Ghi bài ldn

Lý thuyết môn Luật Doanh nghiệp 2020 aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa

CHƯƠNG 1: NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ KINH DOANH VÀ CHỦ

THỂ KINH DOANH

I Khái quát về kinh doanh và các loại hình chủ thể kinh doanh ở VN

I.1 Khái niệm kinh doanh

- CSPL: khoản 21, điều 4 LDN 2020  kinh doanh theo cách hiểu của luật không

chỉ là việc trao đổi mua bán hàng hóa mà rộng hơn nó còn bao gồm nhiều khâu, từđầu tư cho tới sx, tiêu dùng sp…

* 3 đặc trưng của kinh doanh

- Phạm vi: đầu tư, sản xuất, tiêu thụ Nhưng để coi là kinh doanh thì không cần phảithực hiện toàn bộ công đoạn mà chỉ cần thực hiện 1 hoặc 1 số trong các công đoạn

đó, nhưng phải tiến hành thường xuyên liên tục và mang lại thu nhập chính cho bảnthân

- Tính chất: mang tính nghề nghiệp Tức là phải tiến hành thường xuyên liên tục vàmang lại thu nhập chính cho bản thân

- Nhằm mục đích tìm kiếm lợi nhuận  nhắm đến những gtri vc cụ thể chứ k phảiphi vc, vd: tiền, đất đai…

I.2 Khái niệm chủ thể kinh doanh

- Chủ thể kd là những tc, cá nhân thực hiện hđ kd mang tính nghề nghiệp, dưới một ht pháp lý nhất định (là hình thức đc pl quy định cho chủ thể kd hiện nay

như: cty tnhh, cty cổ phần, cty hợp danh, doanh nghiệp tư nhân, hộ kinh doanh, htx,

liên hiệp htx) và đã đc cấp giấy CNĐKDN, hay loại giấy tờ khác có gtri pháp lý tương đương (vd: giấy đk hộ kinh doanh, giấy đk htx…) theo quy định của pl

- Phân loại chủ thể kinh doanh: 3 nhóm

+ Doanh nghiệp: (là loại hình phổ biến nhất), chịu sự đc của LDN 2020, luật

chuyên ngành (vd: công ty luật còn chịu sự đc của Luật luật sư; ngân hàngtmcp còn chịu sự đc của Luật các tổ chức tín dụng…) Bao gồm 4 loại hình:

cty tnhh, cty cổ phần, cty hợp danh, doanh nghiệp tư nhân  Công ty là doanh nghiệp/ nhưng doanh nghiệp không phải là công ty

+ Hộ kinh doanh: (quy mô không lớn như DN, chỉ có ở VN – đặc trưng của

VN và không có ở nước ngoài nên ng nước ngoài k đc tham gia hộ kinhdoanh) Quy mô kinh doanh nhỏ nhưng số lượng khá lớn Được điều chỉnh

bởi NĐ 01/2021/NĐ-CP

+ HTX và Liên hiệp HTX: (là chủ thể kd nhưng không phải là doanh

nghiệp) Là tổ chức có tư cách pháp nhân Được đc bởi Luật HTX 2023 I.3 Khái niệm và đặc điểm của doanh nghiệp

a Khái niệm doanh nghiệp

+ Trụ sở doanh nghiệp (điều 42 LDN 2020):

 Đặt trên lãnh thổ VN: dn đc thành lập trên lãnh thổ vn thì mangquốc tịch vn do đó phải đặt trụ sở tại VN

 Nơi đặt trụ sở là nơi ĐKKD: vd: đặt trụ sở ở quận 1  nộp hồ sơ

ở Sở KH và Đầu tư TPHCM

 DN được kinh doanh trên toàn quốc và nước ngoài VD: Viettelđặt trụ sở tại HN nhưng hđ kinh doanh trên khắp Vn lẫn Lào(unitel), Campuchia (metfone)…

 Lưu ý:

- Chi nhánh: khoản 1 điều 44 LDN 2020: thực hiện hầu hết các chức năng trong đó

có chức năng thục hiện các hđ kinh doanh

- Văn phòng đại diện: điều 44.2 LDN 2020: nhiệm vụ chính là hỗ trợ cho doanh

nghiệp, chẳng hạn những hđ mang tính chất xúc tiến thương mại nhưng không trựctiếp buôn bán hh, không đc đứng tên trên hđ kinh doanh của dn, k thực hiện chứcnăng kinh doanh

 Điểm khác biệt cơ bản của chi nhánh và VPĐD là: Chi nhánh được quyền

thực hiện chức năng kinh doanh của doanh nghiệp (nhưng phải kd đúng ngành nghề vs dn) nhưng VPĐD không đc thực hiện chức năng kd của dn VPĐD không được đứng tên trong 1 hđ cung ứng hh dịch vụ của dn nhưng chi nhánh sẽ được là 1 bên trong hđ cung ứng sp dvu của doanh nghiệp đó VD: chi nhánh ngân hàng Agribank Lai châu được ký hđ cung ứng tín dụng cho dự

án A

- Địa điểm kinh doanh: điều 44.3 LDN 2020

+ Tài sản của doanh nghiệp:

 Vốn góp của nhà đầu tư (vốn điều lệ): bản chất là tổng số vốn góp củatất cả các chủ sở hữu DN  khi 1 cá nhân tc dưa tc vào dn để trở thành

chủ sỡ hữu dn sẽ đc góp vào vốn điều lệ của dn Mặt khác nếu chỉ cho

DN mượn/ vay thì người đó sẽ trở thành chủ nợ của DN (k khiến ngnày thành chủ sở hữu dn

