Đang tải... (xem toàn văn)
Ngêi so¹n Lª V¨n ThÞnh PAGE 78 Côc Gi¸m ®Þnh Nhµ níc vÒ chÊt lîng c«ng tr×nh x©y dùng Ngêi so¹n Lª V¨n ThÞnh Trëng phßng Qu¶n lý chÊt lîng c«ng tr×nh x©y dùng hîp ®ång Trong ho¹t ®éng x©y dùng H[.]
Cục Giám định Nhà nớc chất lợng công trình xây dựng Ngời soạn : Lê Văn Thịnh Trởng phòng Quản lý chất lợng công trình xây dựng - hợp đồng Trong hoạt động xây dựng Hà Nội 5/2005 Hợp đồng hoạt động xây dựng Hợp đồng hoạt động xây dựng -5/2005 Ngời soạn : Lê Văn Thịnh Chuyên viên Cục Giám định Nhà nớc chất lợng công trình xây dựng Chơng I Khái niệm chung hợp đồng kinh tế I KHáI NIệM - CHủ THể - NGUYÊN TắC - HIệU LựC BIệN PHáP BảO ĐảM THựC HIệN HợP ĐồNG KINH Tể Khái niệm hợp đồng kinh tế (HĐKT) Hợp đồng kinh tế thỏa thuận văn bản, tài liệu giao dịch bên ký kết việc thực công việc sản xuất, trao đổi hàng hóa, dịch vụ, nghiên cøu, øng dơng tiÕn bé khoa häc kü tht vµ thỏa thuận khác có mục đích kinh doanh với qui định rõ ràng quyền nghĩa vụ bên để xây dựng thực kế hoạch Chủ thể hợp đồng kinh tế gồm: Theo Pháp lệnh hợp đồng kinh tế, chủ thể HĐKT bao 2.1 Pháp nhân với pháp nhân; 2.2 Pháp nhân với cá nhân có đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật Trong đó: sau: a) Pháp nhân phải tổ chức có đủ điều kiện - Là tổ chức đợc thành lập cách hợp pháp; - Có tài sản riêng chịu trách nhiệm cách độc lập tài sản đó; - Có quyền định cách độc lập hoạt động sản xuất kinh doanh mình; Hợp đồng hoạt động xây dựng -5/2005 b) Cá nhân có đăng ký kinh doanh: Theo qui định pháp luật, ngời đà đợc cấp giấy phép kinh doanh đà đăng ký kinh doanh quan có thẩm quyền theo qui định đăng ký kinh doanh Nguyên tắc ký kết thực HĐKT Theo tinh thần Pháp lệnh HĐKT, ký kết thực HĐKT cần quán triệt nguyên tắc sau: "Tự nguyện, có lợi, bình đẳng quyền nghĩa vụ, trực tiếp chịu trách nhiệm tài sản không trái pháp luật" Riêng loại HĐKT theo tiêu pháp lệnh phải tuân theo nguyên tắc "bình đẳng, hợp tác có lợi trực tiếp chịu trách nhiệm tài sản" Hiệu lực pháp lý HĐKT 4.1.Trờng hợp HĐKT đợc ký kết văn HĐKT đợc coi đà hình thành có hiệu lực pháp lý từ thời điểm bên đà ký vào văn 4.2 Trờng hợp HĐKT đợc ký kết tài liệu giao dịch HĐKT đợc coi đà hình thành có hiệu lực pháp lý kể từ bên nhận đợc tài liệu qui định thể thỏa thuận tất điều khoản chủ yếu HĐKT Các biện pháp bảo đảm thực HĐKT 5.1 Thế chấp tài sản Là trờng hợp dùng động sản, bất động sản giá trị tài sản khác thuộc quyền sở hữu để bảo đảm tài sản cho việc thực HĐKT đà ký kết 5.2 Cầm cố tài sản Hợp đồng hoạt động xây dựng -5/2005 Là trao động sản thuộc quyền sở hữu cho ngời quan hệ hợp đồng giữ để làm tin bảo đảm tài sản trờng hợp vi phạm HĐKT đà ký kết 5.3 Bảo lÃnh tài sản Là bảo đảm tài sản thuộc quyền sở hữu ngời nhận bảo lÃnh để chịu trách nhiệm tài sản thay cho ngời đợc bảo lÃnh ngời vi phạm HĐKT đà ký kết Những HĐKT trái pháp luật 6.1 HĐKT vô hiệu toàn Những HĐKT vô hiệu toàn trờng hợp sau đây: a) Nội dung HĐKT vi phạm điều cấm pháp luật; b) Một bên ký kết HĐKT đăng ký kinh doanh theo qui định pháp luật để thực công việc đà thỏa thuận hợp đồng; c) Ngời ký HĐKT không thẩm quyền có hành vi lừa đảo 6.2 HĐKT vô hiệu phần