VCCI V LUẬT DOANH NGHI P 2005 Hà Nội - 2010 100 CÂU H I V LU T DOANH NGHI P 2005 100 CÂU H I V LU T DOANH NGHI P 2005 Lời nói đầu Quỏ trỡnh chuyển đổi kinh tế nước ta sang kinh tế thị trường với xuất nhiều thành phần kinh tế có chế độ sở hữu khác làm cho quan hệ kinh tế ngày trở nên đa dạng phức tạp Luật Doanh nghiệp 1999 đời nhằm mục đích xây dựng hành lang pháp lý cho loại hình doanh nghiệp ngồi nhà nước Trước địi hỏi q trình hội nhập WTO, Việt Nam tiến hành xây dựng Luật Doanh nghiệp mới, thay Luật Doanh nghiệp 1999, tạo khung khổ pháp lý bình đẳng thống cho loại hình doanh nghiệp Ngày 29 tháng 11 năm 2005 kỳ họp thứ Quốc hội khóa XI, Luật Doanh nghiệp 2005 thông qua thay cho Luật Doanh nghiệp 1999 Luật Doanh nghiệp nhà nước 2003 Luật Doanh nghiệp 2005 đời đông đảo doanh nghiệp người dân nồng nhiệt chào đón nhanh chóng vào sống Nhưng q trình thực tiễn áp dụng Luật cịn có số vấn đề vướng mắc cần giải để Luật Doanh nghiệp 2005 ngày hoàn thiện Cuốn sách “100 câu hỏi Luật Doanh nghiệp 2005” nêu vấn đề quản trị bốn loại hình doanh nghiệp, công ty cổ phần công ty trách nhiệm hữu hạn Ngoài ra, sách nhỏ đề cập đến số vấn đề vướng mắc Luật Doanh nghiệp 2005 cần phải làm rõ để việc áp dụng Luật quán Từ hoạt động tư vấn nhiều năm qua cho doanh nghiệp, tác giả biên soạn câu hỏi trả lời dựa tình thực tế từ hoạt động tư vấn, tranh tụng; từ 100 CÂU H I V LU T DOANH NGHI P 2005 số bất cập quy định Luật Doanh nghiệp 2005 với hy vọng góp phần sửa đổi, bổ sung Luật Trong trình biên soạn, sách chắn tránh khỏi thiếu sót định, tác giả hoan nghênh ý kiến góp ý, bổ sung bạn đọc Xin cám ơn Chương trình hỗ trợ doanh nghiệp Danida Chính phủ Đan Mạch tài trợ cho sách Xin cám ơn tác giả trân trọng giới thiệu với bạn đọc sách 100 cõu hi v Lut Doanh nghip 2005 PHòNG THƯƠNG MạI Và CÔNG NGHIệP VIệT NAM 100 CU H I V LU T DOANH NGHI P 2005 Ban biên soạn Luật gia: Cao Bá Khoát Luật s-: Trần H÷u Huúnh 100 CÂU H I V LU T DOANH NGHI P 2005 100 CÂU H I V LU T DOANH NGHI P 2005 MôC LôC Lêi nói đầu.
VCCI V LUẬT DOANH NGHI P 2005 Hà Nội - 2010 100 CÂU H I V LU T DOANH NGHI P 2005 100 CÂU H I V LU T DOANH NGHI P 2005 Lời nói đầu Quỏ trỡnh chuyển đổi kinh tế nước ta sang kinh tế thị trường với xuất nhiều thành phần kinh tế có chế độ sở hữu khác làm cho quan hệ kinh tế ngày trở nên đa dạng phức tạp Luật Doanh nghiệp 1999 đời nhằm mục đích xây dựng hành lang pháp lý cho loại hình doanh nghiệp ngồi nhà nước Trước địi hỏi q trình hội nhập WTO, Việt Nam tiến hành xây dựng Luật Doanh nghiệp mới, thay Luật Doanh nghiệp 1999, tạo khung khổ pháp lý bình đẳng thống cho loại hình doanh nghiệp Ngày 29 tháng 11 năm 2005 kỳ họp thứ Quốc hội khóa XI, Luật Doanh nghiệp 2005 thông qua thay cho Luật Doanh nghiệp 1999 Luật Doanh nghiệp nhà nước 2003 Luật Doanh nghiệp 2005 đời đông đảo doanh nghiệp người dân nồng nhiệt chào đón nhanh chóng vào sống Nhưng q trình thực tiễn áp dụng Luật cịn có số vấn đề vướng mắc cần giải để Luật Doanh nghiệp 2005 ngày hoàn thiện Cuốn sách “100 câu hỏi Luật Doanh nghiệp 2005” nêu vấn đề quản trị bốn loại hình doanh nghiệp, công ty cổ phần công ty trách nhiệm hữu hạn Ngoài ra, sách nhỏ đề cập đến số vấn đề vướng mắc Luật Doanh nghiệp 2005 cần phải làm rõ để việc áp dụng