughién cứu đề tài

Dé làm rõ van đề nghiên cứu và đạt được đúng mục đích đề ra, tác giả xácđịnh những công việc cân thực hiện trong đề tai như sau:

Tại chương 1, tác giả sẽ nghiên cứu chuyên sâu, cụ thé các van dé lí luận vềgiới tính và quyền xác định lại giới tinh Cu thể, làm rõ khái niém, đặc điểm và da

4

dạng góc nhin (sinh học và pháp ly) về quyền xác định lại giới tính Bên cạnh đó,tác giả cũng đưa ra quan điểm cá nhân về khái niém “quyên xác định lại giới tính”

Tại chương 2, phân tích các quy định của pháp luật hiện hành về quyền xácđịnh lại giới tính, cu thé như nguyên tắc xác đính lại giới tính, điều kiện để đượcxác định lại giới tính, từ đó đưa ra những đánh giá về ưu điểm và hạn chế củanhững quy đính này Bên cạnh do, tác giả cũng đưa ra một số các quy đính về

quyền xác định lại giới tính ở một sô nước trên thé giới

Tại chương 3, dé không khiến bài luận mang đâm tinh lý luân và góc nhìn chủquan, tác giả đã xây dung bảng khảo sát mang tên “K”hđo sát về quyển xác định lạigiới tỉnh” trên phạm vi sinh viên Trường Đại học Luật Hà Nội để thu thập, ghi nhận

ý kiến đóng góp từ đó nghiên cứu và đánh giá thực tiễn áp dụng pháp luật từ đó.

Trên cơ sở của số liệu bảng khảo sát, tác giả đề xuất một sô kiến nghị, phươnghướng và giải pháp cu thể nhằm xây dưng các quy đính của pháp luật dân sự ViétNam vệ van dé xác định lại giới tinh

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu đề tài

4.1 Đôi trong ughiêu cứn

Luận văn tập trung nghién cứu về quyên xác định lại giới tính thông qua cácquy định của pháp luật Việt Nam hiện hành Theo đó, tác giả hướng đến ba đối

tương nghiên cứu chính:

Một là quy định của Bồ luật Dân sự năm 2015 liên quan đến van dé quyền

xác định lại giới tính,

Hai là các quy định về quyên xác định lei giới tính văn bản pháp luật liên

quan như Nghị định 38/2008/NĐ-CP ngày 05 thang 08 năm 2005 vệ xác định lại

giới tính, Nghị dinh 06/2012/NĐ-CP ngày 02 tháng 02 năm 2012 sửa đôi, bô sungmột số điều của các nghị định về hộ tích, hôn nhân và gia định và chứng thực,

Ba là, các quan điểm về quyên xác định lei giới tinh của cá nhân với tư cách

là quyền nhân thân đặc biệt và những quy dinh của pháp luật nói chung và pháp luậtdân sự nói riêng về quyên nay

42 Pham vỉ nghiên cin

Pham vi về nội dung Bai luận nghiên cứu các quy định của BLDS nam

2015, các luật chuyên ngành có liên quan và các văn bản dưới luật có quy định vềquyên xác đính lại giới tính

Phạm vị về không gian: Những quy định pháp luật hiện hành về quyền xácđịnh lại giới tính trong lãnh thé Viét Nam có sự liên hệ với quy đính pháp luật cácnước khác trên thê giới là phạm vi nghiên cứu của bai luận

Pham vi về thời gian: Tác giả tập trung vào hai mốc thời gian chính là ké từkhi BLDS 2005 được sửa đổi, bỗ sung và BLDS nam 2015 có hiệu lực thi hành

5 Phương pháp nghiên cứu đề tài

Các phương pháp nghiên cứu được tác giả vận dụng xuyên suốt toàn bộ bailuận bao gồm: phương pháp luận của chủ ngiĩa duy vật biện chứng va chủ nghĩaduy vật lịch sử của clit nghiia Mác — Lenin dé làm sáng tỏ những van dé cên nghiên

cứu.

Ngoài ra, tác giả cũng sử dụng kết hợp những phương pháp nghiên cứu khác

để thực hiện nhiệm vụ nghiên cứu, hướng đến dam bảo mục tiêu nghién cứu đã đề

18, CỤ thể

Phương pháp phân tích, dién giải: Được sử dụng trong tat cả nội dung củabài luận, tác giả dùng phương pháp nay để lam 16 khái niém, các quy định về quyền

xác định lại giới tính.

Phương pháp so sanly tác giả sử dung phương pháp nay dé so sánh giữa pháp

luật Việt Nam với pháp luật các nước, pháp luật thực đính với pháp luật được quy

định trong các giai đoạn trước khi chưa có quy đính về quyên xác định lại giới tinh

Phương pháp tổng hợp: Được sử dụng để khái quát thực trạng pháp luật tạiChương 2 và thực tiễn áp dung pháp luật về quyền xác định lại giới tính tại Chương

3 Sử dung phương pháp tổng hợp dé người đọc có cái nhìn bao quát hơn về quyền

nhân thân đặc biệt này.

Bên cạnh đó, thông kê, minh chứng thông qua khảo sát cũng được tác giả ápdung dé nghiên cứu bai luận Tất cả các phương pháp trên đã được kết hợp dé thựchiện phân tích về các quy định của pháp luật Việt Nam về quyền xác định lại giớitinh của cá nhân Chúng ta có thé nhân thức được tình hình thực té của việc áp dungnhững quy định này đông thời, làm rõ những khó khăn trong quá trình thực hiện va

6

xác định nguyên nhân dang sau những khó khăn đó Tử đó, chúng ta có thé dé xuấtnhững phương hướng giải quyết nhằm cải thiện và hoàn thiện.

6.Ý nghĩa khoa học và thực tin

VỆ mặt khoa học, cụ thé ở đây là y học, luận văn song hành những khái niệm

y học về “khuyết tật về giới tính hoặc chưa định hình rõ vệ giới tinh” xen kế vớinhiing khía cạnh lý luận của quyền xác định lại giới tinh của cá nhân

VỆ mặt thực tiễn, khi hiểu đúng ban chất của quyền xác đính lại giới tính sé

có cái nhìn đúng đắn về quyên con người Ngoài ra, việc bài luân chỉ ra nhữngđiểm bat cập và kiên nghị hoàn thiện pháp luật giúp quyền xác định lại giới tinh

dam bao tính pháp lý, bên cạnh do còn giúp việc áp dụng pháp luật của cơ quan

nhà nước có thẩm quyền dễ dàng và thống nhật hơn, hạn ché tối đa các khó khăn,vướng mắc

7 Bố cục của Khóa luận tot nghiệp

Bên cạnh Phân mở đầu, Kết luận, Danh mục tai liệu tham khảo và Phụ lục thibai luận có kết câu với phân nội dung gồm 03 chương,

Chương 1 Khái quát chung về giới tính và quyên xác định lại giới tính

Chương 2 Thực trạng quy định: pháp luật dân sự hiện hành về quyền xác dinh

lại giới tính ở Việt Nam

Chương 3 Thực tiễn thực hiện pháp luật và phương hướng, giải pháp hoànthiên pháp luật về quyên xác đính lại giới tính ở Việt Nam

Chương 1

KHÁI QUÁT CHUNG VE GIỚI TÍNH VA QUYEN XÁC ĐỊNH LAI GIỚI

TÍNH1.1 Khái niệm chung về giới tính và quyền xác định lại giới tính

1.1.1 Khái niệm về giới tính

Giai đoạn trước, khi khoa học chưa phát trién khái niệm về “giới tính” đượchiểu don giản là việc đề cập tới những đắc tính về mắt sinh hoc của nam giới và phụ

nữ mà cho phép xác định một cá nhân thuộc về giống đực hay giống cái Bên cạnh

đó con dé cập tới những đặc điểm nhận dạng đặc trung của hei giới, vi đụ nam giới

cao lớn và khỏe hơn plu nữ, ngược lại phụ nữ thường thap bé, yêu ớt hơn nam giới

Tuy nhiên cũng có các trường hợp cá biệt phụ nik cao lớn và to khỏe không khác gi nam giới.

Đến nay, khi khoa hoc ngày càng phát triển, đặc biệt là y học và xã hội ngàycàng văn minh dé cao quyền con người, thi khái niệm về “giới tinh” từ đó cũng thay

đổi theo Ở đưới mỗi góc độ khác nhau, mỗi ngành khoa học khác nhau lại có mot

cách đưa ra khái niêm về “giới tinh” khác nhau Dưới góc nhìn tông quan nhất thìgidi tính là “những đặc điểm chung phân biệt nam với nữ, giống đực với giống

cái”.3 Dưới góc nhìn y hoc thì giới tính được xác định trên quá trình thu tinh, khi tê

bao trứng của me được thụ tinh bởi tế bao sinh duc của cha, một trong hai chat NST

X hoặc NST Y từ tê bao sinh duc của cha sẽ kết hop với NST X từ tế bào trứng của

me Quá trình này xác định giới tính của con

@ Nêu tế bào sinh dục của cha mang chat NST X kết hợp với NST X từ

té bao trúng của me, con sẽ có cau trúc gới tinh nữ OX)

Gi) Nếu tế bao sinh dục của cha mang chất NST Y kết hợp với NST X từ

té bao trứng của me, con sẽ có câu trúc giới tính nam (XY)

Giộ Nếu con là nữ giới thi sẽ hình thành cơ quan sinh đục bên ngoài là âm

vat con nêu con là nam giới thì sẽ hình thành co quan sinh duc bên

ngoai là đương vật.

