Đánh Giá Thực Trạng Pháp Luật Hiện Hàn Về Cbckrcc Cbckrcc Mang Lại Lợi Ích Gì Cho Tổ Chức Phát Hành So Với Cbckrl.pdf

Khái niệm và đặc điểm của chào bán chứng khoán Dưới góc độ pháp lý, CBCK là việc PHCK mới lần đầu tiên hoặc phát hành thêm chứng khoán gắn liền với quá trình chứng khoán được chuyển từ

BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

Đánh giá thực trạng pháp luật hiện hành

về CBCKRCC CBCKRCC mang lại lợi

ích gì cho tổ chức phát hành so với

CBCKRL? Liên hệ cụ thể một hoạt động

chào bán làm rõ lợi ích này?

BIÊN BẢN XÁC ĐỊNH MỨC ĐỘ THAM GIA VÀ KẾT QUẢ

THAM GIA LÀM BÀI TẬP NHÓM MÔN LUẬT CHỨNG KHOÁN

Ngày: 15/12/2023 Địa điểm: Trường Đại học Luật Hà Nội Nhóm số: 08 Lớp: N10.TL1

Khoa: Pháp luật kinh tế Khóa: 46

Tổng số sinh viên của nhóm: 07

+ Có mặt: ……… + Vắng mặt:………… Có lý do:……… … Không có lý do:… ………… Loại bài tập: Bài tập nhóm Môn học: Luật Chứng khoán

Đề tài: 1 Đánh giá thực trạng pháp luật hiện hành về chào bán chứng khoán

ra công chúng Chào bán chứng khoán ra công chúng mang lại lợi ích gì cho

tổ chức phát hành so với chào bán chứng khoán riêng lẻ? Liên hệ cụ thể một

hoạt động chào bán làm rõ lợi ích này?

Xác định mức độ tham gia và kết quả tham gia của từng thành viên trong quá trình làm bài tập nhóm:

SV

SV ký tên

Đánh giá của giảng viên

MỤC LỤC

MỞ ĐẦU 1

NỘI DUNG 1

1 T ổng quan về chào bán chứng khoán 1

1.1 Khái niệm và đặc điểm của chào bán chứng khoán 1

1.2 Các phương thức chào bán chứng khoán 2

1.3 Lợi ích của phương thức chào bán chứng khoán ra công chúng so với phương thức chào bán chứng khoán riêng lẻ 3

2 Th ực trạng pháp luật hiện hành về chào bán chứng khoán ra công chúng 5

2.1 Quy định về chủ thể chào bán chứng khoán ra công chúng 6

2.2 Quy định về điều kiện chào bán chứng khoán ra công chúng 7

2.3 Quy định về trình tự, thủ tục chào bán chứng khoán ra công chúng 10

2.4 Quy định về quyền và nghĩa vụ của các bên trong chào bán chứng khoán ra công chúng 14

3 Th ực tế minh họa lợi ích của phương thức chào bán chứng khoán ra công chúng so với phương thức chào bán chứng khoán riêng lẻ 17

KẾT LUẬN 19

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 21

DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT

CBCK Chào bán chứng khoán CBCKRCC Chào bán chứng khoán ra công chúng CBCPRCC Chào bán cổ phiếu ra công chúng CBCKRL Chào bán chứng khoán riêng lẻ CBCPRL Chào bán cổ phiếu riêng lẻ LCK Luật Chứng khoán