 Vốn do DN huy động: đi vay, mua trái phiếu, …

 Vốn mà DN tạo lập đc trong quá trình kinh doanh: lợi nhuận sau khinộp thuế, thanh toán nợ, chia cho các chủ sở hữu sẽ đc trích lập vàotrong các quỹ của dn

 Thừa kế, tặng cho

 Lưu ý: Tổng tài sản = Vốn điều lệ + tài sản khác

 Tổng tài sản không phải lúc nào cũng bằng vốn điều lệ

 Doanh nghiệp nào cũng có vốn điều lệ trừ doanh nghiệp tư nhân

 Vốn pháp định là mức vốn tối thiểu mà pháp luật quy định đối với dn kinh doanh ngành nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện mà điều kiện để kinh doanh ngành nghề đó là yêu cầu về mức vốn pháp định

 Không phải doanh nghiệp nào cũng có vốn pháp định và vốn pháp địnhcũng không áp dụng cho bất cứ dn nào kinh doanh ngành nghề đầu tưkinh doanh có đk vì mỗi ngành nghề sẽ có những đk khác nhau

+ Luôn có lao động làm thuê

 Chủ sở hữu DN vẫn có thể là người lđ trong DN

 Ví dụ: chủ sở hữu Dn đảm nhiệm chức vụ giám đốc trong DN+ Mục đích của doanh nghiệp

 Là dấu hiệu giúp phân biệt DN với các tổ chức khác trong xh

 Mục đích của DN là kinh doanh thu lợi nhuậnEX: Các tổ chức sau có phải là DN?

1 Đài TH VN (VTV): trực thuộc chính phủ

2 Đài truyền hình TPHCM (HTV): k phải DN

3 Trường DH Luật TPHCM: là đơn vị sự nghiệp công lập

4 Văn phòng luật sư Trí Đức: là DN, có thể được tổ chức dưới dạng TNHH, công ty hợp danh và doanh nghiệp tư nhân

5 Trường ĐH quốc tế HB: đơn vị sự nghiệp ngoài công lập

I.4 Phân loại doanh nghiệp

- Theo hình thức pháp lý: theo luật định thì DN có 4 hình thức pháp lý

+ Công ty TNHH: 1 thành viên và 2 tv trở lên+ Công ty hợp danh

+ Công ty cổ phần+ DN tư nhân

Trách nhiệm vô hạn

Thành viên hợp danh

Chủ DN tư nhân

Chủ sở hữu Hộ kinh doanh (ngoài pvi doanh nghiệp)

 DN nhà nước và DN có vốn đầu tư nước ngoài có phải là hình thức pháp

lý của DN?  Không vì cách gọi này chỉ gọi theo nguồn gốc vốn của Dnchứ không nói đến hình thức pháp lý của DN Các đơn vị này khi đk kinhdoanh phải đk theo 1 trong 4 hình thức trên

- Theo tư cách pháp nhân:

+ Một tổ chức được gọi là pháp nhân khi thỏa mãn các đk quy định tại điều

74 BLDS:

> Thành lập theo qđ của pháp luật

> Cơ cấu tổ chức theo điều lệ

> Có tài sản độc lập, tự chịu TN bằng chính tài sản đó

> Nhân danh chính mình tham gia qhpl

 Trong pvi doanh nghiệp thì chỉ có DN tư nhân không có tư cách pháp nhân vìkhông thỏa mãn điều kiện thứ 3 nêu trên, nguyên nhân là DNTN không có tài sảnđộc lập của riêng mình do chủ sở hữu không làm thủ tục chuyển quyền sở hữu cho

DN (xem khoản 4 điều 35 LDN)

 Còn cty TNHH, cty hợp danh và cty hợp danh có tài sản của riêng mình: khoản

o TNHH: chịu TN trong phạm vi số vốn đã góp vào DN

o TNVH: chịu TN bằng toàn bộ tài sản của mình về các khoản nợcủa cty

Vd:

A là chủ sở hữu cty TNHH 1 tv

A góp 500trTS= 1 tỷ

Nợ = 5 tỷSau khi trả nợ bằng ts công ty  còn 4

tỷ  ông A không phải tiếp tục thanhtoán nợ (vì lúc thanh toán bằng tài sảncủa cty thì trong đó đã bao gồm phầnvốn góp của ông A rồi)

A là chủ sở hữu cty hợp danh

A góp 500tr + tài sản khác của ATS= 1 tỷ

Nợ = 5 tỷSau khi trả nợ bằng ts công ty  còn 4

tỷ  ông A phải tiếp tục trả nợ bằngtoàn bộ tài sản của mình

Trách nhiệm vô hạn

Thành viên hợp danh

Chủ DN tư nhân

Chủ sở hữu Hộ kinh doanh (ngoài pvi doanh nghiệp)

- Theo tiêu chí khác:

+ Theo hình thức sở hữu+ Theo quy mô kinh doanh+ Theo mục đích hđ chủ yếu của DN+ Theo sự liên kết giữa các DN