Luật quán Từ hoạt động tư vấn nhiều năm qua cho doanh nghiệp, tác giả biên soạn câu hỏi trả lời dựa tình thực tế từ hoạt động tư vấn, tranh tụng; từ 100 CÂU H I V LU T DOANH NGHI P 2005 số bất cập quy định Luật Doanh nghiệp 2005 với hy vọng góp phần sửa đổi, bổ sung Luật Trong trình biên soạn, sách chắn tránh khỏi thiếu sót định, tác giả hoan nghênh ý kiến góp ý, bổ sung bạn đọc Xin cám ơn Chương trình hỗ trợ doanh nghiệp Danida Chính phủ Đan Mạch tài trợ cho sách Xin cám ơn tác giả trân trọng giới thiệu với bạn đọc sách 100 cõu hi v Lut Doanh nghip 2005 PHòNG THƯƠNG MạI Và CÔNG NGHIệP VIệT NAM 100 CU H I V LU T DOANH NGHI P 2005 Ban biên soạn Luật gia: Cao Bá Khoát Luật s-: Trần H÷u Huúnh 100 CÂU H I V LU T DOANH NGHI P 2005 100 CÂU H I V LU T DOANH NGHI P 2005 MôC LôC Lêi nói đầu. Ban biên soạn Mục lục Phần I NHữNG QUY ĐịNH CHUNG 19 Câu 1: Luật Doanh nghiệp 2005 đ- ợc xây dựng quan điểm chủ đạo nào? 19 Câu 2: Những điểm đổi chđ u cđa Lt Doanh nghiƯp 2005 so víi Lt Doanh nghiệp 1999? 21 Câu 3: áp dụng Lt Doanh nghiƯp 2005 nh- thÕ nµo cã sù khác Luật Doanh nghiệp 2005 Luật chuyên ngành, Điều - ớc quốc tế? 24 Câu 4: Theo cam kết WTO Nghị 71/2006/NQ-QH11 th× doanh nghiƯp cã qun tù tháa thn Điều lệ số vấn đề Các vấn đề mà doanh nghiệp đ- ợc quyền thỏa thuận vấn đề gì? 25 C©u 5: Theo cam kÕt WTO Nghị 71/2006/NQ-QH11 doanh nghiệp thuộc loại hình nµo míi cã qun tháa thn? 26 Câu 6: Nghị 71 có đ- ơng nhiên thay cho quy định t- ơng ứng Luật Doanh nghiệp 2005 không? 31 100 CÂU H I V LU T DOANH NGHI P 2005 Câu 7: Ng- ời có liên quan cá nhân ng- ời quản lý doanh nghiệp đ- ợc xác định nh- nào? 32 Câu 8: Sự cam kết bảo đảm Nhà n- ớc doanh nghiệp chủ sở hữu doanh nghiệp đ- ợc thể nh- Luật Doanh nghiệp 2005? 37 Câu 9: Tại lại quy định thời hạn kết thúc chuyển đổi công ty nhà n- ớc thành công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn để áp dụng theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 năm kể từ ngày LuËt Doanh nghiÖp 2005 cã hiÖu lùc? 38 C©u 10: Lt Doanh nghiƯp 2005 cã quy định so với Luật Doanh nghiệp 1999 trách nhiệm ng- ời quản lý công ty công ty? 39 Câu 11: Điều Luật Doanh nghiệp 2005 quy định: Doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế có quyền kinh doanh ngành nghề mà pháp luật không cấm Trên thực tế thực Luật cho thấy, số quan hành pháp tùy tiện cản trở doanh nghiệp thực thi nguyên tắc ny, viện dẫn không qun lý cấm Liệu tình trạng có tái diễn? 40 C©u 12: ý nghÜa cđa viƯc quy định trụ sở doanh nghiệp gì? Lt Doanh nghiƯp 2005 cã thõa nhËn trơ së ¶o kh«ng? 42 Câu 13: Đơn vị kinh tế phụ thuộc gồm có tên gọi thông th- ờng nào? Đơn vị kinh tế phụ thuộc có đ- ợc sử dụng dấu không? 43 Câu 14: Con dấu doanh nghiệp đ- ợc quy định đầy đủ Luật Doanh nghiệp 2005 ý nghĩa quy định gì? 44 PhÇn II 100 CÂU H I V LU T DOANH NGHI P 2005 THàNH LậP Và ĐĂNG Ký KINH DOANH 47 Câu 15: Cơ quan có thẩm quyền quy định ngành nghề kinh doanh có điều kiện ®iỊu kiƯn kinh doanh? 