PHCK Phát hành chứng khoán TTCK Thị trường chứng khoán

MỞ ĐẦU

Thị trường chứng khoán (TTCK) Việt Nam đang phát triển không ngừng

và ngày càng khẳng định được vai trò là kênh huy động vốn quan trọng của nền kinh tế Nếu để cho TTCK vận động một cách tự phát thì có thể gây ảnh hưởng không nhỏ tới quá trình phát triển kinh tế - xã hội của đất nước Vậy nên việc Nhà nước dùng pháp luật để điều chỉnh đối với hoạt động CBCKRCC là hết sức cần thiết nhằm đảm bảo TTCK vận hành và phát triển lành mạnh TTCK Việt Nam còn khá non trẻ nên pháp luật về CBCKRCC ở nước ta ra đời khá muộn và đang nỗ lực để hoàn thiện hơn Do đó, nhóm

chúng em xin lựa chọn đề tài số 01 "Đánh giá thực trạng pháp luật hiện

hành về chào bán chứng khoán ra công chúng Chào bán chứng khoán ra công chúng mang lại lợi ích gì cho tổ chức phát hành so với chào bán chứng khoán riêng lẻ? Liên hệ cụ thể một hoạt động chào bán làm rõ lợi ích này?" để đi sâu tìm hiểu, phân tích

NỘI DUNG

1 Tổng quan về chào bán chứng khoán

1.1 Khái niệm và đặc điểm của chào bán chứng khoán

Dưới góc độ pháp lý, CBCK là việc PHCK mới lần đầu tiên hoặc phát hành thêm chứng khoán gắn liền với quá trình chứng khoán được chuyển từ tổ chức phát hành sang NĐT theo trình tự, thủ tục của pháp luật để thu hút vốn nhằm thỏa mãn nhu cầu về vốn của chủ thể chào bán1

Xuất phát từ khái niệm CBCK được phát biểu nói trên, có thể rút ra một

số đặc điểm về CBCK như sau: Một là, chủ thể CBCK rất đa dạng, có thể là Chính phủ, Chính quyền địa phương và các doanh nghiệp Hai là, đối tượng

của hoạt động CBCK là chứng khoán Chứng khoán là bằng chứng xác nhận quyền và lợi ích hợp pháp của người sở hữu đối với tài sản hoặc phần vốn của

tổ chức phát hành Ba là, CBCK được thực hiện trên thị trường sơ cấp là nơi

các chứng khoán lần đầu tiên được phát hành nhằm huy động vốn cho tổ chức

1 Đỗ Thảo Quyên (2021), Pháp luật về các điều kiện chào bán chứng khoán ra công chúng ở Việt Nam, Luận văn thạc sĩ Luật học, Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội, tr 8

phát hành Qua thị trường này, những nguồn vốn nhàn rỗi trong công chúng,

xã hội có thể chuyển thành vốn đầu tư dài hạn cho tổ chức PHCK2 Ngoài ra,

cách thức tiến hành CBCK có thể là trực tiếp hoặc gián tiếp trên TTCK

1.2 Các phương thức chào bán chứng khoán

Phương thức CBCK là phương pháp và hình thức thực hiện CBCK Với mục tiêu huy động vốn, dựa theo quy mô và phạm vi của đợt CBCK, CBCK gồm hai phương thức truyền thống là chào bán chứng khoán ra công chúng (CBCKRCC) và chào bán chứng khoán riêng lẻ (CBCKRL)

* Chào bán chứng khoán ra công chúng

CBCKRCC là việc đưa chứng khoán ra bán rộng rãi cho một số lượng lớn công chúng đầu tư, trong đó một tỷ lệ nhất định chứng khoán phải được phân phối cho các NĐT nhỏ và tổng giá trị chứng khoán được chào bán phải đạt mức độ nhất định Căn cứ khoản 19 Điều 4 LCK 2019 có thể xác định CBCKRCC dựa tên một trong các dấu hiệu sau đây: Thông qua phương tiện thông tin đại chúng; Chào bán cho từ 100 NĐT trở lên, không kể NĐT chứng khoán chuyên nghiệp; Chào bán cho các NĐT không xác định