Do quá trình hình thành giới tính phức tạp, giới tính của một cá nhân không

chi đơn giản là mét đặc điểm cu thé có thé nhin thay bằng mat, phân biệt qua hành

` Nguyễn Như Ý (1999), Đại từ Tổng Vit, NXB Vin Hóa - Thông tin, Hà Nội;

§

dang bề ngoài No bao gôm một loat các yêu tô như di truyền, sinh học, và tâm lý

xã hôi Việc đưa ra một khái tiệm chính xác về giới tính trở nên vô cùng khó khăn.Tuy nhiên, từ nghiên cửu và phân tích đặc điểm về giới tính, chúng ta có thể hìnhdung giới tính như sau: “Giới tính của cơn người là sự kết hợp độc đáo của nhữngđặc điểm và dẫu hiệu tạo nên sự khác biệt giữa nam và nit.” Sự khác biệt chủ yêugiữa nam và nữ năm ở các đặc điểm giải phẫu sinh lý, điều nay dẫn dén sự đa dạng

về tâm lý Giới tính không chỉ xuất phát từ tự nhiên ma còn được hình thành bởi yêu

tô xã hội, trong đó mỗi cá nhân đóng vai trò chủ động trong quá trình phát triển cácđặc điểm và dâu hiéu về giới tinh của minh

Giới tinh là sự kết hợp phức tạp giữa yêu tổ tự nhiên va xã hội Do đó, déphân biệt giới tính, không chỉ cần xem xét biểu hiện bề ngoài của bộ phận sinh dục,

vì yêu tổ này một mình không dam bão chính xác do giới tính con mang theo những,đặc điểm xã hôi Dé xác định chính xác Bởi tính, cân xem xét các yêu tô sau:

Thứ nhất, yêu tổ di truyền đựa trên câu trúc bộ nhiễm sắc thể, với cặp XX

thường là nữ và XY là nam.

Thứ hai, từ mat cầu tạo giải phẫu, xét theo tuyên sinh đục và các đặc điểm

như buồng trúng và tinh hoàn, cũng như các ống dẫn tinh và các tuyên sinh dụcphụ, dé phan biệt giới tính nam va nữ

Thứ ba, mat sinh hoc dua trên các đặc điểm như có tính hoàn hay không, sựxuất hiện của kinh nguyệt ở phu nữ

Thứ tư, mat tâm ly và xã hội, người ta nhận biết giới tính thông qua các đặc

điểm nhy tiéng nói, hình đáng, cử chỉ, hành vi và cách ung xử

Dưới góc nhìn của tâm lý hoc giáo duc giới tinh, quan điểm của những ngườithuộc công déng LGBTQ+ cho rang các đặc điểm sinh học như thân thé và cơ quansinh dục không phân anh chính xác giới tinh ma ho đang trai qua và luôn hướng đền.việc thé hién giới tính thực sự của minh thông qua xu hướng tính duc Cụ théTransgender (chuyển gidi) hay còn chỉ những người chuyển đổi giới tính - tiếng

Anh còn được viết “Gender Transition”: Theo Vién Suc khoé Quốc gia Hoa Kỳ là

quá trình tương tác ma trong đó một người được xã hội chap nhận và ủng hô bảndạng giới và thé hiện giới của ho Quá trình này có thé nhưng không nhat thiết phải

bao gồm can thiệp y hoc.‘ Thuật ngữ này khac với việc chuyển đổi giới tính về mat

pháp luật, trong tiếng Anh hay được ding với cum từ “Gender Affirmation” để

nhân mạnh su xác nhân, sự phê chuẩn về bản dang giới va thé hién giới của một

công dân trong xã hội

Dưới góc nhìn khoa học pháp lý thì khái niém của “giới tính” được quy định

tại khoản 2 Điều 5 Luật Binh đẳng giới 2006 “chi các đặc điểm sinh học của nam,nit’ Như vậy yêu tô xác định trong luật chủ yêu dựa vào đặc điểm nhận dang sinhhoc của con người chứ không dua trên yêu tô về tâm lý xã hội hay khuynh hướngtinh duc Theo đó, giới tinh được xác định là những đặc điểm sinh học và sinh lýhoc đặc trưng của nam giới và nữ giới Cụ thé là việc có kinh nguyệt, mang thai,cho con bú của nữ giới và việc tạo ra tinh trùng của nem giới, phụ nữ có buông

trứng con nam giới có tinh hoàn Tuy nhiên không phải lúc nào cũng coi giới

tinh là một yêu tô vGn có trong con người, thuộc về bản tính con người Trong thời

ky xã hôi chưa phát triển, moi sự vật và hiện tượng, ké ca con người, thưởng được

giải thích theo quan niém tâm linh, là do sức mạnh siêu nhiên hay sự sáng tạo của

thượng dé Cho đến khi giai đoạn phát trién tiép theo, nha bác học Daruyn - ngườiđược xem là người khởi xướng thuyết tiên hóa - đã chứng minh rang phân biệt giới

tính thành nam và nữ ở moi sinh vật, cũng như nam và nữ ở con người, xuất phát từ

những yêu câu khách quan cho sự tổn tại và phát triển, không phải do sức mạnhthiên nhiên hay sự can thiệp của than thánh Giai đoạn sau đó, triệt học Mác - Léninnhìn nhận cơn người dưới góc độ tự nhiên và xã hội, xem con người là thực thểthống nhất giữa tu nhiên và xã hội, luôn mang bản chất xã hội - lịch sử Mác chorang, ban dau con người là sản phẩm của tự nhiên, nhưng khi ra đời, hòa nhập với

xã hội, cơn người không chỉ tên tại là sản phẩm của tự nhiên nữa, mà còn mang cácđặc điểm của xã hội nơi họ sinh song Giới tính của con người cũng không ngoại lệ,

dù ban đầu là một van đề tự nhiên, nhung khí sinh ra va phát triển trong xã hội, giới

tính của con người mang các đặc điểm xã hội Chính vì những đặc điểm nay, pháp

luật đã quy định các quyền và nghia vụ tương ung với tùng giới tính Điều này

Tom lai, theo tác giả giới tinh 1a mét khái niém đa chiêu bao gồm các đặcđiểm sinh lý và sinh học của một cá nhân như nhiễm sắc thé, hormone, cơ quan sinhsản, đặc điểm sinh ly thứ cấp như tuyến vú, râu, giọng nói Hau hết các hệ thôngpháp luật hiện nay chỉ công nhân hai giới tính nam và nữ theo đặc điểm sinh họcnay, mac di một số quốc gia đã bắt dau thừa nhận tính đa dang của giới tính sinhhoc (những người khuyết tật bam sinh về giới tính hoặc giới tính clue được xác

đính 16 ràng) và giới tính nhận thức/xã hội LGBTQ+)

1.12 Kháiniệm quyền xác định lại giới tính

Những năm gan đây, pháp luật Việt Nam liên tục khẳng định sự tôn trong và

bảo vệ quyền con người, với những giá trị nhân thân ngày cảng được nâng cao

Điều này không chỉ được quy định rõ rang tại Điều 3 Hiến pháp năm 2013 mà còntrong các quy đính của nhiều lính vực pháp luật như Luật Dân sự, Luật Lao động,Hôn nhân và gia định Đặc biệt, những quy định mới về nhan thân của con người

đánh dâu sự phát triển đáng kê của ngành luật Viét Nam, thể hiện sự tiến bộ, văn

minh và hiện đại trong việc phân ánh và điều chỉnh các mối quan hệ xã hội plưức tap

trong giai đoạn hiện nay Trong đó quyền xác định lại giới tính là mét quyên nhân

thân của cá nhân, nằm trong các quyền dân sư và là mét phan của quyền công dân,quyên con người

Có thể

minh thực sự rất cân thiết và phù hợp với giai đoan phát triển hiện nay của xã hộiTai Việt Nam đó “quyền xác định lại giới tính” đã được quy định tei BLDS 2005đến nay đã là 10 năm thi hành, tuy nhiên đây vẫn được coi là một quyền mới và

ói việc pháp luật quy dinh cá nhén có quyền xác đính lại giới tính của

quan trong cho cá nhân, được quy định cụ thể tại Điều 36 của Bộ Luật Dân sự 2015.

Có thể nói pháp luật Việt Nam luận nay chưa có đính nghia cu thé nào vềquyên xác đính lại giới tính, nhưng theo mặt ngữ nghĩa ta có thể hiểu “quyền” làkhái niệm khoa học pháp ly ding dé chỉ những điều mà pháp luật công nhận và dimbảo thực hiện đối với cá nhân, tổ chức dé theo đó cá nhân được hưởng, được làm,

được đòi hỏi mà không ai được ngắn cản hạn ché Còn “xác đính lại giới tính”

nhằm trả lại giới tính thực cho những người bi khuyét tật bam sinh về giới tính hoặcgới tính chưa được định hình chính xác Như vậy, theo quan điểm của tác ga

“quyên xác định lại giới tính” có thé được hiéu là quyền ma pháp luật công nhận va

thực hiện đảm bảo đối với cá nhân bị khuyét tật bam sinh về giới tinh hoặc có giớitính chưa xác định 16 ràng theo đó cá nhân được hưởng, thực hiện dé lây lại giới

tinh that của minh

Theo quy định của pháp luật hiện hành quy định giới tinh là một quyền nhânthân, như vây quyền xác định lại giới tính cũng mang day đủ những đặc điểm củamột quyên nhân thân của cơn người

Thứ nhất quyền này luôn gắn với mét cá nhân xác định, không được phép

chuyên giao cho người khác Méi một chủ thê mang một giá trị nhân thân đặc trưng,

do đó, quyền nhân thân luôn gắn liên với mét chủ thé nhật dinh Quyền nhân thân.không thé chuyên dịch cho người khác, tức là, quyên nhân thân của mỗi cá nhhên chỉ

do chính cá nhân đó hoặc trong một sô trường hợp do chủ thể khác được pháp luậtquy định thực hiện Quyên nhân thân không thé là đôi tượng trong các giao dichmua bán, trao đôi, tặng cho, Trong nghiên cứu mới đây về quyền nhân thân, cóquan điểm phân loai quyền nhân thân thành quyên nhân thân cơ sở (hay còn gợi làquyên nhân thân gốc) và quyền nhân thân phá: sinh Quyên nhân thân cơ sở làquyên nhân thân theo đúng bản chật của nó, không thé chuyển nhượng Quyền nhân.thân phái sinh là quyền khai thác danh tiêng của một cá nhân với mục dich thươngmại Liên quan đến hình ảnh của cá nhân, quyên nhân thân đổi với hình ảnh làquyền nhân thân cơ sở, còn quyền đối với tùng bức ảnh cụ thé của cá nhân trongtrường hop ký hợp đồng với công ty quảng cáo nói trên là quyên nhan thân phái

sinh Vi vậy, quyền xác đính lại giới tính thuộc quyền nhân thân cơ sở, là một

quyền cơ bản, thiết yêu đối với môi con người, không thé bi chuyển nhượng haythương mai hoa Đây là một quyền nhân thân góc, xuất phát từ ban chất con người

Thứ hai, quyền nhân thân không thé đo lường hoặc định gia bằng tiền bạc, nómang tính chất phi tài sản Quyên nhân thân không thé đánh giá bang giá trị vậtchất, ma thay vào đó, nó là một giá trị tinh thân Quyên nay không thé biểu hiệnbang vật chất, không quy đổi được thành tiên, và giá trị tinh thân không thé so sánhhoặc trao đôi ngang giá với tiền tệ Do đó, quyên nhân thân nói chung và quyên xácđính lại giới tinh nói riêng không thé bị định đoạt hoặc chuyền nhương cho ngườikhác Pháp luật quy định rang moi chủ thể đều được coi là bình đăng về quyền nhân

thân, bất kế giá trị nhân thân của ho khác nhau Moi chủ thể đều được bảo vệ bởi

pháp luật khi giá trị nhân thân của họ bị xâm phạm.

