Công ty tnhh do một cá nhân làm chủ theo luật doanh nghiệp 2005

LỜI NÓI ĐẦU Lý chọn đề tài: Ở nước ta tồn nhiều loại hình doanh nghiệp khác nhau, loại hình doanh nghiệp có loại văn pháp luật điều chỉnh, tạo nên môi trường địa vị pháp lí cho doanh nghiệp tham gia vào kinh tế thị trường Công ty TNHH cá nhân loại hình doanh nghiệp ghi nhận Luật doanh nghiệp (2005) cần quan tâm khuyến khích phát triển Sự mẻ lí tác giả chọn đề tài: “ Công ty TNHH cá nhân làm chủ theo luật doanh nghiệp (2005)” làm khoá luận cho Phạm vi, mục đích nghiên cứu Trong khn khổ khố luận tập trung nghiên cứu làm rõ vấn đề sau: + Khoá luận nghiên cứu khái qt lý luận cơng ty nói chung cơng ty TNHH nói riêng + Khố luận nghiên cứu hệ thống pháp luật hành tổ chức hoạt động công ty TNHH cá nhân làm chủ quy định luật doanh nghiệp (2005) + Khố luận tìm hiểu qua thực tế loại hình cơng ty TNHH cá nhân làm chủ để đưa số giải pháp thực thi luật doanh nghiệp (2005) Phương pháp nghiên cứu khoá luận Khoá luận nghiên cứu tảng phương pháp vật biện chứng vật lịch sử chủ nghĩa Mac- LêNin Ngồi cịn sử dụng phương pháp nghiên cứu khoa học cụ thể như: phân tích, so sánh, tổng hợp… để nhằm nêu rõ quy định pháp luật công ty TNHH cá nhân làm chủ Việt Nam Cấu trúc khố luận Ngồi phần mở đầu, kết luận danh mục tài liệu tham khảo khoá luận kết cấu chương: Chương 1: Nhận thức công ty công ty TNHH cá nhân làm chủ Chương 2: Quy định Luật doanh nghiệp (2005) công ty TNHH cá nhân làm chủ Chương 3: Thực tiễn thi hành số kiến nghị nhằm thực thi Luật doanh nghiệp ( 2005) công ty TNHH cá nhân làm chủ CHƯƠNG NHẬN THỨC CHUNG VỀ CÔNG TY VÀ CÔNG TY TNHH DO MỘT CÁ NHÂN LÀM CHỦ 1.1 Quan niệm chung công ty Cũng giống tượng kinh tế khác, công ty đời tồn phát triển điều kiện lịch sử xã hội định Các công ty với tư cách pháp nhân độc lập với thành viên có trách nhiệm hữu hạn(TNHH) xuất với số lượng lớn từ năm 1870 Những công ty thương mại đối nhân xuất vào khoảng kỉ 13, thành phố lớn số nước châu Âu có điều kiện địa lí thuận lợi cho việc giao lưu buôn bán Sang đầu kỉ 17, công ty đối vốn đời Đến kỉ 18, 19 với q trình cơng nghiệp hố châu Âu, châu Mỹ xuất công ty cổ phần đáp ứng nhu cầu tập trung nguồn vốn nhà đầu tư Sự đời công ty xuất phát từ nhu cầu tất yếu khách quan Trong xã hội sản xuất đạt mức độ phát triển định, xuất nhu cầu mở mang kinh doanh, từ nhu cầu mở mang quy mô kinh doanh xuất nhu cầu vốn Để đáp ứng nhu cầu nhà kinh doanh phải liên kết với Đầu tiên, người quen biết, tin cẩn liên kết lại tạo cơng ty đối nhân Sau đó, liên kết mở rộng tới thành viên khơng quen biết mà cần có vốn, tài sản làm xuất công ty đối vốn Trong kinh tế thị trường, doanh nghiệp có vốn đầu tư thấp thường rơi vào vị trí bất lợi trình cạnh tranh Để tránh bất lợi nhà kinh doanh cần liên kết lại thơng qua hình thức góp vốn để thành lập doanh nghiệp nhằm tạo đứng vững thị trường Mặt khác, kinh doanh thường phát sinh rủi ro, trường hợp địi hỏi nhà kinh doanh phải liên kết với để phân chia rủi ro cho nhiều người Tóm lại, hai hay nhiều người góp vốn thành lập doanh nghiệp để tiến hành hoạt động kinh doanh kiếm lời chia hình thành loại hình doanh