II Thành lập và góp vốn vào DN theo LDN 2020

II.1 Quyền thành lập, quản lý doanh nghiệp

a Một số khái niệm

- Người thành lập DN: khoản 25 điều 4 LDN 2020: là cá nhân, tổ chức thành lập

hoặc góp vốn để thành lập doanh nghiệp  phải tại thời điểm thành lập dn góp vốnvào

- Người quản lý DN: khoản 24 điều 4 LDN 2020:

b Đối tượng có quyền thành lập, quản lý DN

- Ai không được trở thành người thành lập Dn và người quản lý DN: xem khoản 2

- Ông A nghiện ma túy (v)

- Bà Mai là gv ĐH Hoa Sen

- Công ty TNHH ABC

- Chủ tịch UBND II.2 Góp vốn vào doanh nghiệp

=> 3 trường hợp góp vốn

b Các đối tượng có quyền góp vốn vào DN

- Ai bị cấm góp vốn vào DN? (cấm góp vốn tức là cấm ở cả 3 trường hợp, khác với khoản 2 điều 17)  khoản 3 điều 17 LDN 2020

+ Điểm a:

+ Điểm b: dẫn chiếu Luật CBCCVC và Luật PCTN

*Theo khoản 4 điều 20 LPCTN 2018:

(2) vợ, chồng, bố mẹ, con: cấm góp vốn kinh doanh trong pvi ngành nghề

do người đó trực tiếp thực hiện

- Nhóm 1: người đứng đầu, cấp phó của người đứng đầu CQNN:

+ Góp vốn tại tđ thành lập DN  cấm tuyệt đối không pb DN kinh doanh

gì (điểm b khoản 2 điều 17 LDN)

+ Góp vốn sau tđ thành lập  được góp vốn nếu đó là DN kd ngành nghề

thuộc lĩnh vực mà họ không trực tiếp thực hiện việc QLNN (khoản 4 điều 20LPCTN)

- Nhóm 2: CCVC nhà nước thường (không phải người đứng đầu, cấp phó người đứng đầu CQNN)

+ Góp vốn tại tđ thành lập: bị cấm tuyệt đối (điều 17.2.b)

+ Góp vốn sau tđ thành lập: có thể góp vốn vào bất cứ DN nào không pb

kinh doanh ngành nghề gì

- Nhóm 3: vợ, chồng, bố mẹ, con của người đứng đầu, cấp phó…

+ Góp vốn tại tđ thành lập và sau thành lập: chỉ bị cấm đối vs Dn kinh

doanh ngành nghề mà người đứng đầu hoặc cấp phó người đứng đầu trực tiếpthực hiện việc QLNN

+ Tài sản khác có thể định giá được bằng đồng VN

- Khoản 1 điều 35 LDN: chuyển quyền sở hữu tài sản

+ TV cty TNHH/ tv công ty hợp danh/ cổ đông CTCP  chuyển quyền sởhữu tài sản đầu tư cho DN

- Khoản 4 điều 35 LDN

+ Chủ doanh nghiệp TN  không làm thủ tục chuyển quyền sở hữu

 Do đó, DNTN không có tư cách pháp nhân

*ĐỊNH GIÁ TÀI SẢN:

- Khoản 1 điều 36 LDN 2020: các tài sản không cần định giá

+ Đồng VN

+ Vàng

+ Ngoại tệ tự do chuyển đổi

=> Còn lại: phải tiến hành định giá

- Khoản 2 điều 36: TS góp vốn khi thành lập DN

+ Thành viên, cổ đông sáng lập định giá: theo nguyên tắc đồng thuận: 100%

đồng ý

+ Tổ chức định giá chuyên nghiệp: nguyên tắc đa số: chỉ cần quá bán (hơn

50%)

- Khoản 3 điều 36: TS góp vốn sau thành lập DN

+ Chủ sở hữu, Hội đồng thành viên, HĐ QT và người góp vốn thỏa thuận+ Giá trị do tổ chức thẩm định giá xđ: phải được người góp vốn, và chủ sởhữu, HĐ thành viên, hội đồng quản trị chấp thuận

 Định giá tài sản góp vốn hoàn toàn phụ thuộc vào sự thỏa thuận của nội

bộ doanh nghiệp  xuất hiện tình trạng định giá khống

 Lưu ý:

+ Góp thêm số chênh lệch giữa gtri được định giá và giá trị thực tế của tàisản tại thời điểm kết thúc định giá

+ Liên đới chịu TN đối với thiệt hại

 LDN 2020 chỉ quy định trường hợp định giá cao hơn

II.3 Ngành nghề đầu tư kinh doanh

II.3.1 Ngành nghề cấm đầu tư kinh doanh (điều 6 Luật đầu tư)

- Khái niệm:

- Danh mục ngành nghề cấm đầu tư kinh doanh: Điều 6 Luật đầu tư

II.3.2 Ngành nghề kinh doanh có điều kiện

- Thời điểm đáp ứng điều kiện kinh doanh: khoản 1 điều 8 LDN

+ Khi tiến hành kinh doanh: tức là không bắt buộc phải đáp ứng khiđăng ký DN (tiền kiểm), sau khi đã được cấp giấy chứng nhận ĐKDN có thể

bổ sung sau (hậu kiểm)