Như vây, quyền xác định lại giới tính là một quyền nhân thân của con người

có chung mét đặc điểm là gắn với cá nhân, gắn với mỗi cơn người, xuất phát từ giátrị con người Đây là một quyền mới, đặc biệt quan trọng đối với những người cókhuyết tật về giới tinh

1.2 Sự khác nhau giứa van đề xác định lại giới tính và chuyển đổi giới

tính

Do sự hiểu biết về y học cũng như pháp luật của người dân chưa cao hoặc domối quan tâm của họ khi không là đối tượng của một trong hai van dé nay tương đốithấp nên đã có rat nhiều người đã hiểu nhâm hai khái tiệm nay là một Ho cho rằng

cứ người nào nhờ tới sự can thiệp của y học dé điều chỉnh giới tính đều là người

chuyển giới hoặc ngược lai mot người đã xác dinh được giới tinh của bản thin

nhung van nhờ tới sự can thiệp của y hoc dé được sóng đúng với giới tính thật của

minh (trái ngược với giới tinh hiện tai) lại bi cho rang đang xác định lai giới tinh

Xác định lại giới tính và chuyển đôi giới tính là hai khái niém, phạm trù khác nhau,tuy có những điểm tương đông nhật định mac nhiên không thé dong nhật là một Sưkhác nhau giữa hai khái niêm nay được thé hiện như sau:

Vé khái niệm, xác định lại giới tính được hiểu là “sưng thủ tục dé điềuchỉnh lại giới tinh của một người có Khuyét tật bam sinh về giới tính hoặc giới tinhchua được đình hình chính xác ” còn chuyền đỗi giới tính (hay còn goi là can thiệp

y học dé chuyển đổi giới tinh” được hiểu là “việc dp đụng một hoặc nhiều biệnpháp y khoa nhằm tạo ra sur tương thích giữa hình thé và bản dang giới của người

có mong muốn chuyên đôi giới tính “5

Vé bản chất, mục đích chính là khôi phục giới tính chính xác cho nhữngngười gép khuyết tật bam sinh về giới tính (nam lưỡng giới giả nữ, nữ lưỡng giới

ga nam, lưỡng giới that) hoặc chưa có sự định hình rõ rang (có thể hiểu là bộ phậnsinh duc chưa phát triển hoặc phát triển mét cách di biệt không thé phân biệt đượcnam hay nữ) Cu thể, những người nay thường có biểu hiện bên ngoài không hoàntoàn plù hợp với nhiễm sắc thé giới tinh của họ, điều nay đời hỏi họ phải tréi qua

Ý Khoản 2 Điều 3 Dự thảo Luật duryén đổi giới tâử

các xét nghiêm và đánh giá để xác định chắc chắn liệu họ là nam hay nữ Quá trình.can thiệp y học dé xác định lại giới tính thường được goi là "can thiệp y tê " Qua đó,

có thé thay rằng xác định lại giới tính nhằm đưa trở lại giới tinh thật sự cho nhữngngười mắc khuyết tật bam sinh về giới tính hoặc chưa có giới tính được xác đình rõrang, và điều này được hệ thống pháp luật bảo vệ mét cách nghiêm túc, được ghinhận trực tiếp tại Điều 36 BLDS 2015 và Điêu 5,6 Nghị định 88/2008/NĐ-CP.Trong đó, cá nhân sau khi thue việc xác định lai giới tính có quyên, nghĩa vụ đăng

ky thay đổi hô tịch theo quy dinh của pháp luật về hô tịch căn cứ tại Điều 3 Luật Hộ

tịch va Chương 4 Nghị định 88/2008/NĐ-CP

Vi dụ B khi mới sinh ra, có bộ phân sinh duc giống nam nhung qua thờigian phát triển, B phát triển các đặc điểm giống nữ như phát triển vú, có kinhnguyệt Sau khi thăm khám tại bệnh viên và thực hiện các xét nghiém nhiém sắcthể, kết quả cho biết B mang cắp nhiễm sắc thể XX giống nhu nữ giới Do đó, B đãquyét định thực hiện can thiệp y tế dé điều chỉnh hình đáng bên ngoài sao cho phùhợp với bản chất giới tính của mình

Bản chất của "chuyên đôi giới tính" là quá trình khi một người, ban đầu cógiới tính nam, thông qua can thiệp phẫu thuật, chuyển sang giới tính nữ và ngượclại Những người thực hiện chuyển đổi giới tính đã có cơ thé và giải phẫu không cókhuyết tật bam sinh về giới tính hoặc giới tính chưa được xác định chính xác Cónhiéu lý do khác nhau khién ho quyét đính thực biện chuyển đổi giới tính, bao gồm

sở thích cá nhân, mong muốn có một cơ thé phản ánh đúng bản chat của họ, hoặcđơn giản chi dé tránh khỏi ngiĩa vụ xã hội nào đó Quá trình này được thực hiệndựa trên nhu câu cá nhân của mỗi người Điểm nổi bat ở BLDS 2015 lân đâu tiênquy định điều luật riêng về quyền chuyên đôi giới tính: “Tiệc chuyển đổi giới tínhđược thực hiện theo quy định của luật Cá nhân đã đã chuyến đổi giới tính có

quyển, ngiãa vu đăng ký: thay đổi hỗ tịch theo quy định của pháp luật về hộ tịch; có

quyển nhân thân phù hợp với giới tính đã được chuyển đổi theo guy dinh của Bộluật này và luật khác có liên quan.’ © Như vậy, quyền chuyên đổi giới tính cũng đãđược công nhận là mét quyền nhân thân hợp pháp của cơn người, cho di hướng dan

* Điều 37 BLDS 2015

14

cụ thé van đang dang dé song việc công nhận nay vẫn là bước tiền lớn trong việcbảo vệ quyền, lợi ích của con người nói chung,

Từ những phân tích trên, có thé nhân thay rằng quy định về việc xác định lạigới tính đã được chỉ tiết hóa và hưởng dẫn trong BLDS 2015 và Nghị đính88/2008/NĐ-CP Ngược lại, van đề chuyển đổi giới tinh hiện vẫn đang là mét đềxuất dự thảo trong Luật chuyển đôi giới tính Do đó, hướng dẫn cu thê về quá trìnhchuyển đổi giới tính vấn cần chờ đợi Tuy nhiên, tại Điều 37 BLDS lại quy địnhngười để thực hiện chuyên đổi giới tính có quyền và ngifa vụ đăng ký thay đổi hộ

tịch Họ thâm chí con được công nhận quyền nhân thân mới, phủ hợp với giới tinh

đã chuyển đổi Như vay, mặc du chưa có hướng dan cụ thể về chuyên đổi giới tínhtại V iệt Nam, những trường hợp họ lựa chọn chuyển giới ở nước ngoài thì người đóhoàn toàn có thé thay đổi hộ tịch và được công nhận quyền nhân thân với giới tính

mới tại Việt Nam.

13 Ý nghĩa pháp lý của van đề xác định lại giới tínhTrong thời đại hiện nay, với su phát triển không ngừng của nền kinh tế thịtrường và tăng tốc quá trình đô thị hóa, các lĩnh vực khoa học kỹ thuật, đặc biệt layhọc, đều đang trải qua sự tién bộ và hiện đại hóa đáng kể Y học dang đóng vai tròquan trọng trong việc phát hiện và điều trị các phương pháp mới, đặc biệt là nhữngvan dé liên quan đến van đề giới tính Việc pháp luật công nhận quyền xác định lạigiới tính là một yêu câu cên thiệt để đáp ứng nhu câu điều chỉnh các môi quan hệ

mi phát sinh, phủ hợp với thực tê của cuộc sông hiện đại Bước tiên quan trong là

BLDS 2015 đá tiép tục công nhân quyên xác định lại giới tính là một trong những

quyên nhân thân mang ý ngiấa quan trọng, và cơ bản Việc pháp luật thừa nhận

quyền nảy mang ý nghĩa vô cùng trọng đại trên nhiêu phương diện khác nhau như

sau:

T góc nhìn pháp lý:

Việc tiếp tục công nhận quyền xác định lại giới tính thé luận sự quan tam

ngày céng tăng của nha nước đối với quyên lợi và sức khỏe của nhân dan Điều naykhông chi tăng cường niém tin của người dân đôi với Nhà nước, ma còn ghi nhân sựtiên bô của quá trình lập pháp, khi kip thời điều chỉnh dé đáp ứng những quan hệmới nay sinh trong đời sông xã hội Các quy dink nay đóng vai trò quan trọng là cơ

sở pháp lý để các cơ quan có thẩm quyên thực hiện quyên xác định lại giới tính cho

những người bị khuyết tật bam sinh hoặc chưa có giới tính được xác định chính xác.Bên cạnh đó, việc quy đính quyền xác định lại giới tính phần ánh sự nhân văn và

nhân đạo, thể luận sâu sắc ban sắc dân téc và đạo đức con người.