nghiệp gọi cơng ty Trong thực tế mơ hình tỏ phù hợp với kinh tế thị trường hấp dẫn với nhiều nhà kinh doanh Sự đời công ty sản phẩm tất yếu việc thực nguyên tắc tự kinh doanh, tự khế ước tự lập hội Tuy nhiên, cơng ty lại quan niệm khơng hồn tồn đồng nhà luật học luật thực định nước Nhà luật học Kubler người Đức quan niệm: “Khái niệm công ty hiểu liên kết hai hay nhiều cá nhân pháp nhân kiện pháp lí nhằm tiến hành hoạt động để đạt mục tiêu chung đó”1 Bộ luật dân Pháp định nghĩa: “Cơng ty hợp đồng, thơng qua hai hay nhiều người thoả thuận với sử dụng tài sản hay khả vào hoạt động chung nhằm chia lợi nhuận qua hoạt động đó”2 Bộ luật dân thương mại Thái Lan quy định công ty: “hợp đồng tổ chức hội kinh doanh cơng ty hợp đồng qua hai hay nhiều người thoả thuận hợp lại để tiến hành cơng việc chung, nhằm chia lời có qua cơng việc chung ” (điều 1012) Ở Việt Nam luật công ty đời muộn chậm phát triển, đến năm 1990, Quốc hội nước Cộng Hoà Xã Hội Chủ Nghĩa(CHXHCN) Việt Nam ban hành luật công ty nhằm điều chỉnh hoạt động kinh doanh nước Điều Luật công ty (1990) định nghĩa: “Công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần, gọi chung công ty, doanh nghiệp thành viên góp vốn, chia lợi nhuận, chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp F.Kubler-Jim Simon- vấn đề pháp luật cộng hoà liên bang Đức, nhà xuất pháp lí 1992, trang 29 M.Cozian, A.viandier, Tổ chức công ty, Tập 1, Viện nghiên cứu khoa học pháp lý, Bộ tư pháp, Hà Nội 1989, tr7 chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi phần vốn góp vào cơng ty ” Theo Luật công ty (1990) củaViệt Nam, công ty hiểu theo nghĩa truyền thống, liên kết cá nhân, tổ chức thông qua hoạt động kinh doanh nhằm thu lợi nhuận Theo Luật công ty (1990), Cơng ty bao gồm hai loại hình, bao gồm công ty trách niệm hữu hạn công ty cổ phần Như vậy, tuỳ theo mục đích thành lập, cơng ty cơng ty thương mại công ty dân công ty chủ yếu phổ biến hiểu công ty thương mại (công ty kinh doanh) Công ty thương mại loại hình cơng ty hai hay nhiều người (tổ chức) góp phần thành lập để kinh doanh với mụch đích tìm kiếm lợi nhuận Từ khái niệm cơng ty thương mại có đặc điểm sau đây3: - Công ty liên kết nhiều cá nhân pháp nhân, liên kết thể hình thức bên ngồi tổ chức - Các thành viên bỏ số tài sản để góp vào cơng ty Đây điều kiện quan trọng để thành lập công ty Tuy nhiên, vai trị vốn góp loại cơng ty khác - Mục đích việc thành lập công ty để kinh doanh kiếm lời chia Như vậy, thực chất công ty kinh doanh lọai hình doanh nghiệp có liên kết hai bên, bên tham gia thể nhân, pháp nhân, hồn tồn khác với doanh nghiệp chủ sở hữu Tuy nhiên thực tế hệ thống pháp luật số quốc gia có Việt Nam quy định cơng ty TNHH thành viên Mặc dù vậy, dấu hiệu liên kết đặc điểm phổ biến, loại hình cơng ty Ở Việt Nam, ban hành Luật doanh nghiệp (1999) không đưa định nghĩa chung công ty mà đưa khái niệm loại hình cơng ty dạng liệt kê đặc điểm Công ty theo quy định Luật doanh nghiệp (1999) mở rộng, bao gồm: công ty cổ phần, công ty TNHH, công ty hợp Giáo trình Luật thương mại, trường Đại học Luật Hà Nội danh Công ty TNHH lại bao gồm công ty TNHH