47 Câu 16: Các điều kiện kinh doanh đ- ợc chia thành loại? 50 C©u 17: Có khác danh mục ngành, nghề sử dụng đăng ký kinh doanh danh mục 51 ngành, nghề kinh tế quốc dân? C©u 18: Doanh nghiƯp đ- ợc kinh doanh ngành, nghề pháp luật không cấm; lại quy định nghĩa vụ doanh nghiệp phải hoạt động kinh doanh theo ngành, nghề đà ghi Giấy chứng nhận đăng 54 ký kinh doanh? Câu 19: Tại nội dung Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh lại quy định phải có họ tên, địa th- ờng trú, quốc tịch, số chứng minh nhân dân, hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp ng- ời đại diện theo 55 ph¸p lt cđa doanh nghiƯp? Câu 20: Về hành vi bị cấm quy định Điều 11 Luật Doanh nghiệp 2005, quan đăng ký kinh doanh làm để biết đ- ợc đà cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho ng- ời không đủ điều kiện ng- ời có đầy đủ giấy chứng minh nhân dân, hộ chiếu quan đăng ký kinh 57 doanh đà thụ lý hồ sơ hợp lệ? C©u 21: Vì tên ng- ời đ- ợc đặt trùng doanh nghiệp lại có quy định cấm trùng tªn doanh nghiƯp? Câu 22 : Các quy định pháp luật cấm cán bộ, công chức, viên chức thành lập quản lý doanh nghiệp? 58 59 10 100 CÂU H I V LU T DOANH NGHI P 2005 C©u 23: Cán bộ, công chức, viên chức có bị pháp luật 62 cấm mua cổ phần, phần vốn góp không? Câu 24: Một ng- ời có 70% vốn điều lệ công ty sau trở thành công chức có phải bán phần vốn điều lệ (cổ phần vốn góp) kh«ng? 67 Câu 25: Nguyên tắc xây dựng Điều lệ công ty gì? Những điều cần l- u ý lập Điều lệ công ty? 69 Câu 26: Nội dung Điều lệ gồm vấn ®Ị g×? 71 Câu 27: ý nghĩa quy định việc công bố nội dung đăng ký kinh doanh? 79 C©u 28: ViƯc chun qun sở hữu tài sản đ- ợc thực nh- nµo? 80 Câu 29: Việc chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn sang công ty chịu lệ phí tr- ớc bạ Hiểu quy định nh- nào? Tại công ty đăng ký quyền sử dụng đất cổ đông góp vốn lại bị quan thuế thu khoản phí lệ phí 81 nghĩa vụ tài nh- công ty mua đất? Phần III CÔNG TY TRáCH NHIệM HữU HạN HAI THàNH VIÊN TRở LÊN Câu 30: Thời hạn góp vốn công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên bao lâu? 85 85 C©u 31: Tr- êng hợp ng- ời không thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành 88 viªn trë lªn? Câu 32: Thành viên ch- a gãp ®đ vèn theo cam kÕt 268 100 CÂU H I V LU T DOANH NGHI P 2005 choărằngăh păđồngăh pătácăgiữaăhaiăbênăkhơngăcóăsựălừaăd iăvìă phíaăb ăđơnăloăth ăt căđĕngăkỦăkinhădoanhăchoăCơngăty XÐT THÊY Sauă khiă nghiênă c uă cácă tàiă li uă cóă trongă hồă sơă v ă ánă đ că thẩmă traă t iă phiênă Tòaă vàă cĕnă c ă vàoă k tă q aă h iă t iă phiên tòa,ăH iăđồngăxétăxửănh năđ nh: V ăquanăh ătranhăch păvàăthẩmăquy năgi iăquy tă:ăXétă quană h ă tranhă ch pă phátă sinhă giữaă nguyênă đơnăvàă b ă đơnălàă tranhă ch pă giữaă cácă thànhă viênă c aă Côngă tyă v iă nhauă liênă quană đ nă vi că thànhă l p,ă ho tă đ ngă vàă gi iă thểă cơngă tyă Cơngătyăcổăph năX.ăVìăv yăcĕnăc ăvàoăkho nă3,ăĐi uă29ăvàă Kho nă1ăĐi uă34ăB ălu tăt ăt ngăDânăsựăquyăđ nhăTòaăKinhă t ăTANDăgi iăquy tăv ăánănàyătheoăth ăt căsơăthẩm V ăth iăhi uăkh iăki nă:ăXét,ătrongăqătrìnhăho tăđ ngă c aăCơngătyădoăcóătranhăch păphát sinh nên ngày 19/07/2006 nguyênă đơnăđưă làmă đơnă kh iăki n Vìă v y,ă cĕnă c ă vàoă uă 159ă B ă lu tă t ă t ngă dână sựă thìă đơnă kh iă ki nă c aă ơngă Đỗă XuânăTr ngănằmătrongăth iăhi uăkh iăki nănênăđ căch pă nh năđểăxemăxét V ă yêuă c uă tranhă ch pă c aă nguyênă đơnă v ă vi că đòiă b ă đơnăbồiăth ngăthi tăh iădoăb ăđơnăviăph măh păđồngăh pătácă kinhă doanhă làă 800.000.000ă đồngă t ơngă đ ơngă 50.000ă USDă vàăhoànătr ăbằngăti năVi tăNamăgiáătr ăc aăcácătrangăthi tăb ă đ uă t ă làă 404.788.960ă đồng.