Quy đính này thé biện quan điểm của Đảng và Nhà nước luôn tôn trong, bảo

vệ quyên tu do cá nhân - điều được ghi nhận gốc trong Hiện phép 2013 và quy định

cụ thé trong BLDS 2015 và các văn bản hướng dẫn Việc BLDS 2015 và các vănban hướng dẫn quy định quyền xác đính lại giới tính cũng đã tạo nên hành langpháp lý thuận lợi để quyên nay được thực thi trên thực tế Day được coi là nên tảngpháp lý quan trọng, quyết định đến việc cho phép những người bị khuyết tật bamsinh về giới tính hoặc giới tính chưa được xác định đúng dan ban đầu được tìm lại

và sông đúng với giới tính thực sự của mình

Việc ghi nhân quyên xác đính lai giới tính cũng phần nao thể hiện sự phùhop của pháp luật Việt Nam với các quy định quốc tế, đặc biệt là trong bôi cảnhquốc tê đang dành sự quan tâm đặc biệt đối với van dé thay đổi giới tính từ phía các

cơ quan công quyên của các quốc gia khác trên thé giới

Vé góc nhìn thực tiễnĐôi với những người bị khuyét tật bam sinh về giới tính hoặc giới tinh chưađược xác định rõ ràng, họ luôn mang trong minh sự tư ti và cảm thay bản thân khácvới thê giới bên ngoài Vì vậy, việc pháp luật thừa nhận quyền xác định lai giới tính

đã mở ra cơ hội để họ tự tin tim lại chính minh, hòa nhập với cộng đồng xã hội và

nuôi đưỡng niém tin vào cuộc sông Quy định này giúp giảm thiểu những hệ luytiêu cực như sống buông thả, bat cần đời, dẫn đến nguy cơ sa đà vào con đường tộiphạm, thêm chí đã có nhiều trường hợp dẫn đền cái két thương tâm - những hậu quảđáng tiếc có thé xây ra nêu ho không được điều kiên dé khang định và sông đúng

với bản dạng giới tính nội tâm của minh.

Không những thê, quy định quyên xác định lại giới tính không chỉ mang lạiniém vui cho hang triệu bậc phụ huynh ma con dem lại hạnh phúc cho nhiều giađính Điều này góp phan tạo ra sự dn đính trong xã hôi và khơi day niém tin vàocuộc sông, vào những giá trị tốt lành ma xã hôi mang lai Quan trong hơn, nó congiúp cũng có niém tin vào pháp luật, vào Dang và Nhà nước Ngoài ra, việc ghi

16

nhận quyên xác định lại giới tính cũng đóng vai trò quan trọng trong việc tuyêntruyền và khuyên khích lòng nhân ai của con người Nó giúp khuyên khích sự đôngcảm va chia sé với những người bị khuyết tật bam sinh về giới tính hoặc chưa xácđính 16 giới tinh của ho, từ do tạo điều kiện cho ho hòa nhập vào công đồng xã hội.Hành động nay cũng có tác đông tích cực trong việc giáo dục thanh thiêu nién,khuyến khích họ trở thành những công dân có ích cho xã hội Cuối củng nó gớpphan tao ra một tâm lý ôn định và tin tưởng vào chế độ, vào con đường phát triểncủa dat nước, xây dụng một x4 hội chủ ng†ĩa, dân chủ và văn minh trong tương lai.

Kết luận chương 1Dưa vào các phân tích trên, chúng ta nhận thay rằng mỗi cá nhân được sinh

ra và sông theo bản chat và giới tinh của minh, và được pháp luật bảo vệ quyên lợi

cá nhân Đặc biệt đối với những người có khuyết tật bam sinh hoặc chưa định hình

được giới tính của minh, "việc xác định lại giới tính” là một quyền nhân thân đặc

tiệt và đã được thực hién trong một khoảng thời gian dai Những phân tích này giúp

ta hiểu một cách bao quát về van đề này từ mặt lý thuyết Tuy nhiên, dé hiểu rõ hơn

về thực tiên áp dung pháp luật của việc xác định lại giới tính ở Việt Nam, chúng tacần nghiên cứu kỹ hơn về “Thực trạng pháp luật Việt Nam hiện hành về quyên xác

đính lại giới tính” tại chương 2.

18

Chương 2

THỰC TRẠNG QUY ĐỊNH PHÁP LUAT DÂN SỰ HIỆN HANH VE QUYEN

XÁC ĐỊNH LẠI GIỚI TÍNH Ở VIỆT NAM2.1 Các quy định pháp luật hiện hành về quyền xác định hi giới tính

Xét trên góc độ pháp lý, luật pháp Việt Nam luôn tôn trọng và bảo vệ quyềncơn người cũng như những giá trị nhân thân, điều này được phản ánh thông qua các

quy đính của pháp luật như Luật Hôn nhân và Gia đính, Luật Lao động, đắc biệt là

trong lĩnh vực Dân sư Sự xuất hiện của những quy định mới trong lĩnh vực này đánh.dâu một bước tiên lớn trong su phát triển của ngành luật Việt Nam, thể hiện sự tiên

bô, văn minh va hiện đại của quốc gia, đông thời điều chỉnh được những mdi quan

hé xã hội mới đang xuất hiện trong thời ky hiên nay Con xét trên góc độ văn hóa xãhội, căn cứ của việc xác định lại giới tính dựa trên nhu cầu thiết yêu của con người,

ho muôn sông là chính minh và được xã hội chấp nhận với giới tính that của mình

Không chi dùng lai ở sự chấp nhận ho cờn có nhu câu được hòa nhập va được bảo

vệ bởi luật pháp.

2.1.1 Nguyêu tắc đề xác định lại giới tinh

a Bao dam moi người được sống theo ding giới tinh của mình

Trong sự nghiệp đổi mới của nước ta, việc dat "con người" vào trung tâm củacác chính sách phát triển kinh tê - xã hôi được coi là mục tiêu và đông lực quantrong cho sự phát triển toàn diện của đất nước Quyên con người đóng vai trò cơbản trong việc thúc đây sự phát triển kinh tế - xã hội, và với sự tăng cao của đời

sông dân sinh, các nhu câu về quyên nhân thân càng được mở rộng BLDS 2015 đã

đề cập dén một số quyên mới liên quan đền quyên nhân thân, trong đó có quyền xácdinh lại giới tính được quy định tại Điều 36 Mục tiêu hang dau của Điều 36 BLDS

2015 vaNghi định số 88/2008/ND-CP 1a đảm bảo “quyên được sông theo đúng giớitính" cho mỗi người Theo quy định hiện hành, những người bị khuyết tật bam sinh

về giới tinh hoặc chưa đính hình chính xác về giới tính có quyền xác định lại giớitinh của minh thông qua can thiệp y khoa - phẫu thuật, sử dung hormone, điều trịnội tiết sau phau thuật hoặc nhiing công nghệ y khoa hiện đại

Như vậy, không những chi có sự thay đổi trong nhận thức ma còn có sự côngnhận chính thức từ Nhà nước về van đề “tế nhi” này Sự tiên bộ của khoa học và

công nghệ đã mở ra cơ hội và mang lại hạnh phúc cho nhũng người trước đây

thường được xem là bat hạnh do khuyết tật về giới tinh Điêu này đã tao ra sự kháctiệt đáng kể, bởi trước đây khi chưa có quy định về “quyền xác đính lại giới tinh”,việc nay thường gặp nhiéu khó khăn hoặc thậm chí là không thực hiện được

b Vide xác định lại giới tinh phải được tiếm hành trêu ugnyén tắc ft

uguyén, khách quan, trưng thựtc, khoa hoc và phải chin trách nhiệm trrớc pháp huật về việc đã xác định lại giới tink

Van đề khuyết tat vé giới tính và nhu câu xác đính lei giới tinh là mét van dé

cá nhân, thể hiên quyên nhân của mỗi người Do đó, theo quy đính của pháp luậtViệt Nam, việc xác đính lại giới tính phải tuân theo nguyên tắc tự nguyên, khách

quan, trung thực và khoa học.

Trước hết, trong Từ điển Việt Nam đã dua ra các định nghĩa “tư nguyên”

được hiểu là “Tự mình muén làm, tự minh muốn như thể không ai bắt buộc 7;

Khách quan là “Nói cái tổn tại ngoài ý thức con người được goi là: Sir thật khách

quan Nói thái độ nhân xét sư vật căn cứ vào sự thực bền ngoài : Nhận định khách

quan’®, Trung thực là “Thăng thắn và thành thre’ 9 Do đó, không ai có quyền épbuộc người bi khuyết tật về giới tính hoặc chưa định hình giới tính chính xác phảitiên hành xác định lại giới tính bằng can thiép y tê, nêu không được quyết định bởi

ý chí mong muốn nguyên vong của bản thân họ BLDS 2015, Nghị đính số88/2008/NĐ-CP và các văn bản liên quan đã đề cao nguyên tắc nay bang cách quyđịnh rõ rang về việc người bị khuyết tật về giới tính hoặc chưa định hình giới tinh

chính xác phải nộp đơn xác đính lại giới tính Trong trường hợp người đó chưa đủ

16 tuổi, phải có đơn đề nghị của cha me hoặc người giảm hộ Trong trường hợpngười từ đủ 16 tudi đến chưa đủ 18 tudi thì phải có chữ ký của cha, mẹ hoặc ngườigiám hô trong đơn dé ngụ 10 Khi tiền hành xác định lei giới tính, cần tuân thủ các

quy trình y tê khoa học, và việc này thường nên được thực hiện sớm Người được

xác định lại giới tính phải chịu trách nhiệm pháp lý về quyết đính đó, cùng với sự

liên đới trách nhiệm của cha me hoặc người giám hộ.