thành viên tổ chức công ty TNHH hai thành viên trở lên Như vậy, Luật doanh nghiệp (1999) bổ sung thêm loại hình cơng ty TNHH thành viên cơng ty hợp danh Theo Luật doanh nghiệp (1999) khái niệm cơng ty mở rộng, khơng cịn ngun vẹn theo nghĩa truyền thống liên kết hai hay nhiều cá nhân pháp nhân Ngoài liên kết hai hay nhiều cá nhân pháp nhân, cơng ty doanh nghiệp tổ chức làm chủ sở hữu, tức pháp luật Việt Nam thừa nhận tồn công ty TNHH thành viên pháp luật nhiều nước giới Tuy nhiên, nhiều lực cản nhận thức khả kiểm soát, thực thi pháp luật mà nhà làm luật Việt Nam giai đoạn ghi nhận điều chỉnh Luật doanh nghiệp (1999) đến loại hình công ty TNHH tổ chức làm chủ sở hữu mà chưa ghi nhận, điều chỉnh đến loại hình công ty TNHH nhân làm chủ Kế thừa phát triển Luật doanh nghiệp (1999), Luật doanh nghiệp (2005) không đưa định nghĩa chung công ty mà đưa khái niệm dạng liệt kê đặc điểm loại hình cơng ty Ngoài việc hoàn thiện dấu hiệu để nhận biết loại hình cơng ty, Luật doanh nghiệp (2005) cịn bổ sung thêm loại hình cơng ty TNHH thành viên cá nhân làm chủ Việc bổ sung thêm loại hình cơng ty TNHH thành viên cá nhân làm chủ Luật doanh nghiệp (2005) phù hợp với tình hình kinh tế- xã hội nước ta, góp phần vào việc đa dạng hố loại hình doanh nghiệp, đáp ứng u cầu đòi hỏi nhà đầu tư Quy định phù hợp với nhũng xu phát triển pháp luật doanh nghiệp nhiều nước giới Luật doanh nghiệp (2005) đa dạng hoá hình thức cơng ty, bảo đảm cho thành phần kinh tế tham gia cách dễ dàng vào hoạt động sản xuất kinh doanh, bảo đảm bình đẳng thành phần kinh tế, từ tạo tâm lí yên tâm cho nhà đầu tư bỏ vốn kinh doanh, góp phần xây dựng kinh tế ổn định, bền vững Do vậy, việc ban hành Luật doanh nghiệp (2005) đảm bảo công cho doanh nghiệp nước mà cịn đảm bảo chế độ pháp lí cho nhà đầu tư nước Như vậy, nước khác có quan niệm khác cơng ty Công ty theo pháp luật Việt Nam ngày hồn thiện đa dạng hố, đặc biệt Luật doanh nghiệp (2005) bổ sung thêm công ty TNHH cá nhân làm chủ- loại hình công ty luật pháp nhiều quốc gia giới thừa nhận 1.2 Các loại hình cơng ty theo pháp luật Việt Nam hành (i) Công ty cổ phần Cơng ty cổ phần loại hình cơng ty, vốn điều lệ chia làm nhiều phần gọi cổ phần Người chủ sở hữu cổ phần ( gọi cổ đông) chịu trách nhiệm khoản nợ, nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty cơng ty quyền phát hành chứng khốn Cơng ty cổ phần có đặc điểm sau đây: -Về thành viên: Cơng ty cổ phần thường có số lượng cổ đông lớn Pháp luật hạn định mức tối thiểu mà không hạn định mức tối đa số cổ đông công ty cổ phần Theo luật doanh nghiệp, cổ đơng cơng ty cổ phần tổ chức hay cá nhân với số lưọng tối thiểu không hạn chế số lượng tối đa Quy định số lượng cổ đông tối thiểu luật doanh nghiệp có khác biệt với Luật cơng ty (1990) Luật công ty (1990) quy định số lượng cổ đông tối thiểu công ty cổ phần phải -Về vốn điều lệ: vốn điều lệ chia làm nhiều phần gọi cổ phần, giá trị cổ phần gọi mệnh giá cổ phần Cổ đơng cơng ty cổ phần mua nhiều cổ phần Cổ phần thể hình thức chứng khốn cổ phiếu Cổ phiếu chứng công ty cổ phần phát hành bút toán ghi sổ xác nhận quyền sở hữu cổ phần Cổ phần ghi tên khơng