CBCKRCC mang những đặc trưng cơ bản như: (i) Việc CBCKRCC chỉ được thực hiện sau khi tổ chức phát hành đã đăng ký chào bán với cơ quan nhà nước có thẩm quyền quản lý TTCK; (ii) Thông thường việc CBCK được tiến hành thông qua tổ chức trung gian là các công ty bảo lãnh phát hành hoặc đại lý PHCK; (iii) Việc chào bán được thực hiện trên phạm vi lớn, thu hút đông đảo NĐT là tổ chức, cá nhân trong và ngoài nước bỏ vốn để mua chứng khoán được chào bán trong đợt chào bán; (iv) Tổng giá trị chứng khoán chào bán thường phải đạt tới mức độ nhất định, nhằm tập trung được lượng vốn lớn, giúp tổ chức phát hành thực hiện được dự án đầu tư mới hoặc mở rộng quy mô kinh doanh

* Chào bán chứng khoán riêng lẻ

2 Phạm Thị Thanh Hương (2010), Một số vấn đề pháp lý về chào bán chứng khoán ra công chúng theo pháp luật Việt Nam và pháp luật một số nước, Luận văn thạc sĩ Luật học, Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội, tr 16

CBCKRL là việc chứng khoán được bán trong phạm vi một số người nhất định với những điều kiện hạn chế và không tiến hành một cách rộng rãi

ra công chúng Theo đó, một trong những dấu hiệu để nhận diện CBCKRL chính là chào bán cho dưới 100 NĐT, không kể NĐT chứng khoán chuyên nghiệp hoặc chỉ chào bán cho NĐT chứng khoán chuyên nghiệp3

Khác với CBCKRCC, CBCKRL lại có một số điểm đặc thù, cụ thể là: (i)

Có sự giới hạn về số lượng NĐT vì chỉ được tiến hành trên phạm vi hẹp nhằm phân phối chứng khoán cho số ít NĐT chuyên nghiệp hoặc số ít NĐT cá nhân đặc biệt; (ii) Tính chuyên nghiệp của các NĐT thể hiện việc phải có năng lực tài chính, kiến thức chuyên môn về việc chào bán, tự đánh giá được những thông thị trường4; (iii) Khối lượng chứng khoán phát hành không lớn

1.3 Lợi ích của phương thức chào bán chứng khoán ra công chúng so với phương thức chào bán chứng khoán riêng lẻ

3 Xem: khoản 20 Điều 4 Luật Chứng khoán năm 2019

4 Nguyễn Thị Kim Phụng (2016), Pháp luật về chào bán chứng khoán riêng lẻ tại Việt Nam, Khóa luận tốt nghiệp Đại học, Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội, tr 10

CBCKRL do thiếu thông tin và cơ cấu tổ chức phát hành cũng bị hạn chế số lượng cổ đông

* Lợi thế quảng bá tên tuổi

Nếu tổ chức phát hành chào bán thành công qua các phương tiện thông tin đại chúng như các đài truyền hình, các trang báo in uy tín, chính thống sẽ thúc đẩy việc quảng bá tên tuổi cho doanh nghiệp bởi các kênh thông tin trên đều được rất nhiều người dân biết đến và tin tưởng Bên cạnh đó, nếu tổ chức làm ăn có hiệu quả, chứng khoán của công ty đó sẽ lên giá và thu hút sự quan tâm của các NĐT Như vậy công ty đó đã tự quảng cáo bản thân bằng chính chứng khoán của mình Còn đối với chào bán riêng lẻ, trường hợp công ty chào bán không phải là công ty đại chúng thường không được chào bán trên các phương tiện truyền thông, do đó lợi thế về việc quảng bá danh tiếng, thương hiệu bị hạn chế đi khá nhiều Hơn nữa, để được cấp giấy chứng nhận CBCKRCC, công ty phải thoả mãn được những điều kiện khắt khe về công

bố thông tin, chế độ kiểm toán của các cơ quan quản lý nhà nước về chứng khoán và TTCK Qua đó, một công ty có cổ phiếu được chào bán rộng rãi mặc nhiên được cộng đồng đánh giá cao hơn các chủ thể phát hành khác không thực hiện CBCPRCC