` Tttps:/fvtudien comviet-vietidictionary inghia-cua-0-tE1% BBY B1% 20nguy/%6 EI%BB%S7n

“humps vavtudien cons/0iet-vietidictionaryfnghia-cua-turäh% C3% Alch¥ 20guan

*hams:/Atudion conslviet-vietidictionary fnghia-cua-tuctung®6 200% E1%BB% B1C

!° Điệm a) khoăn 1 Nghị định 89/2009/NĐ-CP

20

c Giit bí mat các théng tin én quan đấu người được xác định lại giới tinh,

trừ trường hợp có văn ban cita cơ quan Nhà tước có thẩm quyều yêu can cungcấp hồ sơ phục vụ cho việc kiêm tra, thanh tra, điều tra, truy tô và xét xí liêuquan đếu việc xác định lại giới

Quyền xác đính lại giới tính là một van đề cá nhân, có tính nhạy cảm, vi vậy

"bi mật về các thông tin" liên quan đến người được xác đính lại giới tính sẽ được

pháp luật bảo vệ, trừ những trường hợp đắc biệt do pháp luật quy định Theo khoản

3 Điều 3 của Nghị định số 88/2008/NĐ-CP thì các thông tin liên quan đền ngườiđược xác định lại giới tính phải được giữ bí mật, trừ khi có yêu cầu từ cơ quan nhà

nước có thẩm quyên để phục vụ cho các hoạt động kiểm tra, thanh tra, điêu tra, truy

tô và xét xử liên quan đến việc xác định lại giới tính Tại khoản 2 Điều 10 LuậtKhám bệnh, chữa bệnh năm 2023 cũng rõ rang quy định về việc giữ gin bí mậtthông tin về tình trang sức khỏe và đời tư của người bệnh “Được giữ bí mất thôngfin trong hồ sơ bệnh án và thông tin khác về đời he mà người bệnh đã cưng cấp cho

người hành nghề trong quá trình khám bệnh chữa bệnh trừ trường hợp người bệnh

đồng ý chia sẽ thông tin theo guy đình cha pháp luật hoặc trường hop quy đình

tại khoản 3 và khoản 4 Điều 69 của Luật nay Do đó, các cơ quan chức năng có

liên quan phải tuân thủ nghiêm ngặt nguyên tắc nay, và vi pham sẽ bị xử lý theo quyđính của pháp luật, bao gm cả việc tiệt 16 thông tin hoặc phân biệt đối xử đôi vớingười đã xác định lai giới tinh được quy định tại khoản 1 điều này

2.1.2 Những hành vì bị ughiêm cấm

a Thực hiệu việc chuyêu đôi giới tính đôi với uhững người đã hoàn thiệu

vé giới tinh

Theo Từ điển Tiêng Việt, "hoàn thiện" được giải ngiĩa là “Tron ven day dit

và tốt lành đạt tới mức hoàn thién’TM Do đó, cá nhân được coi là đã hoàn thiện gaitinh khi họ bình thường về uất sinh học, có cơ quan sinh duc phát triển theo chuẩn

mực (đựa theo đánh giá y tô, được phân loại là nam hoặc nữ dựa trên bô NST giới

tinh 16 ràng là XY hoặc XX, và có vẻ ngoài tương ứng với câu tạo bên trong cơ thêcủa mình Theo luật đính, chỉ những người bị xác định là có di tật bam sinh về gi

tính hoặc giới tính chưa được xác định mot cách chính xác theo các tiêu chuẩn y tê

` itps:/Evnudien cona/iet-viet/dictiorary hnghia-cua-te-ho% C3% ADn% 20tbu%E]1%BB%S7nffgoogle_—vigpvtte

mới được quyền thực biện xác định lại giới tính của minh Những trường hợp không

có di tật bam sinh về giới tính và đã có giới tính rõ rang ma van tim cách thay đôigiới tính thông qua can thiệp y tế với mục địch cá nhân hay vụ lợi (ví dụ như để

thực hiện mục đích cá nhân, lợi dung vào mục đích vụ lợi như kết hôn vì tiên, tránh

án phạt, ) sé bị cấm hoan toàn và theo pháp luật có thé bị xử lý theo quy định phápluật Van dé này trước đây được quy đính cụ thé tại điểm a) khoản 2 Điều 12 củaNghị định số 117/2020/NĐ-CP do Chính phủ ban hành đã nêu 16 về việc xử phạthành chính đôi với vi pham quy định xác định lại giới tính, theo đó: “Thực hiện việcchuyến đổi giới tính đối với những người đã hoàn thiên về giới tính” Nhung lạikhông quy dinh 16 chủ thể vì mục đích trái pháp luật hay vụ loi mà chỉ quy địnhchung chung là “những người đã hoàn thuận về giới tinh” Đến nay thì quy định naykhông còn phủ hợp nữa bởi tại Điều 37 BLDS 2015 đã công nhên việc chuyển đổigiới tính là một trong nhiing quyên nhân thân của cơn người, tức là kể cả nhữngngười đã hoàn thiện về giới tính nhưng họ muôn chuyên giới để được sông thậtchính mình vẫn được pháp luật công nhận và bảo vệ

b Thực hiệu việc xác định lại giới tính khỉ chưa được phép cha Bộ X téhoặc Sở Y tế tinh, thành phô trực thuộc Trang woug

Việc xác định lại giới tính là một quá trình phức tạp kéo dài, ảnh hưởng trực

tiếp đền sức khỏe và thậm chí tinh mạng của con người Vì vậy, pháp luật đã dat racác quy đính nghiêm ngất về điều kiên của các cơ sở y tế được phép thực hiên canthiệp y té để xác định lai giới tính Theo quy định tại Điều § của Nghị định số88/2008/NĐ-CP, các cơ sở y tế được phép thực hiện can thiệp y tế để xác định lạigiới tính phải đáp ứng các điều kiện cụ thé Các cơ sở này phi có đủ cơ sở vật chất,trang thiết bị y tế và đôi ngũ y, bác i theo quy dinh của Bộ Y tế, và cân phải đượcphê duyét bang văn bản từ cơ quan quản lý y té có thâm quyền Các cơ sở y tế đưới

sự quan lý của Sở Y tê cũng phải được phê duyệt bằng văn bản tử Sở Y tệ tinh,thành phố trực thuộc Trung ương ?

Tai khoản 2 Điều 4 Nghị định 88/2008/NĐ-CP, pháp luật cam hành vi xácđịnh lại giới tính khi chưa có sự cho phép của Bộ Y tê hoặc Sở Y tê Các cơ sở y têkhông đủ điều kiện mà vẫn thực hiện việc nay sẽ bi xử lý theo quy đính của pháp

© Điều 1, Điều 2 Thing trso 29/2010/TT-BYT

luật, cụ thé là căn cứ tại khoản 2 Điều 45 Nghị định số 117/2020/NĐ-CP: “Phat

hn từ 30 000 000 đồng đến 40 000 000 đồng đối với hành vi xác đình lại giới tinhkhi chưa được phép của Bộ trưởng Bộ Y tế hoặc Giảm đốc Sở Y tế ” Những quyđính này nhằm dam bảo các điều kiện tốt nhật cho những người tham gia xác địnhlại giới tính, bảo vệ quyền lợi của họ và giảm thiểu rủi ro trong quá trình can thiệp.Đông thời, các quy định cũng tạo điều kiện thuận lợi cho các cơ quan chức năngtrong việc quản lý và hỗ trợ các cơ sở y tê thực hiện can thiệp y tế dé xác định lạigiới tính một cách hiệu quả nhất, đồng thời kiểm soát chặt chế hoạt động của các cơ

sở y té không đáp ứng được các tiêu chuẩn pháp lý

e Tiết lộ thông tin về việc xác định lại giới tính cña ugười khác

Việc xác đính lai giới tính là một van đề tế nhị, liên quan trực tiếp đến cánihân cụ thé, luôn được pháp luật tôn trong và bảo về “Giữ bí mất về các thông tinliền quan đến người được xác định lại giới tinh, trừ trường hợp có văn bản của cơquan nhà nước cô thẩm quyển yêu cẩu cưng cấp hề sơ phục vu cho việc kiểm trathanh tra, đều tra, trup tổ và xét xữ liên quan đến việc xác định lại giới tính “3Một trong những nguyên tắc quan trong là giữ bi mật về các thông tin liên quan dénngười được xác định lại giới tính, trừ khi có yêu câu từ cơ quan nha nước có thêmquyên để phục vụ cho các hoạt động kiểm tra, thanh tra, điêu tra, truy tổ và xét xửliên quan đến việc xác định lại giới tính Pháp luật nghiêm cém moi hành vi tiết lộthông tin về người được xác định lại giới tinh, bao gồm cả tên tuổi, địa chi, và hình.

ảnh trừ trường hợp có quy định khác.

Theo quy định của N ghi định số 88/2008/NĐ-CP, việc tiết 16 thông tin về việcxác định lei giới tinh của người khác sẽ bi xử lý theo các quy dinh của pháp luật Để

bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của người được xác định lại giới tính, pháp luật

quy định các biên pháp trùng phạt nghiêm ngặt đổi với những hành vi tiết 16 thôngtin này: “J Phat tiển từ 2 000 000 đồng đến 5 000 000 đồng đối với một trong cáchành vi sau đậy: a) Tiết lộ thông tin về việc xác đình lại giới tính của ngườikhác “ như điểm 8) khoản 1 Điều 45 Nghị định số 117/2020/NĐ-CP đã quy định:

`? Khoản 3 Điều 3 Nghị dinh 99/2009/NĐ-CP

ä Phan biệt đối xứ đối với người đã xác định lại giới tinh

Tiêu chí công bằng đóng một vai trò cực ky quan trong trong khung pháp lýcủa Việt Nam, được Hiên pháp 1992 (sửa đổi và bô sung vào năm 2011) và Hiênpháp 2013 hiện hành dé khẳng định "moi người đầu bình đẳng trước pháp luật” 1%Trong lĩnh vực dân sự, nguyên tắc nay được xem xét một cách nghiém túc và được

phần ánh một cách 16 ràng Theo khoản 2 Điêu 3 BLDS 2015 cũng quy định “Moi

cá nhân pháp nhân déu bình ding không được lấy bat lỳ [ý do nào dé phân biệtđổi xử; được pháp luật bao hộ như nhau về các quyển nhân thân và tài sản ”Nguyên tắc nay áp dung cho tất cả moi người tham gia trong quan hệ dén sự, baogồm cả giữa cơ quan nhà nước và cá nhân

Pháp luật cũng nghiêm câm moi hình thức phân biệt đôi xử với những người

đã xác định lại giới tính Điều nay được thé luận rõ tại điểm b) khoản 1 Điều 45 củaNghi định số 117/2020/NĐ-CP “J Phat tién từ 2.000 000 đồng đến 5.000 000 đồngđối với một trong các hành vì san day’ b) Phân biết đối xir đối với người đã xácdinh lai giới tính ” Luật quy đính mức phat từ 1.000.000 đông dén 2.000.000 đồngcho bat ky ai có hành vi phiên biệt đổi xử với người đã xác định lại giới tính Ngoàiviệc phải chiu phạt tiên, những người vi phạm con phải gánh chịu trách nhiệm khắcphục hậu quả và xin lỗi công khai

Do đó, với các quy định chất chế của BLDS 2015 và các hướng dẫn liên quan,quyên lợi của những người có giới tính bam sinh chưa được xác định hoặc chưachính xác được bảo vệ, góp phân đảm bảo sự công bằng và ôn định trong xã hội