ghi tên (điều 85 Luật doanh nghiệp) - Về chế độ chịu trách nhiệm: Cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty( trách nhiệm hữu hạn) Như vậy, công ty cổ phần có tách bạch rõ ràng tài sản công ty tài sản thành viên công ty Công ty cổ phần chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác cơng ty phạm vi tài sản ( giống công ty TNHH) - Về chuyển nhượng vốn: Các cổ đông công ty cổ phần tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác trừ cổ phần quy định khoản điều 81 khoản điều 84 luật doanh nghiệp (2005) Như vậy, chế chuyển nhượng vốn cổ đông cơng ty cổ phần có thơng thống tự nhiều so với chế chuyển nhượng vốn thành viên công ty TNHH Đặc điểm công ty cổ phần cho phép nhà đầu tư có khả chuyển đổi hình thức mục tiêu đầu tư cách nhanh nhậy linh hoạt - Về phát hành chứng khốn: Cơng ty cổ phần quyền phát hành chứng khoán Do phát hành chứng khốn cơng chúng, nên cơng ty cổ phần có khả huy động vốn lớn rộng rãi Tuy nhiên, khả huy động vốn rộng rãi lớn cơng chúng khả gây rủi ro cao, nên công ty cổ phần thường chịu nhiều ràng buộc nhiều quy chế pháp lý - Về tư cách pháp lý: Cũng công ty TNHH, công ty cổ phần tổ chức thoả mãn đầy đủ điều kiện pháp nhân quy định Bộ luật dân sự, nên pháp luật thừa nhận tư cách pháp nhân công ty cổ phần kể từ thời điểm cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh (ii) Cơng ty trách nhiệm hữu hạn Công ty TNHH theo pháp luật Việt Nam bao gồm hai loại hình, cơng ty TNHH hai thành viên trở lên công ty TNHH thành viên * Công ty TNHH hai thành viên trở lên Công ty TNHH hai thành viên trở lên loại hình cơng ty thành viên chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn cam kết góp vào cơng ty công ty không phát hành cổ phần Công ty TNHH hai thành viên trở lên có đặc điểm sau: -Về thành viên: Công ty phải có từ hai thành viên trở lên khơng vượt 50 thành viên Luật công ty(21/12/1990) quy định mức tối thiểu số thành viên công ty TNHH hai mà không hạn định mức tối đa Luật doanh nghiệp khống chế số lượng thành viên tối đa công ty TNHH 50 thành viên Như vậy, trường hợp cơng ty TNHH có tham gia thành viên với số lượng vượt 50 cơng ty phải chuyển đổi hình thức từ cơng ty TNHH sang công ty cổ phần phải tổ chức lại công ty, như: chia, tách công ty - Về vốn điều lệ: Vốn điều lệ công ty công ty TNHH hai thành viên trở lên tập hợp phần vốn cam kết góp thành viên ghi vào điều lệ công ty Mỗi thành viên cơng ty đóng góp phần vốn phần vốn không Tên, địa phần vốn góp thành viên ghi sổ đăng ký thành viên, khơng đuợc thể hình thức cổ phiếu để ghi nhận phần vốn góp thành viên công ty - Về chế độ chịu trách nhiệm: Các thành viên chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn cam kết góp vào công ty ( trách nhiệm hữu hạn) Công ty chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi tài sản -Về chuyển nhượng vốn: Thành viên cơng ty có quyền chuyển nhượng phần tồn vốn góp cho người khác Tuy nhiên, thành viên công ty TNHH muốn chuyển nhượng phần tồn vốn góp phải chào bán phần vốn cho tất thành viên lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp họ cơng ty với điều kiện Thành viên công