ă Tổngă c ngă làă 1.204.788.960ă đồng.ăHĐXXănh năđ nhănh ăsau: Cĕnăc ăvàoăgi yăch ngănh năđĕngăkỦăkinhădoanhădoăS ă k ă ho chă vàă đ uă t ă c pă choă Cơngă tyă cổă ph nă Xă ngàyă 10/05/2006,ătrongăđóăghiădanhăsáchăcổăđơngăsángăl păgồm b ă 100 CÂU H I V LU T DOANH NGHI P 2005 269 đơnăă cóă s ă cổă ph nă làă 5.000;ă nguyênă đơnă làă 2.000ă cổă ph n,ă cònăl iăcácăbàăM chăKimăL,ăM chăKimăNăvàăĐỗăTh ăHồngăHă mỗiăng i cóă1.000ăcổăph n;ănguyênăđơnălàăGiámăđ căvàălàă ng iă đ iă di nă theoă phápă lu tă c aă Côngă ty;ă đ aă ch ă tr ă s ă chínhăt iăđ aăch ănhàăc aăb ăđơnăv iăngành,ăngh ăkinhădoanhă gồmămuaăbánămỹăphẩm,ătrangăthi tăb ăyăt ,ăd ngăc ăthẩmămỹ.ă Y:ăngo iătổngăquát.ăĐàoăt oăngh ăXét,ăcácăbênăđưăxácănh nă vi căghiătênăvàăph năgópăv năc aăcácăbàăM chăKimăL,ăM chă KimăNăvàăĐỗăTh ăHồngăHăvàoăgi yăch ngănh năđĕngăkỦăkinhă doanhălàănhằmăh păth căhốăth ăt căthànhăl păCơngăty,ăthựcă t ă tồnă b ă v n gópă làă doă ngună đơnă vàă b ă đơnă b ă ra,ă vi că nàyă cònă đ că xácă nh nă trongă h pă đồngă th aă thu nă h pă tácă ngàyă21/4/2006,ătrongăđó,ăthểăhi năph năgópăv năc aăb ăđơnă bằngă cĕnă nhà;ă nguyênă đơnăgópă v nă bằngă ti nă sửaă chữaă mặtă bằng,ă đ uă t ă trangă thi tă b ,ă đ uă t ă thành l pă cơngă ty;ă cácă thànhăviênăkhácăkhơngăgópăv nă(khơngăcóăquy năs ăhữuătàiă s năcơngătyăvàăkhơngăđ căphânăchiaăl iănhu n).ăĐồngăth i,ă chiaăl iănhu năsauăkhiătrừăchiăphíăho tăđ ng,ăđ căchiaăđ uă 50%ă choă nguyênă đơnă vàă b ă đơn.ă Nh ă v y,ă vi că ho tă đ ngă kinh doanhăc aăCơngătyăcổăph năXăđưăkhơngăthựcăhi năvi că kêăkhaiătrungăthực,ăkhơngăchínhăxácăv ăn iădungăhồăsơăđĕngă kỦă kinhă doanhă theoă quyă đ nhă hi nă hànhă làă viă ph mă cácă quyă đ nhăv ăLu tăDoanhănhi pănĕmă2005.ă Xét,ăt iăđi uă6ăc aăh păđồngăh pătácăngàyă21/4/2006ăđưă nêuă“Tr ngăh păôngăĐỗăXuânăTătựăỦăng ngăh păđồngătr că th iăh năthìătồnăb ătrangăthi tăb ăđưăđ uăt ăsẽăthu căquy năs ă hữuăc aăbàăPh măTh ăKăkèmă50.000ăUSDăti nămặt.ăTr ngă h păbàăPh măTh ăKătựăỦăng ngăh păđồngătr căth iăh năthìă tồnă b ă trangă thi tă b ă đư đ uă t ă sẽă thu că quy nă s ă hữuă c aă ơngăĐỗăXnăTăkèmă50.000ăUSDăti nămặt”.ăCĕnăc ăvàoăđi uă kho nă nàyă phíaă nguyênă đơnăchoă rằngă doă b ă đơnătựă Ủă ng ngă h pă đồngă tr că th iă h nă nênă ph iă bồiă th ngă choă nguyênă 270 100 CÂU H I V LU T DOANH NGHI P 2005 đơn.ăCònă phíaă b ă đơnă n iă raă rằngă doă nguyênă đơnălừaă d iă b ă đơnătừă tr căkhiă kỦă h păđồngă vìă choă rằngă b nă thână nguyênă đơnălàăbácăsĩăchuyênăgi iăph uăthẩmămỹăcóătayăngh ăcaoăcóă nhi uăkháchăhàngăvàăđưăđ aăb ăđơnăđ nănơiăđangăhànhăngh ă làăTrungătâmăchĕmăsócăsắcăđẹpăP,ăvìăv y,ăkhiăkỦăh păđồngăđưă th aă thu nă nguyênă đơn ch uă tráchă nhi mă v ă chună mơnă ph uăthu t,ătuyănhiên,ăkhiăcóăgi yăch ngănh năđĕngăkỦăkinhă doanhăthìăkhơngăđ căphépăhànhăngh ăgi iăph uăthẩmămỹ,ădoă đó,ă ngàyă 12/7/2006ă cácă thànhă viênă trongă Côngă tyă đưă th ngă nh tă t mă ng ngă ho tă đ ngă kinhă doanhă vìă ngună đơnă v nă ch aăcóăbằngăc pătheoăuăc u,ătuyănhiên,ăngunăđơnăvàăbàă ĐỗăTh ăHồngăHăkhơngăđồngăỦăkỦăvàoăbiênăb năh pănày,ădoă đó,ăkhơngăđồngăỦăbồiăth ngăthi tăh iătrênăchoăngunăđơn Xét,ă đ iă di nă nguyênă đơnăthừaă nh nă tr că khiă h pă tácă kinhădoanhăv iăb ăđơn,ănguyênăđơnăđưăho tăđ ngăhànhăngh ă ph uăthu tăt oăhìnhăthẩmămỹăt iăTrungătâmăchĕmăsócăsắcăđẹpă Pvàăkhiăthựcăhi năvi căhànhăngh ănàyăngunăđơnăch aăđ că c pă ch ngă ch ă hànhă ngh ă nêuă trên,ă vi că nàyă đ că thểă hi nă trongăCôngăvĕnăs ă78ăngàyă29/82006ăc aăThanhătraăS Yăt ă TP.