2.1.3 Các trường hop được xác dink lại giới tinh

Về căn cứ pháp lý, điều kiện dé xác định lai giới tinh được căn cứ theo Điều

36 BLDS 2015 quy định ca nhân có quyền xác định lại giới tính: “Cá nhân có quyền

được xác đình lại giới tinh Viée xác định lai giới tính của một người được thực hiện

trong trường hợp giới tinh của người đó bi khuyết tật bẩm sinh hoặc chua định hìnhchính xác mà cần có sự can thiệp của y hoc nhằm xác đình rõ về giới tinh Viée xác

dinh lại giới tính được thực hiện theo quy định của pháp luật “ BLDS 2015 đã kê

thừa và phát huy BLDS 2005, một lần nữa khẳng định “quyên xác định lại giới tinh”

là một quyên nhân thân có điều kiên Tức là, một người chỉ có thể được xác đính lại

!4 Khoản 1 Điều 16 Hiển pháp 2013

giới tính khi họ gặp tinh trang khuyết tật bam sinh về giới tính hoặc giới tính chưađược định hành chính xác Quyền nay chỉ được áp dụng khi và chỉ khi người đó đápứng một trong hai điều kiên trên Bên canh đó, đây là quyên nhân thân có điêu kiên

và không thé chuyên giao cho người khác Cùng với việc công nhân quyền xác dinhlại giới tính, BLDS 2015 cũng đảm bảo quyên cho những người đã xác định lai giớitính được phép “thay đổi tên của người đã xác đình lại giới tính người đã chuyểnđổi giới tính” * đã phân ánh đúng hoàn cảnh của ho Có thé nói, theo quy đính củapháp luật Viét Nam, chỉ co hai điều kiện dé xác định lại giới tính: khi có sự khuyêttật bam sinh về giới tính hoặc khi giới tính chưa được xác đính chính xác Các

trường hợp khác không được pháp luật cho phép và bảo vệ Tuân thủ đứng quy đính

của pháp luật Việt Nam, việc xác đính lại giới tính chỉ được thực hiện dựa trên hai

căn cứ phép lý cụ thể

Dau tiên về trường hop bị khuyết tật bam sinh về giới tinh được quy định tạikhoản 1 Điều 2 Nghị định số 88/2008/NĐ-CP quy định “Kiugét tat bẩm sinh vềgiới tính là những bat thường ở bộ phân sinh duc của một người ngay từ khi mớisinh ra, biểu hiện ở một trong các dang như nữ lưỡng giới giả nam, nam lưỡng giớigiả nữ hoặc lưỡng giới thật” Như vay, khuyết tật bam sinh về giới tính được biểuhién cụ thé đưới ba dang: nữ lưỡng giới giả nam, nam lưỡng giới giả nữ hoặc lưỡng

sự phát triển của ông Muller; Nam có chứng vú to, Nam có tật 16 đái lệch, Loạn sản

tuyên sinh dục: tuyên sinh đục giảm sản hoặc tuyên sinh đục ở dang một dai thô sơ.

Người thuộc trường hợp nay có thé do những nguyên nhân sau có van đề ở tinhhoàn, hai tinh hoàn bình thưởng tiết ra hormone nam nhung nêu hai tinh hoàn khôngđược cau tạo đây đủ thì sẽ dan tới hiện tương nam tính hóa kém Một sô nguyên

`‡ Điểm e) khoản 1 Điều 28 BLDS 2015

nhân có thể dẫn đến tinh trang này trong đó có loạn sản tuyên sinh duc đơn thuậntrên người có cặp NST giới tính XY - có van đề ở sự tạo thành testosteron được tạonên thông qua nhiều bước mà mỗi bước lại cần có những enzym khác nhau Thiêuhut bat cử enzym nào cũng có thé dan đến việc điều tiết không đủ testosteron và gay

ra một hội chứng khác ở người có giới tính mơ hỗ nhưng vẫn có nhiễm sắc đô46,XY Nhiéu dang khác của bệnh quá sản bam sinh tuyên thượng thận có thé rơivào loại này - có van dé với việc sử đụng testosteron nghia là một số người van tiết

đủ lượng testosteron nhung vẫn có giới tính mơ hồ với nhiễm sắc đô 46,XY Ngoài

ra còn mét số nguyên nhân khác lố

Nữ lưỡng giả nam (còn goi là lưỡng giới giả nữ) là những người có buôngtrứng một người có NST đô kiểu nữ 46,XX nhung cơ quan sinh duc ngoài lại giốngnam, thường do trong thời ky phôi thai, thai nhi nữ bi phơi nhiễm quá nhiều với

hormone nam ngay từ khi chưa sinh ra Môi lớn và mdi nhỏ của cơ quan sinh dục nữ

đính vao nhau nên trông giông như bìu và âm vật, phát trién to giống như đương vậtThường thì trường hợp này van có tử cung và hai vời trúng bình thường Bệnh nay

có thé do nhiều nguyên nhân: thường gặp nhất là quá sản bam sinh tuyết thương thân

- Người me dùng hormone nam (như testosterone) trong thời gian mang thai - N gười

me có khối u tiệt ra hormone nam; những khối u thường gấp nhật là những khối ubuông trứng Vì thé những người me sinh con có giới tính không rõ nam hay nữ và

nhiém sắc đổ 46XX cân được kiểm tra trừ khí đã tim ra nguyên nhân khác rõ ràng

-Thiệu hụt enzym aromatase, trường hợp nay có khi đến độ tuôi day thì moi phát hiện

ra Aromatase là enzym trong điêu kiện tình thường chuyển hormone nam thành.homone nữ: Quá nhiéu aromatase có thé dan dén có quá nhiéu hormone nữ estrogen

và quá it hormone nam dan đến trẻ có nhiễm sắc đô 46,XX và có giới mơ hồ Đềntuổi day thi, những đứa trẻ mang bộ NST 46,XX nhưng được nuôi dậy như cơn gái

có thể bắt đầu có những đặc tính của cơn trai ự

Lưỡng giới thật là trường hợp mà trong môt cơ thể, tổn tại cả tinh hoàn vabuồng trứng ở dang bình thường hoặc loạn sản Những người mắc phải bệnh lý nayđều sinh sông bình thường nhưng không thể sinh sản và thường gấp han chế về khả

'* Nguyễn Thanh Lm, Nguyễn Tân Sinh (1994), ‘Phin loai, dun đoán vi điều trị tinh trạng mơ ho ở trễ

H6: An v22 ng 3133 ; nn ee `

°' Nguyen Thanh Litm, Nguyen Tân Sith (1994), “Phin loai, chân đoán va điều trị th trang mơ ho ở trẻ

ema”, Tap chingoaikhoa (số 5), trang 33-34

26

nang tình duc do sự triệt tiêu của hormone nam và nữ đối với nhau Có ba dạng phdbiên của lưỡng giới thật: đầu tiên là lưỡng giới xen kế, khi một bên có buông trúng

và bên kia có tinh hoàn, thứ hai là lưỡng giới hai bên, khi cả hai bên đều có tuyênsinh đục hỗn hợp buồng trúng và tính hoàn, thứ ba là lưỡng giới một bên, khi mộtbên có buông trứng hoặc tinh hoàn, va bên kia có tuyên hỗn hợp Người mắc bệnh cóthé mang NST giới tính XX hoặc XY, hoặc cả hai

VỀ trường hợp giới tính chưa đính hình chính xác cũng được quy định tai

Điều 6 Nghị định 88/2008/NĐ-CP: “Muễm sắc thé giới tinh có thé giống nhự

nhưng bộ phận sinh duc chưa được biệt hóa hoàn toàn và không thé xác đình chỉnh

xác là nam hay nit” Day là những trường hop NST giới tính có thê tương tự như nữlưỡng giới gã nam, nam lưỡng giới giả nữ, hoặc lưỡng giới thật, trong đó bộ phậnsinh dục chưa hoàn toàn phân biệt và không thể xác định rõ ràng là nam hay nữ.

Như vậy, có thể kết luận rang dé việc xác đính lại giới tính có thé thực hiện,chỉ những cá nhân nằm trong mốt trong hai trường hợp: bị khuyết tật bam sinh vềgới tính hoặc chưa có sự phân biệt rõ rang về giới tính (đưới góc độ cầu tạo hìnhthé), mới được phép yêu cầu xác định lei giới tính Ngược lại, pháp luật chưa thừanhận sự khuyết tật về hành vĩ hay những người đã hoàn thiện về giới tính không cóquyên nay Điều này có thể coi là một quyền nhân thân có điều kiện, khi chỉ khi đápting một trong hai điều kiện trên, cá nhân mới được phép yêu câu y hoc xác đính lại

giới tính chính xác cho mình Quan trong chúng ta phải nhận thức được rằng xác

định lai giới tính không dong nghĩa với việc thay đổi giới tinh một cách tự ý, mà chi

có thé thực hiện trong phạm vi được pháp luật cho phép Điều này thé hiện sự phùhop với truyền thông đạo đức và tinh thân phát triển của xã hội hiên nay

Thứ hai, về điều kiện đô tuôi Hiên nay, BLDS 2015 và các văn bản pháp luậtliên quan không áp dat han chê độ tuôi nào đôi với việc xác định lai giới tính của cánhân Tuy nhiên, BLDS 2015 quy định rõ ràng về năng lực hành vi dân sư của cánhân tướng ứng với tùng đô tuổi Theo Điều 19 của Luật này: “Nang lue hành viđâm sự của cá nhân là khả năng của cá nhân bằng hành vi của mình xác lập, thựchiện quyền, nghĩa vụ dan sự ” và Điều 18: “Năng lực pháp luật dan sự của cá nhânkhông bi han chế, trừ trường hợp Bộ luật này, luật khác có én quan qm' đình

khác “ Do đó, khi một cá nhân đạt đến tuổi quy định ma không mắc phải các trườnghop mất năng lực hành vi dân sự, theo quy định pháp luật, ho sẽ có day đủ năng lựchành vi dân sự, ho có thé “bằng hành vi của mình xác lấp, thực hiến quyển nghiia vuiin sự *Š Như vậy, trong các mỗi quan hệ dân sự, những người có đây đủ năng lựchàn: vi dân sự có thé tự quyết định moi van dé liên quan đến các giao dich mà họthực hiện trừ các trường hợp khác cần có người giám hộ để bảo vệ quyền lợi cho cá

hân do.