HĐKT bị coi vô hiệu phần nội dung phần vi phạm điều cấm pháp luật, nhng không ảnh hởng đến nội dung phần lại hợp đồng II CƠ CấU CủA VĂN BảN HợP ĐồNG KINH Tế Khái niệm văn HĐKT loại văn HĐKT 1.1 Khái niệm văn HĐKT Văn HĐKT lâ loại tài liệu đặc biệt chủ thể HĐKT tự xây dựng sở quy định pháp luật nhà nớc HĐKT; văn có giá trị pháp lý bắt buộc bên phải có trách nhiệm thực điều khoản mà bên đà thỏa thuận ký kết HĐKT Nhà nớc thực Hợp đồng hoạt động xây dựng -5/2005 kiểm soát bảo hộ quyền lợi cho bên cần thiết dựa sở nội dung văn HĐKT đà ký kết 1.2 Các loại văn HĐKT thực tế sản xuất kinh doanh - Hợp Hợp Hợp Hợp Hợp Hợp Hợp Hợp Hợp Hợp đồng đồng đồng đồng đồng đồng đồng đồng đồng đồng mua bán hàng hóa; mua bán ngoại thơng; ủy thác xuất nhập ; vận chuyển hàng hóa; kinh tế dịch vụ ; hoạt động xây dựng ; gia công đặt hàng; nghiên cứu khoa học - triển khai kỹ thuật; hợp tác kinh doanh; liên doanh, liên kết v.v Cơ cấu chung vÃn HĐKT 2.1 Phần mở đầu Bao gồm nội dung sau : a) Quốc hiệu: Đây tiêu đề cần thiết cho văn mà nội dung cớ tính chất pháp lý, riêng hợp đồng mua bán ngoại thơng không ghi quốc hiệu chủ thể loại hợp đồng thờng có quốc tịch khác b) Số ký hiệu hợp đồng: Thờng ghi dới tên văn góc trái văn HĐKT, nội dung cần thiết cho việc lu trữ, tra cứu cần thiết, phần ký hiệu hợp đồng thờng chữ viết tắt tên chủng loại hợp đồng Ví dụ: Hợp đồng số 07/HĐMB (Số ký hiệu loại hợp đồng mua bán hàng hóa) c) Tên hợp đồng: Thờng lấy tên hợp đồng theo chủng loại cụ thể ghi chữ to đậm phía dới quốc hiệu d) Những xác lập hợp đồng: Khi lập hợp đồng phải nêu văn pháp qui nhà nớc điều chỉnh lĩnh vực HĐKT nh pháp lệnh, nghị định, định v.v Phải nêu văn hớng dẫn ngành, quyền địa phơng, phải nêu thỏa thuận hai bên chủ thể họp bàn nội dung hợp đồng trớc Hợp đồng hoạt động xây dựng -5/2005 e) Thời gian, địa điểm ký kết hợp đồng: Phải ghi nhận rõ vấn đề mốc quan trọng đánh dấu thiết lập HĐKT xảy thời gian, không gian cụ thể để chứng minh giao dịch bên, cần thiết nhà nớc thực xác nhận kiểm soát, đồng thời quan trọng dựa vào chủ thể ấn định thời hạn hợp đồng đợc bắt đầu kết thúc lúc nào, thông thờng thời gian ký kết thời điểm để thỏa thuận ấn định cho hợp đồng bắt đầu có hiệu lực Ví dụ hợp đồng có hiệu lực 18 tháng kể từ ngày ký 2.2 Phần thông tin chủ thể hợp đồng Bao gồm nội dung sau: a) Tên đơn vị cá nhân tham gia HĐKT (gọi tên doanh nghiệp) - Để loại trừ khả bị lừa đảo bên phải kiểm tra lẫn t cách pháp nhân giấy phép đăng ký kinh doanh đối tác kiểm tra hoạt động thực tế tổ chức xem có danh sách tổ chức bị quyền thông báo vỡ nợ, đình hoạt động giải thể không b) Địa doanh nghiệp: Trong hợp đồng phải ghi rõ nơi có trụ sở pháp nhân đồng, cần bên tìm đến để liên hệ giao dịch tìm hiểu rõ ràng trớc ký kết HĐKT, yêu cầu bên phải ghi rõ số nhà, đờng phố, xãm Êp, phêng, x·, qn, hun NÕu thùc t©m cã ý thức phối hợp làm ăn lâu dài, đàng hoàng họ khai đầy đủ c) Điện thoại, Telex, Fax, Email: Đây phơng tiện thông tin quan trọng, chủ thể hợp đồng thông thờng họ có số đặc định cho phơng tiện thông tin để giao dịch với nhau, giảm bớt đợc chi phí lại liên hệ, trừ trờng hợp bắt buộc phải gặp mặt d) Tài khoản mở ngân