ă Hồă Chíă Minhă cóă n iă dungă thểă hi nă nguyênă đơnă hànhă ngh ă khơngă cóă bằngă c pă hoặcă ch ngă ch ă chuyênă mônă phùă h pănênăđưăb ăph tătheoăquyăđ nh,ănh ăv y,ăvi căb ăđơnăchoă rằngăđưăb ălừaăd iăkhiăkỦăh păđồngăh pătácălàăcóăcơăs ,ăb iălẽ,ă t iă uă 3ă trongă h pă đồngă ghiă rõă nguyênă đơnă ch uă tráchă nhi măv ăchuyênămônăph uăthu t.ăT iăphiênăToàăỦăki năc aă đ iădi nănguyênăđơnăn iăraărằngăhaiăbênăth aăthu nătrongăh pă đồngăngunăđơnăch uătráchănhi măchună mơnăphẩuăthu t,ă tuyểnănhânăsựăcóănghĩaălàăngunăđơnăăkhơngăph i làăng iă trựcă ti pă ph uă thu tă màă sẽă tuyểnă ng iă cóă bằngă c pă hànhă ngh ă này,ă xétă Ủă ki nă nàyă làă khôngă thểă ch pă nh n,ă b iă lẽ,ă trongă cácă n iă dungă qu ngă cáoă v ă ho tă đ ngă kinhă doanhă c aă 100 CÂU H I V LU T DOANH NGHI P 2005 271 Côngă tyă cổă ph nă Xă đưă thểă hi nă nguyênă đơnă ph ă tráchă khâuă ph uă thu tă thẩmă mỹ,ă t oă hình ă vàă Cơngă tyă cũngă khơngă cóă ng iă nàoă khácă thựcă hi nă chună mơnă này,ă doă đó,ă cĕnă c ă theoăĐi uă131ăB ălu tădânăsựănĕmă2005ăquyăđ nhăcóăcơăs ăđểă xácăđ nhăh păđồngăh pătácăngàyă21/4/2006ăb ăvơăhi uătồnăb ă doăb ănh măl năngayătừăth iăđiểmăxácăl păvìăngunăđơnăđưă c ăỦălàmăchoăb ăđơnănh măl năv ăn iădungăgiaoăd chămàăxácă l pă vi că giaoă d chă trênă v iănguyênă đơn,ăvìă v y,ă cĕnă c ă uă 137ă B ă lu tă Dână sựă quyă đ nhă thìă giaoă d chă dână sựă vôă hi uă khôngălàmăphátăsinhăquy năvàănghĩaăv ă dână sựăc aăcácăbênă kểă từă th iă điểmă xácă l p,ă doă đó,ă cácă bênă khơiă ph că l iă tìnhă tr ngă bană đ u,ă hoànă tr ă choă nhauă nhữngă gìă đưă nh n,ă n uă khơngă hồnă tr ă đ că bằngă hi nă v tă thìă ph iă hoànă tr ă bằngă ti n Xét,ăcácăbênăthừaănh năngàyă12/7/2006ăđưăti năhànhăl pă biênăb năkiểmăkêătàiăs năc aăCôngăty,ăth ngănh tăv iăb năli tă kêănàyăv ăgiáătr ătàiăs nănh ăcácăbênătựăxácăđ nh.ăĐồngăth i,ă ngày 28/9/2006, nguyênăđơnăvàăb ăđơnăđưăti năhànhăvi căgiaoă nh năl iătàiăs năđưăgópăvàoăCơngătyăcổăph năX,ătrongăđóăđưă thểăhi năngunăđơnăđ cănh năl iănhữngătàiăs năli tăkêătừăt ă Iă đ nă t ă Vă theoă biênă b nă ngàyă 28/9/2006,ă b ă đơnă nh nă l iă ph nă tàiă s nă cònă l iă trongă cĕnă nhà.ă T iă phiênă Tòa,ă đ iă di nă nguyênă đơnăcũngă xácă đ nhă đểă tránhă thi tă h iă h ă haoă tàiă s nă nênăhaiăbênăđưăth ngănh tătàiăs năc aăng iănàoăng iăđóăl yă v ă Nh ă v y,ă v ă cơă b nă haiă bênă đưă khơiă ph că l iă tìnhă tr ngă banăđ uăvàăhồnătr ăchoănhauănhữngăgìăđưăgópăvàoăCơngăty.ă Tuyănhiên,ăt iăphiênăTịaăc ăhaiăđ uăchoărằngăch aăđ căgiaoă nh năl iăđ yăđ ,ăc ăthể,ăphíaăngunăđơnăchoărằngăb ăđơnăcịnă ch aă giaoă l iă choă nguyênă đơnă nhữngă tàiă s nă nh ă 03ă máyă l nh,ă01ăgh ăđơnăsơnăth ng,ă07ăb ăbànăki ngăchânăsắtă,ă01ă bìnhă chữaă cháyă vàă lôă hàngă mỹă phẩmă theoă biênă b nă li tă kêă ngàyă12/7/2006.