ty chuyển nhượng cho người khác thành viên cơng ty thành viên cịn lại khơng mua mua không hết thời hạn 30 ngày kể từ ngày chào bán Quy định cho thấy, chừng mực định thành viên công ty quan tâm đến nhân thân, độ uy tín, độ tin cậy thành viên Nếu công ty không muốn có thâm nhập người lạ tham gia vào cơng ty thành viên phải mau hết phần vốn thành viên muốn chuyển nhượng vốn Khi thành viên không mua không mua hết thành viên chuyển nhượng có quyền chuyển nhượng vốn ngồi cơng ty Thành có viên cơng ty có quyền u cầu cơng ty mua lại phần vốn góp theo quy định điều 43 Luật doanh nghiệp sử dụng phần vốn góp để trả nợ người nhận tốn có quyền sử dụng phần vốn góp theo hai cách: trở thành thành viên công ty Hội đồng thành viên chấp nhận chào bán chuyển nhượng theo Điều 44 Luật doanh nghiệp (2005) - Về phát hành chứng khoán: Công ty TNHH hai thành viên trở lên không quyền phát hành cổ phần Luật doanh nghiệp mở rộng quyền cho loại hình cơng ty Luật công ty (1990) không cho phép công ty TNHH phát hành loại hình chứng khốn cổ phiếu, trái phiếu Luật doanh nghiệp cấm công ty TNHH hai thành viên trở lên phát hành cổ phần mà không cấm phát hành trái phiếu Quy định tạo điều kiện thuận lợi cho công ty, điều kiện định huy động vốn thông qua phát hành trái phiếu - Về tư cách pháp lý: Công ty TNHH hai thành viên trở lên hội đầy đủ dấu hiệu pháp nhân quy định Bộ luật dân Vì vậy, Luật doanh nghiệp (2005) thừa nhận tư cách pháp nhân loại hình cơng ty kể từ thời điểm cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh *Công ty TNHH thành viên: Công ty TNHH thành viên công ty tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu ( gọi chủ sở hữu công ty), chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ công ty công ty không quyền phát hành cổ phần Công ty TNHH thành viên tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu Bản chất pháp lý hai loại hình doanh nghiệp khơng có khác biệt nhiều, ngoại trừ chủ sở hữu cá nhân tổ chức kéo theo khác biệt định tổ chức, quản lý nội cơng ty Những đặc trưng loại hình công ty đề cập phần sau khố luận (iii) Cơng ty hợp danh Cơng ty hợp danh loại hình cơng ty phải có hai thành viên đồng sở hữu chung cơng ty chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ cơng ty ( gọi thành viên hợp danh) thành viên khác ( có) chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn cam kết góp vào cơng ty ( gọi thành viên góp vốn) cơng ty khơng phát hành loại chứng khốn Cơng ty hợp danh có đặc điểm sau: - Về thành viên: Cơng ty hợp danh phải có hai thành viên hợp danh trở lên Thành viên hợp danh phải cá nhân mà tổ chức Ngồi thành viên hợp danh, cơng ty hợp danh có thành viên góp vốn Thành viên góp vốn cá nhân tổ chức - Về chế độ chịu trách nhiệm: Các thành viên hợp danh liên đới chịu trách nhiệm tồn tài sản khoản nợ công ty Trách nhiệm thành viên hợp danh khoản nợ công ty trách nhiệm liên đới vô hạn Nếu tài sản cịn lại cơng ty khơng đủ tốn khoản nợ đến hạn thành viên hợp danh cịn phải đem tài sản riêng để tốn Trường hợp cơng ty có thành viên góp vốn thành viên chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi phần vốn