hàng: Đây vấn đề đợc bên hợp đồng đặc biệt quan tâm giai đoạn nay, đối tác biết số tài khoản lợng tiền có tài khoản mở ngân hàng nào, họ tin tởng khả đợc toán Hợp đồng hoạt động xây dựng -5/2005 sòng phẳng để yên tâm ký kết thực hợp đồng, cần đề phòng trờng hợp đối tác đa số tài khoản đà cạn tiền nhầm ý đồ chiếm dụng vốn lừa đảo; muốn nắm vững số lợng tiền tài khoản, cần có biện pháp kiểm tra ngân hàng mà đối tác có mở tài khoản trớc khì ký kết e) Ngời đại diện ký kết : Về nguyên tắc phải ngời đứng đầu pháp nhân ngời đứng tên giấy phép đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp t nhân, nhng pháp luật HĐKT cho phép họ đợc ủy quyền cho ngời khác với điều kiện họ phải viết giấy ủy qun g) GiÊy đy qun: Ph¶i ghi râ sè lu, thêi gian viÕt đy qun, chøc vơ ngêi ký giÊy ủy quyền, đồng thời phải ghi rõ họ tên; chức vụ số Chứng minh nhân dân (CMND) ngời đợc ủy quyền, nội dung phạm vi công việc ủy quyền thời hạn ủy quyền, pháp luật bắt buộc ngời thủ trởng ủy quyền phải chịu trách nhiệm nh thân họ đà ký hợp đồng, nhng dù bên đối tác cần phải kiểm tra kỹ điều kiện giấy ủy quyền trớc đồng ý ký kết hợp đồng 2.3 Phần nội dung văn HĐKT Thông thờng văn HĐKT có điều khoản sau đây: a) Đối tợng hợp đồng: Tính số lợng, khối lợng, giá trị qui ớc mà bên thỏa thuận tiền hay ngoại tệ; b) Chất lợng, chủng loại, quy cách, tính đồng sản phẩm, hàng hóa yêu cầu kỹ thuật công việc; c) Giá cả; d) Bảo hành ; e) Điều kiện nghiệm thu giao nhận; g) Phơng thức toán; h) Trách nhiệm vi phạm HĐKT; Hợp đồng hoạt động xây dựng -5/2005 i) Các biện pháp bảo đảm thực HĐKT; k) Các thỏa thuận khác Những điều khoản phân thành ba loại khác để thỏa thuận văn HĐKT cụ thể : - Những điều khoản chủ yếu: Đây điều khoản bắt buộc phải có để hình thành nên chủng loại hợp đồng cụ thể đợc bên quan tâm thỏa thuận trớc tiên thiếu điều khoản chủng loại hợp đồng văn HĐKT giá trị Chẳng hạn hợp đồng mua bán hàng hóa phải có điều khoản nh số lợng hàng, chất lợng qui cách hàng hóa, giá cả, điều kiện giao nhận hàng, phơng thức toán điều khoản chủng loại HĐKT mua bán hàng hóa - Những điều khoản thờng lệ: Là điều khoản đà đợc pháp luật điều chỉnh, bên ghi không ghi vào văn HĐKT Nếu không ghi vào văn HĐKT coi nh bên công nhận phải có trách nhiệm thực qui định Nếu bên thỏa thuận ghi vào hợp đồng nội dung không đợc trái với điều pháp luật đà qui định Ví dụ: điều khoản bồi thờng thiệt hại, điều khoản thuế - Điều khoản tùy nghi: Là điều khoản bên tự thỏa thuận với cha có qui định nhà nớc đà có qui định nhà nớc nhng bên đợc phép vận dụng linh hoạt vào hoàn cảnh thực tế bên mà không trái với pháp luật Ví dụ: Điều khoản thởng vật chất thực hợp đồng xong trớc thời hạn, điều khoản toán vàng; ngoại tệ thay tiền mặt v.v 2.4 Phần ký hết HĐKT a) Số lợng hợp cần ký: Xuất phát từ yêu cầu lu giữ, cần quan hệ giao dịch với quan ngân hàng, trọng tài kinh tế, quan chủ quản cấp v.v mà bên cần thỏa thuận lập số lợng vừa đủ, vấn đề Hợp đồng hoạt động xây dựng -5/2005 quan trọng hợp đồng phải cố nội dung giống có giá trị pháp lý nh b) Đại diện bên ký kết: Mỗi bên cần cử ngời đại diện ký kết, thông thờng thủ trởng quan ngời đứng tên giấy phép