+ Phải duy trì trong quá trình kinh doanh

II.3.3 Ngành nghề kinh doanh khác

- Ngành nghề được tự do kinh doanh: trừ ngành nghề bị cấm và ngành nghề

có đk, còn lại tự do kinh doanh

II.4 Thủ tục đăng ký thành lập doanh nghiệp

II.4.1 Tổng quan

(1) Tiền đăng ký DN: sửa soạn, chuẩn bị cho việc đk dn: tên, vốn, trụ sở đặt

ở đâu+ Thỏa thuận: vốn điều lệ, tên dn, trụ sở, …+ Hợp đồng trước đk DN: (điều 18 LDN 2020) được ký nhằm mụcđích phục vụ việc thành lập DN Nếu DN không được thành lập thìcác cá nhân liên đới thành lập nên DN sẽ tiếp tục thực hiện hđ

(2) Đăng ký thành lập DN: soạn hồ sơ  gửi đến cơ quan phụ trách việc

ĐKDN  được cấp giấy chứng nhận ĐKDN

(3) Khởi động kinh doanh:

+ Khắc dấu: dấu mộc hoặc dấu điện tử+ ĐK thuế ban đầu

+ Đăng bố cáo+ Mua/ in hóa đơn

II.4.2 Hồ sơ đăng ký doanh nghiệp

(2) Nộp hồ sơ: Điều 14.1.a, Điều 15.1, Điều 32.1 NDD01/2021

- Phòng đăng ký kinh doanh thuộc sở KHĐT nơi DN đặt trụ sở chính – gọi là cơ quan ĐKKD cấp tỉnh (ngoài ra liên hiệp HTX cũng đkkd tại cqđkkd cấp tỉnh)

Còn CQĐKKD cấp huyện dành cho hộ kinh doanh và hợp tác xã

 Lưu ý: DN hoạt động trong lĩnh vực đặc thù, cơ quan ĐKKD do luật chuyên

ngành quy định

VD: cty Luật có giấy cnđkkd cấp bởi Sở tư pháp; ngân hàng tín dụng  Ngân hàng

NNVN, cty bảo hiểm  Bộ Tài Chính

(3) Hai hình thức đăng ký DN

- ĐK trực tiếp tại cơ quan ĐKKD (điều 32 – 34 NĐ 01/2021)

- ĐK qua mạng điện tử (chương V NĐ 01/2021)

? Làm sao để biết hồ sơ đk dn có hợp lệ hay không?  xem điều 27.1 LDN

2020 (Điều 33-34 NĐ 01)

2.4.5 Các vấn đề pháp lý về tên DN

- Tên doanh nghiệp (Điều 37, 41 LDN)

+ Tên tiếng việt (bắt buộc phải có): phải đủ 2 thành tố

 Loại hình doanh nghiệp

 Tên riêng: được viết bằng bằng chữ cái trong bảng chữ cái TV, F,

J, Z, W, chữ số và ký hiệu

VD: Công ty TNHH ABC, Công ty Cổ phần Tony  tên riêng không cần

phải có nghĩa trong tv, chỉ cần được viết bằng chữ cái tiếng việt

+ Tên tiếng nước ngoài (có thể có hoặc không): điều 39.1 LDN 2020

 Tên DN bằng tiếng nước ngoài là tên được dịch từ tên TV sang 1

trong những tiếng nước ngoài hệ chữ latinh,…

VD: Công ty TNHH Ông Vui

 Mr Vui Limited company…

+ Tên viết tắt (điều 39.3 LDN 2020)

VD: Công ty CP sữa Long Thành

 Lothamilk Joint Stock Company

 Lothamilk

- Những điều cấm trong đặt tên:

+ Tên trùng: (điều 41.1 LDN 2020) tên trùng là tên TV của doanh nghiệp

đề nghị đk được viết hoàn toàn giống tên tiếng việt của DN đã đk (baogồm cả tên riêng và loại hình)

+ Tên gây nhầm lẫn (điểm 41.2 LDN)

o Làm sao biết tên trùng hay nhầm lẫn?  tìm trên trang webdangkykinhdoanh.gov.vn

+ Khoản 2 điều 38 LDN: không được đặt tên theo CQNN, đơn vị vũ

trang nhân dân,… nếu không được sự đồng ý của cơ quan đó

VD: Công ty TNHH Mặt trận TQVN

Công ty CP UBND TPHCM

+ Khoản 3 điều 38 LDN: cấm sd từ ngữ, ký hiệu vi phạm truyền thống

lsu, vhoa, đạo đức và thuần phong mỹ tục của dân tộc (bất cập: khó xđ đượcthế nào là thuần phong mỹ tục)

 Tên chi nhánh, vpdd, địa điểm kinh doanh (điều 40 LDN)

VD: Cty CP Kinh đô – VPDD phía Nam/ cty CP An Khang – chinhánh số 7

2.4.6 Giấy chứng nhận DKDN

- Hình thức: Theo mẫu áp dụng thống nhất toàn quốc

- Nội dung: điều 28 LDN

 Lưu ý: mã số doanh nghiệp: cũng là mã số thuế của Dn và sẽ chấmdứt khi DN chấm dứt và k đc dùng để cấp cho DN khác

2.4.7 Thay đổi nd đkdn và thay đổi nội dung giấy chứng nhận đkdn

a Thay đổi nội dung giấy chứng nhận đkdn (điều 30 LDN)