* Tính thanh khoản tăng

Cổ phiếu của tổ chức phát hành “công khai” thường được giao dịch rộng rãi trong công chúng, vì vậy thị giá của chứng khoán được hình thành và chứng khoán có thể mua đi bán lại dễ dàng, đồng thời nó cho phép NĐT được lựa chọn để giao dịch chứng khoán, tức mua vào và bán ra dựa trên những phân tích thị trường của mình hay của công ty tư vấn và vì thế tính thanh khoản của chứng khoán càng tăng5 Nếu NĐT muốn mua bán chuyển nhượng

cổ phiếu được chào bán rộng rãi mà mình sở hữu thì họ có quyền tự do chuyển nhượng số cổ phiếu đó (trừ trường hợp cổ phiếu ưu đãi biểu quyết hoặc cổ phiếu phổ thông của cổ đông sáng lập khi chuyển nhượng phải tuân

5 Trường Đại học Luật Hà Nội (2021), Giáo trình Luật Chứng khoán, Nxb Công an Nhân dân, Hà Nội, tr 35

theo một số yêu cầu của pháp luật) Ngoài ra, CBCPRCC giúp cho cổ phiếu được niêm yết và giao dịch trên thị trường tập trung khiến cho hoạt động mua bán cổ phiếu dễ dàng và thuận tiện nhất Ngược lại, công ty cổ phần chào bán riêng lẻ luôn bị ràng buộc số lượng cổ đông dưới 100 NĐT trừ NĐT chuyên nghiệp6 Vậy nên một cổ đông muốn chuyển nhượng một phần cổ phiếu được chào bán riêng lẻ của mình thì họ không thể tự do chuyển nhượng cho lượng lớn NĐT, mà phải bảo đảm sau khi chuyển nhượng, công ty cổ phần vẫn giữ được số lượng cổ đông dưới 100 (trừ cổ đông là NĐT chuyên nghiệp) Điều

đó làm cho tính thanh khoản giảm đi

* Tính minh bạch và hiệu quả hoạt động

Trải qua nhiều quy trình, thủ tục khắt khe về CBCKRCC, công ty trở thành công ty đại chúng và sẽ được công chúng biết đến nhiều hơn công ty phi đại chúng Nhưng cũng nhờ quy định này, công ty chứng minh được tính minh bạch và hiệu quả hoạt động của mình, từ đó mang lại tác động truyền thông tích cực và tăng độ uy tín của doanh nghiệp đối với khách hàng, sẽ có nhiều NĐT bỏ tiền vào những chứng khoán được phát hành bằng phương thức này đồng nghĩa với việc doanh nghiệp sẽ có thêm nhiều vốn để tích cực phát triển, nâng cao hiệu suất và đem lại sản phẩm chất lượng Riêng đối với CBCKRL do không có quy định bắt buộc phải công bố mọi thông tin liên quan đến doanh nghiệp phát hành nên tính minh bạch bị hạn chế hơn, và việc tiếp cận thông tin của NĐT trở lên khó khăn và bất cập hơn

2 Thực trạng pháp luật hiện hành về chào bán chứng khoán ra công chúng

Trong các loại chứng khoán vốn, cổ phiếu luôn được xem là loại chứng khoán xác nhận số cổ phần mà cổ đông đó nắm giữ tại một công ty cổ phần và quyền được hưởng một phần lợi nhuận dưới hình thức cổ tức cũng như quyền quản lý công ty Vì vậy mà cổ phiếu mặc dù đã tồn tại, phát triển từ lâu với lưu lượng lớn trên thị trường nhưng hoạt động CBCPRCC vẫn có thể ảnh