ăCịnăphíaăb ăđơnăchoărằngăngunăđơnăđưăl yă 272 100 CÂU H I V LU T DOANH NGHI P 2005 nh măc aăb ăđơnănhữngătàiăs nănh ă01ămáyă giặt,ă01ăb ăb pă gas,ă12ăg ng,ă01ănồiă cơmăđi n,ă01ăt ăl nh,ă01ăcânăbàn,ă01ă ổnă áp, 01 bàn ki ngă ti pă tân,ă 01ă bànă ki ngă nh ,ă 08ă b ă mànă cửaăl n,ănh ,ă01ăbaoăđựngăqu năáoănhânăviên, 01 lau nhà ,ă04ăh păđènăc y,ă02ăgh ămassage,ă14ăm năxanh,ă01ămáyăviă tính, 01 máy in, 01ăđ uăđĩa,ă06ăch uăthuỷătinh,ă01ăt ăđựngăhồă sơ,ă01ăt ăđựngăđồăkhách,ă01ăq aăđ aăc u,ă01ăbồnăđểăcá,ă04ăk ă đểă dép,ă 09ă b ă máyă l nh.ă Xét,ă l iă khaiă nh nă c aă cácă bênă t iă phiênă Tịaă choă th yă khiă Cơngă tyă chuẩnă b ă vàă ti nă hànhă ho tă đ ngă kinhă doanh,ă vi că đ aă tàiă s nă làă ph nă gópă v nă c aă cácă thànhăviênălàăngunăđơnăvàăb ăđơnăkhơngăđ căl păbiênăb nă nh păkhoăquỹătheoăquyătrìnhăc aăh ăth ngăk ătốnăc aăCơngă tyăcũngăkhơngăcóăsựăxácănh n c aăcácăbênăv iănhau.ăVìăv y,ă khơngăcóăcơăs ăđểăxácăđ nhătàiăs năc aăngunăđơnăđ aăvào gópăv năc aăCơngătyăgồmănhữngăv tăd ng,ătrangăthi tăb ănàoă đểălàmăcơăs ăđ iăchi u,ăxemăxétămặcădùătrongăbiênăb năkiểmă kêăngàyă12/7/2006ăthểăhi năt iăcĕnănhàăcóănhữngătàiăs nănêuă Vìă v y,ă cĕnă c ă vàoă biênă b nă thanhă lỦă tàiă s nă ngàyă 28/9/2006ăchoăth y vi căgiaoănh nătàiăs năđưăgópăvàoăCơngă tyăc aăhaiăbênăđưăđ căgi iăquy tăxong,ăvìăv y,ăkhiăkỦănh nă tàiăs n,ăđ iădi năuỷăquy năc aănguyênăđơnăđưăghiănh nă“Cácă tàiă s nă cònă l iă trongă cĕnă nhàă làă c aă b ă đơn”ă màă khôngă cóă Ủă ki năv ăcácătàiăs năkhácăcịnăl iăthu c v ăngunăđơnăs ăhữuă ch aă đ că gi iă quy t;ă mặtă khácă trongă b nă kiểmă kêă ngàyă 12/7/2006ăcũngăkhôngăxácăđ nhăt tăc ăcácătàiăs năđưăkiểmăkêă làăc aăCơngătyăcổăph năX.ăCịnăv ăcácăv tăd ngăkhácănh ă01ă gh ă đônă sơnă th ng,ă 07ă b ă bànă ki ngă chână sắtă vàă 01ă bìnhă chữaă cháyă khơngă thểă hi nă cóă trongă biênă b nă kiểmă kêă ngàyă 12/7/2006,ădoăđó,ăuăc uăđịiăb ăđơnăgiaoăti păcácătàiăs nănêuă trênăc aăngunăđơnăkhơngăcóăcơăs ăđểăch pănh n 100 CÂU H I V LU T DOANH NGHI P 2005 273 Xét,ă t iă phiênă Tịaă phíaă ngună đơnă khôngă yêuă c uă b ă đơnătr ăl iăcácătàiăs nănh ămáyătínhăxáchătay, máy soi da kétăsắt,ăvìăv yăTịaăkhơngăxét V ăuăc uăc aăb ăđơnăv ăvi căđịiăngunăđơnăhồnătr ă l iăcácătrangăthi tăb ăđ uăt ăđưăl yănh măkhiăbànăgiaoătàiăs nă cóătr ăgiáălàă112.730.000ăđồng.ăXét,ănh ăđưăphânătíchătrênăv ă vi căcácăbênăkhơngăti năhànhăth ăt căgiaoănh nătàiăs năđ uăt ă banăđ uănênăkhơngăcóăcơăs ăđểăch pănh năyêuăc uănàyăc aăb ă đơn V ă yêuă c uă c aă nguyênă đơnă đòiă b ă đơnă thanhă tốnă l iă cácăchiăphíădoăngunăđơnăb ăraăđ uăt ăsửaăchữaăcĕnănhàăgópă v n,ăxétăth yăyêuăc uănàyălàăkhôngăthểăch pănh năđ c,ăb iă lẽ,ă nguyênă đơnă khôngă xu tă trìnhă đ că gi yă sửaă chữaă doă cơă quanăch cănĕngăc păphép,ăkhôngăđ căb ăđơnăthừaănh nă vàă khôngăđ căghiănh nătrongăcácăsổăsáchăch ngătừăthuăchiăk ă tốnăc aăCơngăty.ăĐồngăth i,ăt iăbiênăb năthẩmăđ nhăt iăchỗă ngày 11/9/2007ă đưă thểă hi nă nhữngă ph nă sửaă chữaă nh ă ngunăđơnătrìnhăbàyătrongăb năt ngătrìnhăngàyă18/6/2007ă ă cácăm că2.1,ă2.2,ă2.3,ă2.5ăđ uăkhơngăđúngănh ăđưănêuăra.