Quyên xác định lại giới tính là một quyền dân su được quy đính cu thể trong

BLDS 2015, do đó, quá trình xác định lai giới tinh cho cá nhân phải tuân theo các

quy dinh chung về độ tuổi Tại mỗi độ tuổi, co các quy định khác nhau về thủ tục xác

đính lại giới tính Theo Thông tư 29/2010/TT-BYT, đã quy định về 03 mẫu đơn khácnhau tương ứng với 03 đô tuôi khác nhau khi xin xác định lại giới tính

Thứ nhật, đối với người chưa đủ 16 tuổi, đơn xin xác định lại giới tinh sẽ docha, me hoặc người giám hộ đứng tên lam don?

Thứ hai, đối với người từ đủ 16 tuổi đến chưa đủ 18 tuổi, họ có thể tự làmđơn nhưng phải có sự dong ý của cha, me hoặc người giám hộ 39

Thứ ba, đối với người từ đủ 18 tuổi trở lên, họ có thé tự làm đơn ma khôngcần có sự đồng ý của cha, mẹ 32

Trong quá trình khám và điều trị cho những người có khuyết tật vệ giới tính hoặc giới tính chưa được đính bình chính xác, các bác sĩ cũng can kiểm tra độ tuổi

để quyết định về việc phẫu thuật, thường thì bác si khuyên họ nên tiên hành phẫu

thuật khi trẻ còn nhỏ dé đấm bảo sự thuận lợi và hiệu quả cho quá trình hoàn thiệngiới tính, tránh việc trễ lớn lên sau này không nhớ về quá khứ của minh,

Ngoài ra, việc xác đính lại giới tính cho những người mật hành vi năng lựcdân sự đã được quy định trong Điêu 38 Nghị định số 06/2012/ND —CP33 Theo đó,quy định cho biết: “Việc thay đối, cải chính hé tịch, xác định lại dân tộc, xác đình lại

giới tính bé sung hộ tịch cho người chua thành nién hoặc người mắt năng lực hành

`9 Điều 19 BLDS 2015

‘Bim hực 3, Miu don để nghỉ xác dink lại gigi tinh (ding cho người chun dit 16 tuổi)

2 Phu bic 3 Mẫu don dé nghĩ xác dinh lại giới tinh (ding cho người từ đã 16 tuổi den dow đã 18 tad)

`! Điệu 36 BLDS 2015

= Phụ hự 3, Mẫu don di nghị xác dinh lại giditinh (đừng cho người từ đã 18 tuổi)

*ps:/Rutvienphapat wmvan-banv Quyen-dan-swNghi-dinh-06-2012-ND-

CP-sws-doi-Nghi-dinh-ho-tich-hon-mhan-va-gir-dinh- 1344 15 aspx

28

vi đân sư được thực hiện theo yêu cẩu của cha me hoặc người giám hồ.” Tuy nhiên,

việc áp dụng quy đình này vào thực tiễn gap nhiêu vướng mắc, đặc biệt khí ngườimật hành vi năng lực dân sư không đông ý hoặc có ý kiên khác về việc xác dinh lạigiới tính của mình Trong trường hợp này, đủ quy định yêu câu tuân theo ý kiến của

bổ me hoặc người giám hộ, nhưng cũng cân tôn trong ý kiên của chính người mật

hành vi năng lực dân sự.

Thứ ba, điều kiện về ý chí của chủ thể Trong mọi trường hợp người muốnxác định lại giới tính phải nộp đơn tới cơ sở y tê để yêu cầu xác đính lại giới tính

Nếu không có đơn đề nghị, cơ sở y tê không được phép tiên hành quá trình xác dinh

lại giới tinh cho cá nhên Đặc biệt, Nghi định sô SS/ND-CP đã khang định rằng việcxác dinh lại giới tinh là một van dé cá nhân, thé hién quyền cá nhân của mỗi người

Vì vậy, theo quy định của luật định, việc thực hiện quyền này phải tuân theo nguyêntắc tư nguyện, khách quan va trung thực Điều này có ngiữa là không ai có quyên épbuộc cá nhân có khuyét tật về giới tinh phải xác định lại giới tinh bằng phương pháp

y tê, trừ khi cá nhân đó tư nguyên quyét định, và người được xác đính lại giới tinhphải tự chịu trách nhiệm trước pháp luật về quyét định của mình Với các điều kiệnnhu vay, có thé thay rằng, xác đính lại giới tinh không đồng nghĩa với việc thay đổigiới tính mét cách tuy tiện, mà chỉ diễn ra trong phạm vi pháp luật cho phép Điềunày không chỉ phản ánh truyền thông đạo đức của dân tộc mà còn phản ánh sự tiên

bô và dân chủ của thé giới Quy đính này là cân thiết dé bảo đảm quyên tự quyết của

cá nhân và đảm bảo tinh tự nguyện khi xác định giới tính của minh Tuy nhiên, trên

thực tế, quy định này đã bộc lộ những hạn chế, do tâm lý của những người muôn xácđính lại giới tính thường căm thay mặc cảm, xâu hỗ và tự tí Dé làm đơn yêu câu xácđịnh lại giới tinh, họ phải cung cấp tật cả thông tin cá nhân của mình, điều ma hokhông muốn lam nên thường dén các cơ sở y tế "chui" dé phẫu thuật hoặc can thiệp

y tế xác đính lại giới tính Điêu nay là một trong những hạn chế đáng lưu ý đối với

những người được xác đính lại giới tính ở trước ta hiện nay.

2.1.4 Nội đung xác định lại giới tinh

Sau quá trình xác đính lại giới tính, một cá nhân khi quay trở lại với đời sóngthường ngày cân được luật pháp công nhận va bão vệ các quyền lợi hop pháp của

ho, từ do dan tới nhũng hệ quả pháp lý liên quan Theo quy định tại Việt Nam, moi

người từ khi sinh ra đều được cấp giây khai sinh, trong đó có ghi 16 giới tính Va chỉkhi thoả mãn một trong hai điêu kiên nhật định (khuyét tật về giới tính hoặc giớitính chưa được xác định rõ rang), người đó mới có quyền được thay đổi giới tinhcủa mình, như đã được giải thích ở phần trước Do đó, có hai hệ quả có thể xảy ra

sau qua trình này:

Trường hợp thứ nhật, giới tính ghi trong giây khai sinh và các văn bản pháp lykhác vẫn giữ nguyên như trước

Trường hợp thứ hai, giới tính trong giây khai sinh và các giây tờ pháp lý khác

sẽ thay đổi (từ nữ sang nam hoặc ngược lai)

Do đó, khi xem xét đến nôi dung của việc thay doi giới tính thi đó chính là

phân tích hậu quả pháp lý xảy ra trong trường hop thứ hai Theo đó, việc thay đổi

giới tính kéo theo sự thay đổi về quyền lợi và nghia vụ Đôi với trường hợp đầutiên, khi giới tính được giữ nguyên, không có sư thay đổi nảo về quyên loi và tráchnhiệm cá nhân xuất hiện Như vậy, sau khi xác dinh lại giới tính thi cá nhân có théphat sinh, thay đổi một số quyên, ngiĩa vụ và trách nhiệm sau:

Một là quyển thay đổi họ tên, cải chính hộ tịch công khai trên toàn bộ

phương tiền thông tin đại chứng Seu khi thực hiện xác định lại giới tính, cá nhân có

quyền được cập nhật hộ tịch theo quy định pháp luật Khoản 3 Điêu 36 BLDS 2015quy đính rằng cá nhân đã thay đổi giới tính có quyền và nghĩa vụ đăng ký thay đổithông tin hô tích theo quy định của luật hô tịch và được hưởng quyền nhân thân

tương ứng với giới tính mới theo quy định của Bộ luật này và các luật liên quan

Nghĩ định só 88/2008/NĐ-CP chi tiết về việc đăng ký hộ tích cho người đã thay đôigiới tính, yêu câu cơ quan đăng ký hộ tịch căn cứ vào Giây chứng nhân y té tử cơ sở

y té đã thực hiện can thiệp y tê dé thay đổi giới tính và tiên hành gidi quyét đăng kýlại hộ tịch Các quy định về thâm quyên giải quyết đăng ký hộ tịch cho người thayđổi giới tinh được nêu trong Điệu 13, Điều 14 của Nghị định số 88/2008/NĐ-CP vàkhoản 2 Điều 3§ của Nghị định số 06/2012/NĐ-CP, quy định rằng Ủy ban Nhân.dân cap xã hoặc Chủ tích Ủy ban Nhân dân cấp huyén có thâm quyên giải quyếtviệc nay Bên cạnh đó, cá nhân sau khi xác định lại giới tinh có quyên yêu câu thayđổi họ tên nêu việc sử dung họ tên cũ gây ảnh hưởng dén quyên lợi hợp pháp hoặc

cuộc sống bình thường “e) Thay đổi tên của người đã xác định lại giới tinh, người

đã chuyên đối giới tính; “3t

Hai la, quyền được tôn trong và giữ bi mật đời te Dựa theo quy định pháp

luật, cá nhân có khuyết tật bam sinh liên quan đến giới tinh hoặc những ai chưa có

giới tính rõ ràng, cả trước và sau khi giới tính được xác định lại, đều có quyên bình

đẳng với những công dân khác về quyên nhân thân Điều nay bao gồm quyên được

bảo vệ danh du, nhén phêm và uy tin, cũng như quyền được bảo mật thông tin cá

nhân theo quy định tại khoản 3 Điêu 3 Nghị định số 88/2008/NĐ-CP Theo đó, bảomật thông tin cá nhiên của những người đã thay đổi giới tính được pháp luật dimbảo, ngoại trừ khi có yêu câu từ cơ quan nha nước có thêm quyên đưa ra văn bảnyêu câu thông tin đề phục vụ các hoạt động, kiểm tra, thanh tra, điều tra, truy tô, vàxét xử có liên quan Việc thay đổi giới tính là một quá trình cá nan và tương đổi tênhị, vì thé luật đã dat ra quy định chặt chế về việc bảo vệ thông tin cá nhân liênquan đến người thay đôi giới tính, chỉ ngoại lệ trong những tình luồng cân thiết vàđược pháp luật cho phép Các thông tin chỉ được tiệt lộ khi có yêu câu bằng văn bản

từ cơ quan nhà nước có quyên lực, nhằm mục đích kiểm tra, điều tra, truy tô, va xét

xử liên quan đến chính họ

Ba là quyền được kết hôn và nhận nuôi con nuôi Sau khả cá nhân thực hiệnthay đổi giới tinh dé phản ánh đúng giới tính thực sự và duy nhật của minh, họ séđược hưởng quyên lập gia đính theo quy định theo Điêu 39 trong BLDS 2015 vàĐiều 9 của Luật hôn nhân và gia đính 2014, cùng với các hướng dẫn áp dung liênquan Bên cạnh đó, cá nhân hoặc cặp vơ chồng trong trường hợp này cũng đượccông nhên quyên nhận con nuôi theo pháp luật Thêm vào đó, việc thay đổi giới tinh

sẽ kéo theo sự điều chỉnh trong các quyền và ngifa vụ dân sự khác như liên quanđến công việc, thay đổi độ tuôi hưu dua trên giới tính mới, hoặc quyên được hưởngcác ché độ ưu đất đặc biệt như chế độ thai sản dua theo phép luật Người thay đôigiới tính cũng sẽ tiệp tục được bảo đảm quyền thừa ké và các quan hệ pháp lý với

cơn cái.