6 Nguyễn Hải Yến (2014), Pháp luật về chào bán chứng khoán riêng lẻ của công ty cổ phần ở Việt Nam Luận văn thạc sĩ Luật học, Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội, tr 8 – 9

hưởng đáng kể tới vị thế của cổ đông hiện hữu của công ty và cần được các cổ đông chấp thuận Trong phạm vi nghiên cứu và giới hạn cho phép, toàn bộ nội dung của mục 2 sẽ nhấn mạnh những nội dung chủ yếu được pháp luật Việt Nam hiện hành điều chỉnh hoạt động CBCPRCC của nhóm chủ thể là doanh nghiệp, tập trung vào một số vấn đề như: Chủ thể CBCPRCC; các điều kiện CBCPRCC; trình tự, thủ tục CBCPRCC và quyền, nghĩa vụ của các bên trong CBCPRCC

2.1 Quy định về chủ thể chào bán chứng khoán ra công chúng

Những quy định của LCK 2019 về chủ thể CBCPRCC đã đáp ứng phù hợp hơn yêu cầu của thực tiễn so với những quy định cùng nội dung trong LCK 2006 Cụ thể, chủ thể CBCPRCC là các tổ chức thực hiện các hoạt động chào bán để huy động vốn trên TTCK bằng cách chào bán ra công chúng các giấy tờ xác nhận quyền sở hữu đối với phần vốn góp của các tổ chức phát hành Tổ chức phát hành cổ phiếu ra công chúng có thể là:

(i) Công ty cổ phần: có nhu cầu tăng vốn điều lệ bằng cách chào bán cổ

phiếu rộng rãi ra công chúng hoặc kêu gọi thêm nguồn vốn bằng cách chào bán cổ phiếu bổ sung Căn cứ vào hình thức chào bán thì gồm các loại công ty

ty được tăng lên khiến cho giá mua bán chứng khoán trên thị trường tăng

7 Phạm Thị Thanh Hương (2010), Một số vấn đề pháp lý về chào bán chứng khoán ra công chúng theo pháp luật Việt Nam và pháp luật một số nước, Luận văn thạc sĩ Luật học, Đại học Quốc gia Hà Nội, tr 25

- Công ty cổ phần chưa là công ty đại chúng: với định nghĩa công ty đại chúng tại LCK nêu trên thì công ty cổ phần chưa đủ điều kiện là công ty đại chúng chính là các công ty cổ phần có vốn dưới 30 tỷ đồng hoặc là các công

ty cổ phần dù có vốn điều lệ từ 30 tỷ đồng nhưng phần trăm số cổ phiếu có quyền biểu quyết tại công ty lại chưa đến 100 NĐT và chưa đạt mức tối thiểu

- Doanh nghiệp nhà nước cổ phần hóa: Căn cứ theo Khoản 1 Điều 3 Nghị định 126/2017/NĐ-CP và Luật Doanh nghiệp 2020 quy định về việc chuyển đổi loại hình các doanh nghiệp nhà nước thì doanh nghiệp nhà nước

cổ phần hoá hướng đến trở thành công ty cổ phần Vì thế, doanh nghiệp nhà nước được thực hiện hoạt động cổ phần hoá và hoạt động CBCKRCC theo chủ trương của Nhà nước8 Trường hợp này tùy theo yêu cầu nắm giữ vốn của nhà nước tại doanh nghiệp, phần vốn còn lại sẽ được doanh nghiệp chào bán rộng rãi ra công chúng thông qua phát hành cổ phiếu rộng rãi

(ii) Công ty trách nhiệm hữu hạn: có thể CBCPRCC nhưng phải thực

hiện cùng với việc chuyển đổi loại hình doanh nghiệp từ công ty trách nhiệm hữu hạn thành công ty cổ phần Quy định này của LCK 2019 đã tạo điều kiện thuận lợi giúp công TNHH có thể huy động vốn ngoài việc phát hành trái phiếu và mở rộng hơn so với LCK 2006 bởi luật này chỉ cho phép công ty TNHH là doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài trong quá trình chuyển đổi thành công ty cổ phần được kết hợp thực hiện CBCPRCC