- Khi thông tin của Dn quy định tại điều 28 bị thay đổi  áp dụng quy định

điều 30 Vd: tên Dn, trụ sở Dn, trụ sở dn bị thay đổi  Hệ quả: CQĐKKD sẽ

cấp lại giấy đkdn mới cho Dn

b Thay đổi nd đăng ký dn

- Thông báo thay đổi nội dung ĐKDN (điều 31 LDN): Khi thông tin của Dn

không thuộc điều 28 bị thay đổi, vd: ngành nghề đk kinh doanh  áp dụng điều

31  Hệ quả: Dn không được cấp lại giấy chứng nhận đkdn mới, CQĐKKD

chỉ cập nhật thay đổi trên csdl qg về đăng ký doanh nghiệp

III Quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp

 Quyền của Dn: điều 7

+ Dn có thể kinh doanh nghành nghề khác với ngành nghề đã đkkd miễn k phải ngànhnghề cấm (khoản 1 điều 7)  nhưng nếu DN không đi đk bổ sung hay cập nhật thông tinkịp thời cho CQĐKKD thì DN sẽ bị phạt hành chính (phạt tiền)  việc DN đăng kýngành nghề kinh doanh với CQNN để phục vụ cho công tác quản lý hc NN, chứ khôngnhằm giới hạn ngành nghề kinh doanh của DN

 Nghĩa vụ: điều 8

I Doanh nghiệp tư nhân

I.1 Khái niệm, đặc điểm

a Khái niệm DNTN

- CSPL: điều 188.1 LDN 2020 + Do 1 cá nhân làm chủ + Chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình

 Lưu ý: DN thuộc thành phần kte tư nhân là DNTN đúng hay sai?

 Sai Vì chỉ cần Dn do tư nhân góp vốn vào đều đc gọi là Dn thuộc tp kinh tế tư nhân, vd: công ty TNHH, cty hợp danh, công ty cổ phần  những loại hình dn này k đc gọi là DNTN

+Mang hầu hết các dd của doanh nghiệp (khaonr 10 điều 4), trừ dđ có tài sảnriêng

- Đặc điểm 2: chế độ trách nhiệm  trách nhiệm vô hạn

+ Vì quyền hạn của chủ DN tư nhân rất lớn nên nghĩa vụ phải tương xứng

 do đó nên phải là tn vô hạn

- Đặc điểm 3: chủ sở hữu của DNTN

+ Đối tượng:

o Cá nhân  vì sao không là tổ chức? 

> Vì chủ DN TN chịu Tn vô hạn mà tổ chức không thể chịu trách nhiệm vô hạn được  do tài sản của tổ chức là có hạn

> Vì theo điều 190, chủ dntn luôn luôn là người đại diện của DNTN,

mà theo điều khoản 1 điều 12 thì người đại diện phải là cá nhân

o Không thuộc điều 17.2 LDN 2020  Vì sao?

+ Số lượng: chỉ một  Ưu/ khuyết?

 Chủ DNTN được GV vào công ty TNHH, cổ đông của CTCP không? 

Được, vì luật không cấm và đây là các DN theo chế độ tn hữu hạn

Còn DNTN thì không được góp vốn (khoản 4 điều 188) do không có tài sản củariêng mình

 Đặc điểm 4: tư cách pháp lý: DNTN không có tư cách pháp nhân

+ Vì không có tài sản của riêng mình, k thỏa đặc điểm của pháp nhân theo Điều

74 BLDS 2015

+ DNTN được góp vốn vào DN khác được không  Không (ĐIều 188.4 LDN

 Đặc điểm 5: khả năng huy động vốn (Điều 188.2 LDN 2020)

+ DN tư nhân không được phát hành bất kỳ loại chứng khoán nào

 Khả năng huy động vốn hạn chế

 Chủ DNTN nhân danh cá nhân huy động vốn cho DN

+ Giải thích: vd chứng khoán ở đây là cổ phiếu và trái phiếu

 Cổ phiếu là… Trái phiếu là…

 Nếu DNTN được phát hành cổ phiếu  người mua cơ phiếu sẽ trở thành chủ sở hữu DN trong khi DNTN chỉ được 1 chủ sở hữu

 Nếu DNTN được phát hành trái phiếu  trên danh nghĩa là DNTN vay nhưng thực tế là chủ DNTN vay với tư cách cá nhân đối với công chúng  điều này là không được do không thể kiểm soát đc tài sản của cá nhân

I.2 Tổ chức quản lý DNTN

- Hoạt động kinh doanh: Điều 190.1 LDN 2020  chủ DNTN được toàn quyền

quyết định

- Quản lý, điều hành DN: điều 190.2 LDN 2020  tuy nhiên, chủ DNTN vẫn

phải chịu trách nhiệm về mọi hđ kinh doanh

- Đại diện theo pl: điều 190.3 LDN 2020

I.3 Quyền và nghĩa vụ của DNTN

- Quyền và nghĩa vụ chung dành cho DN quy định tại: điều 7, 8 LDN 2020

- Không có quyền: chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sản của DN

- Đặc biệt: chủ DNTN có quyền bán/ cho thuê DNTN  Vì bản thân DNTN được nhìn nhận như 1 phần tài sản của chủ DNTN, do chủ DNTN định đoạt

1.3.2 Cho thuê DNTN

- Khái niệm: Cho thuê DNTN là việc chủ dn chuyển giao quyền chiếm hữu và sd toàn bộ dn cho người khác trong 1 khoảng tg nhất định để thu về 1 khoản tiền

gọi là tiền thuê

 Chủ DNTN không đổi khi cho thuê

* Lưu ý:

- Chủ DNTN A thuê DNTN B  vẫn được

- 1 cá nhân thuê nhiều DNTN cùng 1 lúc +

1.3.3 Bán DNTN (Điều 192)

- Chủ DNTN có quyền bán DNTN của mình cho cá nhân, tổ chức khác

 Khi bán DNTN, chủ DNTN vẫn phải chịu trách nhiệm với khoản nợ của dntrước khi chủ dntn bán nó (khoản 2 điều 192)

1.3.4 Một số trường hợp đặc biệt

- Điều 193 LDN

II Hộ kinh doanh (Điều 79 – 90 NĐ 01)

II.1 Khái niệm và đặc điểm

II.1.1 Khái niệm

- CSPL: điều 79.1 NĐ 01+ Do 1 cá nhân hoặc các tvien HGĐ đăng ký thành lập+ Chịu trách nhệm bằng toàn bộ tài sản của mình (trách nhiệm vô hạn

+ Trường hợp các tv hộ gia đình đứng ra thành lập hkd sẽ ủy quyền cho

1 tv làm chủ hộ kd  nhưng tất cả thành viên đều chịu phải tn vô hạn

 Lưu ý: Không phải hộ kinh doanh

+ Hộ gđ sx nông, lâm, ngư nghiệp, làm muối

+ Buôn chuyến, kd lưu động, kd thời vụ, bán hàng rong, làm dvu có thu nhậpthấp

 Cspl: điều 79.2 nđ 01

II.1.2 Đặc điểm

- Đặc điểm 1: HKD là chủ thể kinh doanh nhưng không phải 1 loại hình doanh nghiệp Vì:

+ Cơ cấu tổ chức k rõ ràng  Trong DN, mỗi người sẽ có 1 cuong vị,

1 chức danh khác nhau, phân công rõ ràng và không được tùy tiện thaythế nhau Còn trong HKD thì không rạch ròi rõ ràng, người này có thểthay thế công việc của người kia

+ Tên riêng được bảo hộ trong phạm vi cấp huyện nơi hkd đặt trụ sở(Điều 88.4 NĐ 01) Khác với DN, tên riêng của DN được bảo hộ trongpvi cả nước

- Đặc điểm 2: chủ sở hữu (Đ79.1 NĐ 01)

+ 1 cá nhân+ Các tv hộ gia đình

 Phải thỏa mãn các điều kiện:

+ Là công dân VN (vì HKD là chủ thể kinh doanh riêng có ở VN) +NLHVDS đầy đủ (đủ 18t và không mất, hạn chế, khó khăn,…)+ Không thuộc các trường hợp bị cấm tại điều 80 NĐ 01

NĐ: Các đối tượng ở khoản 2 điều 17 không thể thành lập HKD?  Sai, vì điều 17chỉ cấm các đối tượng này thành lập doanh nghiệp, còn hkd thì không

* Người nước ngoài đc thành lập DN, nhưng k thể thành lập hkd

- Đặc điểm 3: Chế độ trách nhiệm (khoản 1 d66 LDN 2014)

+ Cá nhân: chịu TN bằng toàn bộ tài sản của mình+ Hộ gđ: chịu trách nhiệm = tài sản chung của hộ, tài sản chung không đủ thì tv liên đới chịu tn = toàn bộ ts của mình (điều 103 BLDS 2015)

 Lưu ý: DD80.2 NĐ 01/2021: Chủ HKD có thể đồng thời là tv hợp danh

cty hd nếu được toàn bộ các tv còn lại đồng ý

 Đặc điểm 4: tư cách pháp lý

+ Không có TS độc lập, không có sự tách bạch về quyền sở hữu+ Không nhân danh chính mình tham gia vào các qhpl

 HKD không có tư cách pháp nhân

 HKD không được thành lập, góp vốn, mua cổ phần

 Đặc điểm 5: khả năng huy động vốn

+ Không có quyền phát hành các công cụ huy động vốn rộng rãi (cổ phần,trái phiếu, ck khác

+ Vốn kd của hkd chủ yếu do chủ hộ đầu tư hoặc vay tín dụng

 Khả năng huy động vốn hạn chế

 Đặc điểm 6: quy mô kinh doanh

+ Địa điểm kinh doanh: nhiều địa điểm kinh doanh, chọn 1 địa điểm đktrụ sở (DD86.2 NĐ 01)

+ Số lượng lao động: không còn quy định giới hạn số lượng lđ

 Trước đây: NĐ 78 hết hiệu lực:

+ Nếu >= 10lđ thì k bắt buộc chuyển sang hình thức DN

+ Nếu >= 2 địa điểm kinh doanh thì bắt buộc chuyển sang hình thức DN

 Nay (NĐ 01): không còn bắt buộc

+ Không thuộc Đ 80.1 NĐ 01

- Cơ quan đk kinh doanh: điều 14.1b, 87.1 NĐ 01+ Phòng tài chính – kế hoạch thuộc UBND cấp huyện nơi đặt trụ sở -CQĐK kd cấp huyện (khác DN)

II.2.2 Trình tự thủ tục đăng ký kd

- B1: nộp hồ sơ+ Hồ sơ gồm: điều 87.2 NĐ 01 + Cơ quan ĐKKD tiếp nhận hồ sơ và trao biên nhận

- B2: cấp giấy Cn ĐKKD+ Nếu hs hợp lệ  Cấp CN ĐKKD (3 ngày làm việc)+ Nếu hs k hợp lệ  TB sửa đổi, bổ sung (3 ngày làm việc)