*+ Điểm e) khoăn 1 Điều 38 BLDS 2015

2.1.5 Trình tự, thu tục xác định lại giới tinh

Theo đó, hỗ sơ, thủ tục về y tế yêu cầu xác định lai giới tinh được quy địnhchi tiết tại N ghi định 88/2008/NĐ-CP:

Bước 1: Yêu cẩu xác đình lại giới tinh

Cá nhân yêu cầu thay đổi giới tinh cân nộp bộ hé sơ liên quan tới việc thayđổi giới tính tại cơ sở y tế được ủy quyền thực hiện can thiệp y tê nhằm mục dich

xác định giới tính, theo đúng quy định và yêu cầu của cơ sở y tế đó Hô sơ yêu cau

thay đổi giới tính bao gồm có: Biéu mẫu đơn yêu câu thay đổi giới tính theo quy

đính của Bộ Y tế (trong trường hop người yêu cầu dưới 16 tuổi, đơn này phải do

cha, me hoặc người giám hô làm thay, con đối với người từ 16 đến dưới 18 tuổi,

đơn phải được cha, mẹ hoặc người giám hô ký tên) (xem phụ lục 02), cùng với đó là

ban sao có xác nhận của giây khai sinh, chúng minh nhân dân, số hộ khau, hoặc hộchiêu Tuy nhiên can lưu ý, không phải cơ sở y tế, khám chữa bệnh nao cũng đượcphép can thiệp y té dé xác định lại giới tính ma các cơ sở này cần phải thỏa mãn cácđiệu kiện theo Điêu 88/2008/NĐ-CP “Cơ sở khám bệnh, chữa bệnh được phép canthiệp y tế dé xác đình lại giới tinh phải đáp ứng được các đêu kiện san đây:

1 Có dit điều kiện về cơ sở vật chất, trang thiết bị y tế và nhân lực theo quy

dinh của Bộ trưởng Bộ Y tế;

2 Được Bộ Y tế thâm dinh và cho pháp bằng văn bản déi với các cơ sở khámbệnh, chữa bệnh trực thuộc Bồ Y tế; được Sé Y tế tĩnh thành phố trực thuộc Trungương thẩm đình và cho phép bằng văn bản đối với các cơ sở khám bệnh, chữa bệnhtực thuộc Sở Y tế và các cơ sở khám bệnh, chữa bệnh của y tế ngành y tế tư nhân

thuộc dia ban quan ly.”

Từ tháng 11 năm 2013 đến nay, trên cả nước có 3 cơ sở y tê được công nhận

có đủ điều kiên can thiệp y tế dé xác đính lại giới tính, có thâm quyền câp Giây xácnhận y tê đó là: Bệnh viện Nhi Đồng 2 (TP.HCM), Bệnh viên Nhi Trung ương,

Bệnh viên Hữu nghị Việt Đức

Sau khi nhên được hô sơ yêu cau thay đôi giới tính, cơ sở y tế cần đánh giá vàthông bảo cho người yêu cầu qua văn bản về quyết định của minh trong khoảng thờigián 15 ngày làm việc kế từ khi ho sơ được gửi đến Trường hợp yêu cầu khôngđược chấp thuận, cơ sở y tế phải nêu rõ lý do cụ thê qua hình thức van bản.

3

Bước 2: Khám lâm sảng cẩn lâm sảng và đêu trị dé xác đình lại giỏi tinh

Dựa vào hô sơ yêu câu thay đổi giới tính, cơ sở y tê sẽ tiên hành các kiểm tralâm sảng và cân lâm sảng cân thiết dé đánh giá giới tinh Kiểm tra lâm sảng baogom: (i) Đánh giá về ngoại hình, (ii) Kiểm tra bộ phan sinh đục bên ngoài và bêntrong, (iii) Thực hiện các bai test tâm lý liên quan đến giới tính Kiểm tra cân lâmsang, tùy vào điều kiện cụ thé của từng cá nhân, bao gồm các phương pháp sau: ()

Sử dung âm, nội soi, chụp X-quang, chụp cất lớp, chụp cộng hưởng từ, (ii) Thửnghiệm hormone; (iii) Kiểm tra nhiém sắc thé giới tinh; (iv) Sinh thiết dé xác địnhban chất của các tuyên sinh duc, xem chúng là tinh hoàn hay buông trúng **

Sau khi có kết quả từ các kiểm tra lâm sàng và cận lâm sảng, cơ sở y tế sé tôchức hội chén với sự tham gia của các chuyên gia để đưa ra quyết định phủ hợpnhất trong quá trình điêu trị và xác định lei giới tính ®

Quá trình điều trị xác định lại giới tính bao gồm các bước sau: () Dựa trên đềxuất của người đề nghị xác định lại giới tính, cơ sở y tê sé chon lua giới tính phùhop dé áp dụng phương pháp điều tri thích hợp nhất Điều này đảm bão rằng khi ởgiới tính được chon, người đó có thé tích hợp vào cuộc sông tinh thân, sinh lý và xãhội một cách tốt nhật, (1) Cơ sở y tê sẽ quyết định tuổi của người dé nghị xác địnhlại giới tính để tiên hành phẫu thuật, dim bão rằng quá trình này được thực hiện ởtuổi sớm nhất có thé; (ii) Sau khi quyết đính về phẫu thuật, cơ sở y tê sẽ chỉ định vàthực hiện các biên pháp điều trị nôi tiết cân thiệt sau phẫu thuật

Bước 3: Cấp giây chứng nhân y tế

Sau khi để thực hiện can thiệp y tế dé xác định lại giới tính, cơ sở khám bệnh,chữa bệnh sé cấp giây chứng nhận y tế theo mẫu do Bộ trưởng Bộ Y tế quy định.cho người đã được can thiệp y tê và xác định lại giới tinh?”

Bước 4: Đăng lý hộ tịch sau ki đã xác dinh lại giới tinh

@ Giây chúng nhận y tế được sử dung là cén cứ dé đăng ký hộ tịch cho

người đã được xác định lại giới tinh

` Khoản 1 Điều Negi dh 99/2009/NĐ-CP

Khoin 2 Điều 9 Nghị định 99/2009/NĐ-CP

+) Điều 10 Nghị định $8/2008/ND- CP

đò Trách nhiệm gai quyết việc đăng ký hô tịch cho người đã được xác định

lại giới tính thuộc về Ủy ban nhân dan cap huyện theo quy định của phápluật về đăng ký hộ tịch

( Thẩm quyên và thủ tục đăng ky hộ tịch cho người đã được xác định lại

giới tinh được thực hiện theo quy định của pháp luật vệ đăng ký hộ

tich 3S2.2 Đánh giá các quy định pháp luật dân sự Việt Nam hiện hành vềquyền xác định bại giới tính

2.2.1 Về thành tựu của pháp luật Dan sự Việt Nam về quyén xác định lại

Thành tựu nổi bật nhật việc xác định lại giới tính đó là trong lính vực y khoa

và pháp luật Ké từ khi Điều 36 của BLDS 2005, tiếp tục ghi nhận trong BLDS

2015 và những hướng dẫn liên quan đến quyền được xác định lại giới tính trở nênhiệu lực, tác động va vai trò của nó trở nên đặc biệt quan trọng Điều này đã tạođiều kiên cho những người mắc phải di tat bam sinh về giới tính hoặc những ai cógiới tinh clue xác định được quyền xác đính giới tinh được sông là chính minh Sự

ra đời và kế thừa, phát huy của những quy định này được coi là bước tiến quantrong và thể biện tinh thân nhân ái, nhân văn sâu sắc trong luật pháp Việt Nam,mang lei cơ hội cho những người không may man khám phá bản thân và tìm kiếmniém tin trong một cuộc sống mới Y nghĩa quan trong của những điều luật này làkhơi dây hy vọng cho hàng nghìn người đến với các cơ sở y tê để xác định lại gi

tinh của mình "Bình quân cứ 2 000 trẻ em sinh ra sẽ có một trẻ có bộ phận sinh duc

không tương thích với NST của mình Va mỗi 11.000 người sẽ có 1 người mắc dịtật về giới tính hoặc có giới tính không rõ rang" Tại Việt Nam, hiện có gân400.000- 500 000 người mong muốn chuyển giới (bao gồm cả người mắc khuyết tật

về giới tính, giới tính không rõ rang và cả người chuyển giới Trước khi ban hànhđiều luật về việc xác định lại giới tính, hau hết những người có mong muôn xácđính lại giới tinh vẫn phải ra nước ngoài phẫu thuật Việc thực hiện phẫu thuậtchuyên đổi giới tính có thé gây ra những nguy hiểm lớn về sức khỏe, tâm lý và khókhăn khi đối điện với su thay đổi, ky thi từ phía gia đính và xã hôi, đặc biệt lànhững khó khăn trong các thủ tục pháp lý, giây tờ Thời điểm BLDS 2005 ra đời

3 Chương IV Nghị dinh 68/2008/NĐ-CP

34