ă V ă chiă phíă qu ngă cáoă choă ho tă đ ngă c aă Côngă tyă trênă báo,ă xétăth yă uă c uănàyălàăkhơngăcóăcơăs ,ăb iălẽ,ăt iă phiênăTịaăphíaăngunăđơnăxácănh năb ăđơnălàăng iăkỦăh pă đồngăqu ngăcáoăvàă vi căqu ngăcáoă nàyănhằmăm căđíchăti pă th ăho tăđ ngăkinhădoanhăc aăCơngătyănênăkhơngăthểăbu căb ă đơnăhồnăl i V ăuăc uăc aăngunăđơnăv ăvi căđịiăl iăs ăhàngăhốă làă mỹă phẩmă cácă lo i,ă xétă th yă yêuă c uă nàyă khơngă cóă cơăs ,ă b iălẽ,ăt iăphiênăTịaăb ăđơnăđưăch ngă minhă b ăđơnălàăng iă trựcă ti pă kỦă h păđồngă muaă cácă lôă hàngă mỹă phẩmă đưă li tă kêă trongăbiênăb năngàyă12/7/2006ăvìătr căvàătrongăkhiăh pătácă 274 100 CÂU H I V LU T DOANH NGHI P 2005 v iă nguyênă đơn,ă b ă đơn làă chuyênă viênă sĕnă sócă daă mặtă nênă khiă ti nă hànhă thanhă lỦă tàiă s nă Cơngă tyă ngàyă 28/9/2006ă ngunăđơnăđưăkhơngănh năl iăcácăhàngăhốănày.ăĐồngăth i,ă phíaă ngună đơnă cũngă khôngă ch ngă minhă đ că vi că đưă b ă ti năraăđểămuaăcácămỹăphẩmănêuătrên Xét,ăh păđồngăh pătácăb ăvôăhi uăc năph iăhuỷăvàăh uă qu ăc aăvi căgiaoăd chăvôăhi uăđ căgi iăquy tătheoăquyăđ nhă c aăkho nă1ăvàă2ăđi uă137ăB ălu tădânăsự,ăbênăcóălỗiăgâyăraă thi tăh iăph iăbồiăth ng.ăCĕnăc ,ăn iădungătheoăgi yăch ngă nh nă đĕngă kỦă kinhă doanhă c aă Côngă tyă cổă ph nă Xă ch ă đ că phépăkinhădoanhăgồmămuaăbánămỹăphẩm,ătrangăthi tăb ăyăt ,ă d ngă c ă th mă mỹ.ă Y:ă ngo iă tổngă quát,ă đàoă t oă ngh ,ă tuyă nhiên,ătheoăl iăcácăbênăthừaănh năsauăkhiăCơngătyăho tăđ ngă đưăthựcăhi năngànhăngh ăph uăthu tăt oăhìnhăthẩmămỹ,ămặcă dù,ăt iă phiênă Tịaăphíaăngunăđơnăchoărằngă ngunăđơnăđưă thựcăhi năhaiăcaăph uăthu tăthẩmămỹăchoăkháchăhàngăb năc aă b ăđơnălàă thựcăhi nătheoă yêuăc uă c aăb ăđơn.ăNh ăv y,ăho tă đ ngă kinhă doanhă d iă hìnhă th că doanhă nghi pă khôngă đĕngă kỦă kinhă doanhă đưă viă ph mă theoă uă 9ă uă 11ă Lu tă Doanhă nghi pă nĕmă 2005.ă Đồngă th i,ă vi că ho tă đ ngă ngànhă ngh ă kinhă doanhă ph uă thu tă t oă hìnhă thẩmă mỹă thu că ngànhă ngh ă kinhădoanhăcóăđi uăki n,ăđ căthểăhi năbằngăgi yăphépăkinhă doanh,ăgi yăch ngănh năđ ăđi uăki năkinhădoanh,ăch ngăch ă hànhăngh ănh ngăCơngătyăkhơngăđápă ngănh ngăv năc ătìnhă ho tăđ ngăkinhădoanhălàăhànhăviăb ăc măviăph măđi uă11ăLu tă Doanhă nghi pă nĕmă 2005.ă Nh ă v y,ă cóă cơă s ă đểă xácă đ nhă nguyênănhânăd năđ năh păđồngăh pătácăb ăvôăhi uălàădoălỗiă c aă ngună đơnă vìă khơngă cóă ch ngă ch ă hànhă ngh ă kinhă doanhă theoă th aă thu nă khiă h pă tác.ă Tuyă nhiên,ă phíaă b ă đơnă khiă gi yă ch ngă nh nă kinhă doanhă đ că c pă vàoă ngàyă 10/5/2006ă bi tă khôngă đ că c pă phépă hànhă ngh ă nh ă th aă 100 CÂU H I V LU T DOANH NGHI P 2005 275 thu nănh ngăv năđồngăỦăch pănh năchoănguyênăđơnăbổăsungă ngànhă ngh ă vàă đểă Côngă tyă ti pă t că ho tă đ ngă kinhă doanhă ngànhă ngh ă khôngă phépă trongă 2ă thángă đ nă 12/7/2006ă m iă ch măd tăho tăđ ngăkinhădoanhăvìăv yăđưărútăl iăuăc uăđịiă bồiă th ngă thi tă h i,ă tựă ch uă tổnă th tă phátă sinhă doă vi că h pă tácăkinhădoanhăv iănguyênăđơnăvìăđưăm tăthuănh păcho th nhàătrongă4ăthángălàă200.000.000ăđồng.