I Khái niệm, đặc điểm

- Những điều kiện cơ bản dẫn đến sự ra đời của cty:

+ Nhu cấu về vốn+ Nhu cầu phan chia rủi ro:

 Khái niệm công ty: cty là sự liên kết của cá nhân hay pháp nhân bằng 1

sự kiện pháp lý nhằm tiến hành các hđ để đạt đc mục đích chung nào đó

 PL thế giới chia thành 2 loại công ty(1) Công ty đối nhân: trọng về yếu tố nhân thân VD: công ty hợp danh(2) Công ty đối vốn: trọng về yếu tố vốn góp VD: công ty cổ phần, cty TNHH

 Khái niệm cty hợp danh: CTY hợp danh là dn có tư cách pn, gồm ít nhất 2 tv là chủ sở hữu chung của cty, cùng nhauu kd dưới 1 tên chung và chịu TN bằng

toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty (gọi là tv hợp danh) và có

CHƯƠNG III:

CÔNG TY HỢP DANH

thể có TV góp vốn chịu trách nhiệm về các khoản nợ của cty trong pvi số vốn đã góp vào cty.

- Bắt buộc phải có

- Số lượng: ít nhất 2 tv

- Là cá nhân không là tổ chức (Giải

thích  giống DNTN)

- Không bắt buộc phải có

- Số lượng: không giới hạn

Chịu TN bằng toàn bộ tài sản của mình

về các nghĩa vụ của cty (D 177.1.b

LDN 2020)

 Trách nhiệm vô hạn và liên đới: là

tất cả tv cùng chịu tn

 Điều này có nghĩa là TVHD có

quyền lớn trong cty  vừa là người đại

diện, vừa là người quản lý

Chịu TN về các khoản nợ của cty trongpvi số vốn đã góp

- Đặc điểm 4: khả năng huy động vốn

+ Cty hd không đc phát hành bất kỳ loại chứng khoán nào (Đ 177.3 LDN 2020)

 giống với DNTN và hộ kinh doanh

II Quy chế thành viên

II.1 Xác lập tư cách thành viên

- Điều kiện trở thành tv cty hợp danh

Cá nhân (nhân thân)  Vì tv hợp danh

cũng đồng thời là người đại diện theo

pl đồng thời có chế độ tn vô hạn và liên

đới  để bảo vệ quyền lợi của chính

mình, các tv hợp danh buộc phải quan

tâm đến yếu tố nhân thân

Cá nhân hoặc pháp nhân (yếu tố vốn góp)

Không buộc đối tượng bị cấm thành Không thuộc trường hợp bị cấm góp

lập, quản lý vào DN (quy định ở điều 17.2 LDN)  Vì những đối tượng này vừa bị cấm góp vốn tại tđ thành lập cty,vừa bị cấm trở thành người quản lý DN

mà tv hợp danh chính là người quản lý DN

vốn vào DN

Không đồng thời là chủ DNTN, tv hợp danh của CTHD khác

Thừa kế phần vốn góp của tv hợp danh

 không đương nhiên: HĐTV (Đ.181.h)  vì cần phải xem xét yếu tốnhân thân

Thừa kế phần vốn góp của tv góp vốn

 đương nhiên (Đ 187.1.e)

Nhận chuyển nhượng phần vốn góp củatvhd  không đương nhiên: phải có sự đồng ý của tất cả thành viên hợp danh còn lại (Đ 180.3, Đ 182.3.c)

Nhận chuyển nhượng phần vốn góp của

tv góp vốn  đương nhiên

EX: Muốn xác lập tư cách tv hợp danh bằng cách nhận chuyển nhượng phần vốn góp của tv hd cần được HĐTV chấp thuận  Sai Vì theo khoản 3,4 điều 183 thì hđtv chấp thuận phải đạt tỉ lệ 2/3 hoặc ¾ trên tổng số thành viên hợp danh, trong khi luật quy định phải được sự đồng thuận của tất cả tvhd còn lại, tức là phải đạt được gần đủ 100%  nđ sai vì tỉ lệ hđtv được xem là chấp thuận thấp hơn yêu càu của luật

II.2 Chấm dứt tư cách thành viên

+ Chỉ đc rút vốn vào tđ kết thúc năm tài chính và báo cáo tc của năm tc đó đã đc thông qua

Không được

Chết hoặc bị tuyên bố đã chết Cá nhân chết, tổ chức bị giải thể

hoặc phá sảnMất tích, bị hạn chế, bị mất Không mất

bị cấm

Bị khai trừ (Đ 185.3,5; Đ 182.3.d) Bị khai trừ (Đ 178.3; Đ 182.3.d)Chuyển nhượng toàn bộ vốn góp

cho người khác (Đ 180.3)  phải được các tvhd còn lại đồng ý

Chuyển nhượng, tặng cho, trả nợ toàn bộ vốn góp (Đ 187.1.e)  đương nhiên chấm dứt

Cty bị giải thể, phá sảnTrường hợp khác do điều lệ quy định

EX: TVHD không thực hiện đúng nghĩa vụ thì đương nhiên bị chấm dứt tư cách thành viên Sai Vì trước tiên người đó phải bị khai trừ và đc HĐTV chấp thuận với tỷ lệ ít nhất ¾ và khi tv

bị khai trừ với sự chấp thuận của HĐTV thì sẽ chấm dứt tư cách thành viên (cspl: khoản 1 điều 185)