đăng ký kinh doanh, pháp luật cho phép họ đợc ủy quyền giấy tờ cho ngời khác ký Theo tinh thần pháp lệnh hợp đồng kinh tế từ có hiệu lực ngời kế toán trởng không bắt buộc phải ký vào HĐKT với thủ trởng nh trớc Việc ký hợp đồng thực cách gián tiếp nh : bên soạn thảo ký trớc gửi cho bên đối tác, đồng ý với nội dung thỏa thuận bên đa ký vào hợp đồng có giá trị nh trờng hợp trực tiếp gặp ký kết Những ngời có trách nhiệm ký kết phải lu ý ký chữ ký đà đăng ký thông báo, không chấp nhận loại chữ ký tắt, chữ ký thay đổi khác với chữ ký đà đăng ký với cấp trên, việc đóng dấu quan bên cạnh ngời đại diện ký kết có tác dụng tăng thêm long trọng tin tởng đối tác nhng yêu cầu bắt buộc thủ tục ký kết hợp đồng VÃn phụ lục HĐKT biên bổ sung HĐKT 3.1 Văn phụ lục HĐKT Việc lập ký kết văn phụ lục HĐKT đợc áp dụng hợp bên hợp đồng cần chi tiết cụ thể hóa điều khoản HĐKT mà ký kết HĐKT bên cha cụ thể hóa đợc Chẳng hạn : HĐ mua bán hàng hóa có thời hạn thực năm, lúc ký kết bên cha qui định cụ thể số lợng hàng hóa giao nhận hàng tháng Trong trình thực hiện, tháng hai bên ký phụ lục để qui định rõ số lợng hàng hóa giao nhận tháng a) Nguyên tắc chung xây dựng văn phụ lục HĐKT không đợc trái với nội dung văn HĐKT đà ký kết b) Thủ tục cách thức ký kết phụ lục HĐKT: tơng tự nh thủ tục cách thức ký kết HĐKT c) Về giá trị pháp lý: phụ lục HĐKT phận cụ thể không tách rời HĐKT, có giá trị pháp lý nh HĐKT Hợp đồng hoạt động xây dựng -5/2005 10 d) Cơ cấu văn phụ lục HĐKT bao gồm phần nh văn HĐKT (có thể bỏ bớt mục xây dựng HĐKT) 3.2 Biên bổ sung HĐKT a) Trong trình thực HĐKT, bên xác lập ký biên bổ sung điều thỏa thuận nh thêm bớt thay đổi nội dung điều khoản HĐKT thực Biên bổ sung có giá trị pháp lý nh HĐKT Chẳng hạn, ký kết HĐKT hai bên thỏa thuận thời gian hoàn thành công trình năm kể từ ngày ký, trình thi công gặp nhiều trở ngại khách quan hai bên bàn bạc thỏa thuận kéo dài thời gian giao nhận công trình thêm tháng Trong trờng hợp hai bên phải lập biên bổ sung HĐKT sau: b) Về cấu, biên bổ sung HĐKT cần có yếu tố - Quốc hiệu; - Tên biên bổ sung; - Thời gian, địa điểm lập biên bản; - Những thông tin cần thiết chủ thể hợp đồng; - Lý lập biên bỉ sung; - Néi dung tháa thn vỊ sù thªm, bớt thay đổi hay số điều khoản hợp đồng đà ký; - Sự cam kết thực thỏa thuận biên bổ sung - Ký biên bổ sung: Những ngời có quyền đợc ủy quyền ký kết HĐKT có quyền ký biên bổ sung HĐKT III NGÔN NGữ Và VĂN PHạM TRONG SOạN THảO HợP Đồng KINH Tế Những yêu cầu sử dụng ngôn ngữ hợp đồng kinh tế Hợp đồng hoạt động xây dựng -5/2005 ... Hợp đồng hoạt động xây dựng -5/ 20 05 Là trao động sản thuộc quyền sở hữu cho ngời quan hệ hợp đồng giữ để làm tin bảo đảm tài sản trờng hợp vi phạm HĐKT đà ký kết 5. 3 Bảo lÃnh tài sản Là bảo đảm... thỏa thuận ký kết HĐKT Nhà nớc thực Hợp đồng hoạt động xây dựng -5/ 20 05 kiểm soát bảo hộ quyền lợi cho bên cần thiết dựa sở nội dung văn HĐKT đà ký kết 1.2 Các loại văn HĐKT thực tế sản xuất kinh... ngành, quyền địa phơng, phải nêu thỏa thuận hai bên chủ thể họp bàn nội dung hợp đồng trớc Hợp đồng hoạt động xây dựng -5/ 20 05 e) Thời gian, địa điểm ký kết hợp đồng: Phải ghi nhận rõ vấn đề mốc