2.2 Quy định về điều kiện chào bán chứng khoán ra công chúng

LCK 2019 đã quy định chi tiết về các điều kiện CBCKRCC tại Điều 15, đối với những tổ chức CBCKRCC lần đầu sẽ phải đáp ứng các điều kiện pháp

lý khá chặt chẽ để hạn chế những rủi ro, bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của NĐT, sự an toàn cho TTCK Việt Nam Cụ thể như sau:

Thứ nhất, mức vốn điều lệ đã góp tại thời điểm đăng ký chào bán từ 30

tỷ đồng trở lên tính theo giá trị ghi trên sổ kế toán So với LCK 2006, mức vốn điều lệ này đã tăng từ 10 tỷ đồng lên thành 30 tỷ đồng Xuất phát từ việc

8 Hoàng Nam (2016), Pháp luật về chào bán chứng khoán ra công chúng ở Việt Nam, Luận văn thạc sĩ Luật học, Đại học Quốc gia Hà Nội, tr 9

các doanh nghiệp Việt Nam đã ngày càng lớn mạnh cả về số lượng và năng lực tài chính đòi hỏi tiềm lực vật chất của tổ chức phát hành phải đủ tốt mới

có thể tồn tại trên thị trường cạnh tranh và sôi động này9 Hơn nữa, công ty có tiềm lực tài chính vững vàng sẽ góp phần đảm bảo an toàn cho các NĐT khi mua cổ phần và đảm bảo nguồn hàng hóa đảm bảo chất lượng cho TTCK

Thứ hai, hoạt động kinh doanh của 02 năm liên tục liền trước năm đăng

ký chào bán phải có lãi, đồng thời không có lỗ lũy kế tính đến năm đăng ký chào bán Từ đây, chất lượng và độ chính xác của các báo cáo của công ty cũng được nâng cao bởi vì các báo cáo của công ty phải được lập theo các tiêu chuẩn chung do cơ quan quản lý quy định10 Đảm bảo doanh nghiệp phát hành có khả năng đem lại thu nhập thỏa đáng cho các cổ đông tương lai thông qua việc nhận định, đánh giá chính xác về khả năng tồn tại và phát triển của công ty CBCPRCC

Thứ ba, có phương án phát hành và phương án sử dụng vốn thu được từ

đợt chào bán cổ phiếu được Đại hội đồng cổ đông thông qua Bởi lẽ việc phát hành cổ phiếu ra công chúng chính có thể làm thay đổi cơ cấu chủ sở hữu và làm cho công ty này trở thành công ty đại chúng nên cần phải được sự đồng ý

và quyết định của Đại hội đồng cổ đông Có thể thấy rằng, việc LCK 2019 tiếp tục quy định điều kiện này chính là nhằm mục đích đảm bảo cho Đại hội đồng cổ đông thực hiện được quyền tự quyết định các định hướng tồn tại và phát triển của công ty cổ phần

Thứ tư, tối thiểu là 15% số cổ phiếu có quyền biểu quyết của tổ chức

phát hành phải được bán cho ít nhất 100 NĐT không phải là cổ đông lớn; trường hợp vốn điều lệ của tổ chức phát hành từ 1.000 tỷ đồng trở lên, tỷ lệ tối thiểu là 10% số cổ phiếu có quyền biểu quyết của tổ chức phát hành Với mục tiêu hạn chế bớt sự ảnh hưởng, thâu tóm quyền lực của các cổ đông lớn, lũng loạn và làm cho công ty đại chúng trở thành “đại chúng” đúng nghĩa là

9 Đỗ Thảo Quyên (2021), Pháp luật về các điều kiện chào bán chứng khoán ra công chúng ở Việt Nam, Luận văn thạc sĩ Luật học, Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội, tr 37

10 TS Nguyễn Vinh Hưng (2021), Điều kiện chào bán cổ phiếu lần đầu ra công chúng trong Luật Chứng khoán năm 2019, Tạp chí Nghiên cứu Lập pháp số 06 (430), Hà Nội, tr 42 – 48