II.3Quyền và nghĩa vụ của thành viên

Thành viên hợp danh Thành viên góp vốn

Họp và biểu quyết các vấn đề của cty (Đ 181.1.a LDN) Họp và biểu quyết 1 số vấn đề quan trọng, có liên quan trực tiếp đến quyền

và nghĩa vụ của họ (Đ 187.1.a LDN)

 Bất cập: thực tế tỷ lệ HĐTV được xem là đồng thuận trong 1 vde nào đó chỉ tính dựa trên số thành viên hợp danh và tv góp vốn không đc tính vào

tỷ lệ chấp thuận nên trên thực tế tv gópvốn hầu như k có quyền biểu quyết trong cty

Tự mình tiến hành các hđ kinh doanh nhân danh công ty (Đ 181.1.b,c,d LDN)

Không đc tham gia quản lý cty, không

đc tiến hành công việc kinh doanh nhân danh công ty (Đ 187.2.b)

 không là người đại diện theo pháp luật và người quản lý công ty

Không được nhân danh cá nhân hoặc nhân danh người khác thực hiện kinh doanh cùng ngành nghề KD đã đăng kýcủa cty (Đ 180.2)

 Vì có thể dẫn đến cạnh tranh không

Được nhân danh cá nhân hoặc người khác để tiến hành kinh doanh các ngành nghề đã đk của cty (Đ 187.1.đ)

lành mạnhKhông được chuyển nhượng trừ trườnghợp các tvhd còn lại đồng ý (Đ 180.3) Được từ do chuyển nhượng phần vốn góp của mình tại cty (Đ 187.1.d) EX: Trong cty hợp danh chỉ có thành viên hợp danh mới có quyền biểu quyết  Sai Cả tvhd và

tv góp vốn đều có quyền biểu quyết

III Vấn đề tài chính của công ty hợp danh

III.1 Vấn đề góp vốn của thành viên

a Góp vốn khi thành lập công ty: Đ 178 LDN

- Điều kiện góp vốn: đúng và đủ số vốn đã cam kết

- Thời hạn góp vốn: thỏa thuận

- Hệ quả của việc góp vốn không đúng và đủ số vốn đã cam kết+ TV hợp danh: Đ 178.2, Đ 185.3.a LDN

+ TV góp vốn: Đ 178.3 LDN

b Góp vốn khi tiếp nhận thành viên mới: Đ 186 LDN

- Điều kiện: HĐTV chấp thuận

- Thời hạn góp vốn: 15 ngày kể từ ngày…

- Trách nhiệm của TV hợp danh: Đ 186.3  phải chịu tn với cả những khaonr

nợ có trước khi người này tham gia

III.2 Tăng giảm vốn điều lệ

a Tăng vốn điều lệ:

(1) Tăng vốn góp của các tv hiện hữu(2) Tiếp nhận vốn góp của tv mới

b Giảm vốn điều lệ(1) TV hợp danh tự nguyện rút vốn khỏi cty (khi thỏa mãn các đk…)(2) Tv bị khai trừ khỏi cty

(3) TV HD bị Tòa án tuyên bố là hạn chế NLHVDS hoặc mất NLHVDS  công ty hoàn trả phần vốn góp ( Đ 185.4 LDN)

IV Cơ cấu tổ chức quản lý

* Trường hợp điều lệ cty không có quy định khác, cơ cấu tổ chức cty hợp danh như

sau: Hội đồng thành viên  Chủ tịch HĐTV kiêm GĐ/ Tổng GĐ

4.1 Hội đồng thành viên

a Thành phần (Đ 182.1 LDN 2020): gồm tất cả thành viên (TVHD + TV góp vốn)

b Thẩm quyền (Đ 182.3 LDN): HĐTV có quyền quyết định tất cả công việc kinh

doanh của cty

- Triệu tập họp HĐTV (Đ 183 LDN): thẩm quyền triệu tập  Chủ tịch HĐTV

(đương nhiên) hoặc TVHD (có điều kiện)

- Điều kiện thông qua quyết định:

TV hợp danh (Đ 182, Đ 181 LDN) TV góp vốn

- Được biểu quyết tất cả vấn đề của cty

- Mỗi tv = 1 phiếu biểu quyết (điều lệ TV góp vốn chỉ được bỏ phiếu biểu quyết về 1 số vde liên quan trực tiếp đến quyền

không quy định)

- Vấn đề tại Đ 182.3 phải được ít nhất ¾

tổng số tv hợp danh chấp thuận (điều lệ k

- Theo quy định tại Đ 184.4 LDN 2020  Lưu ý Đ 184.4.đ

- Theo điều lệ công ty

- Cty TNHH là sự kết hợp hài hòa giữa mô hình cty đối

 Không mang tính đóng triệt để như công ty đối nhân, không mang tính

mở hoàn toàn như CTCP

II Cty TNHH hai thành viên trở lên

II.1 Khái niệm:

- Cty TNHH hai thành viên trở lên là loại hình DN có tư cách pháp nhân, không phát hành cổ phần, do từ 2 đến 50 tv cùng góp vốn, cùng hưởng lợi nhuận, cùng chịu lỗ và chịu TN về các nghĩa vụ của cty trong pvi số vốn đã góp

CHƯƠNG IV:

CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU

HẠN