ăXét,ănh ăđưăphânătíchă trênăb ăđơnăkhơngăcóălỗiătrongăvi căgiaoăd chănàyăvìăỦăchíăc aă haiăbênăkhiăkỦăth aăthu năh pătácăkinhădoanhăngàyă21/4/2006ă thìăngồiăcácăngànhăngh ăđ căphépăkinhădoanhăcịnăph iăcóă ho tă đ ngă hànhă ngh ă v ă ph uă thu t,ă trongă khi,ă ngună đơnă khơngăcóăbằngăc păv ăchunămơnăph uăthu tănênăth aăthu nă nàyălàătráiălu t,ădoăđó,ănghĩănênăbácă uăc uăđịiăbồiăth ngă thi tăh iălàă800.000.000ăđồngăt ơngăđ ơngă50.000ăUSDăc aă ngunăđơnă Từănhữngăphânătích viăph mătrênăc aăCơngătyăcổăph nă X,ă vìă v y,ă ki nă ngh ă S ă K ă ho chă đ uă t ă xemă xétă vàă xửă lỦă hànhăviăviăph mănêuătrênătheoălu tăđ nh V ă ánă phí:ă Nguyênă vàă b ă đơnă ph iă ch uă ánă phíă kinh doanhth ngm isthmtheoquy nh. Vỡcỏcltrờn, QUYếT ĐịNH + Cn điều 29, 34, 35, khoản điều 131 điều 210 Bộ Luật tố tụng Dân có hiệu lực thi hành ngày 01 tháng 01 năm 2004; Điều 11 Luật doanh nghiệp năm 2005; Nghị định 139/2007/NĐ-CP ngày 05/9/2007 hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp; Điều 128, 132, 136 137 Bộ luật Dân năm 2005, Khỏan điều 15, khoản điều 19 Nghị định 70/CP Chính phủ quy định 276 100 CÂU H I V LU T DOANH NGHI P 2005 án phí, lệ phí Tịa án ngày 12 tháng 06 năm 1997; tuyên xử: 1- Tuyênă b ă h pă đồngă th aă thu nă h pă tácă l pă ngàyă 21/4/2006 kỦăgiữaăngunăđơnăvàăb ăđơnăăb ăvơăhi uătồnăb 2- Ki năngh ăS ăK ăho chăvàăđ uăt ăThànhăph ăHồăChíă MinhăxửălỦăhànhăviăviăph mălu tăDoanhănghi păđ iăv iăCôngă tyă cổă ph nă Xă v ă vi că khôngă thựcă hi nă vi că kêă khaiă trungă thực,ă khơngă chínhă xácă v ă n iă dungă hồă sơ đĕngă kỦă kinhă doanh 3- Khôngă ch pă nh nă yêuă c uă c aă nguyênă đơnă v ă vi că đòiă b ă đơnă ph iă bồiă th ngă thi tă h iă doă viă ph mă h pă đồngă h pă tácă làă 800.000.000ă đồngă t ơngă đ ơngă 50.000ă USDă vàă ph iătr ăl iăbằngăti n Vi tăNam 404.788.960 đồng gồmătr ă giáătoànăb ătrangăthi tăb ăđưăđ uăt ătrongăth iăgianăho tăđ ngă Côngătyăcổăph năXăgồmăcácăkho nănh ăsau: +ăSơnăsửaănhà:ă91.481.000ăđồng +ăLắpăđặtănhơmăvàăki ng:ă8.273.000ăđồng +ăLắpăđặtăh ăth ngăâmăthanh:ă15.000.000ăđồng +ăMuaăbìnhăchữaăcháy:ă3.860.000ăđồng đồng +ăSửaăchữaăđồ gỗăvàăđóngăm iăt ămỹăphẩm: 25.000.000 +ă07ăbànăki ngăchânăsắt:ă4.760.000ăđồng +ăMuaăgh ăđônăth ng: 1.350.000ăđồng +ă03ăb ămáyăl nhăhi uăReetechăRT/RC18G5E(2.0HP):ă 35.580.000ăđồng + Chiăphíăqu ngăcáoătrênăcácăbáo:ă19.924.000ăđồng 100 CÂU H I V LU T DOANH NGHI P 2005 277 + Mua hoa trang trí: 6.900.000ăđồng +ăMỹăphẩmăcácălo i:ă192.660.960ăđồng - Khơngă ch pă nh nă yêuă c uă c aă b ă đơnă v ă vi că đòiă nguyênăđơnăph iătr ăl iăbằngăti nălàă112.730.000ăđồngălàătr ă giáătoànăb ătrangăthi tăb ăđưăđ uăt ătrongăth iăgianăho tăđ ngă Cơngătyăcổăph năXăgồmăcácăkho nănh ăsauă: +ă01ămáyăgiặt:ă3.200.000ăđồng +ăB păga,ăbìnhăga,ăk :ă1.400.000ăđồng +ă12ăg ngă(400ăx12):ă4.800.000ăđồng +ă01ănồiăcơmăđi n:ă500.000ăđồng +ă01ăt ăl nh:ă2.500.000ăđồng +ăCânăbàn,ă01ăổnăáp:ă1.000.000ăđồng đồng +ă 01ă bànă ki ngă ti pă tân,ă 01ă bànă ki ngă nh : 8.500.000 +ă08ăb ămànăcửaăl n,ănh :ă1.000.000ăđồng +ă01ăbaoăđựngăqu năáoănhânăviên:ă5.000.000ăđồng + 01 lau nhà: 100.000ăđồng +ă04ăh păđènăc y:ă50.000ăđồng +ă02ăgh ămassage:ă380.000ăđồng +ă14ăm năxanh:ă1.400.000ăđồng + 01 máy vi tính máy in: 8.000.000ăđồng +ă01ăđ uăđĩa:ă1.000.000ăđồng +ă06ăch uăthuỷătinh:ă600.000ăđồng +ă01ăt ăđựngăhồăsơ:ă2.500.000ăđồng 278 100 CÂU H I V LU T DOANH NGHI P 2005 +ă01ăt ăđựngăđồăkhách:ă3.000.000ăđồng +ă01ăq aăđ aăc u:ă500.000ăđồng +ă01ăbồnăđểăcá:ă2.000.000ăđồng +ă04ăk ăđểădép:ă300.000ăđồng +ă09ăb ămáyăl nh:ă65.000.000ăđồng 4-V ăánăphíăkinhăt ăsơăthẩmă:ăNguyênăđơnăph iăch uălàă 28.205.000ă đồng,ă n pă t iă cơă quană Thiă hànhă ánă dână sự,ă nguyênăđơn cònăph iăn păánăphíăkinhăt ăsơăthẩmălàă8.206.000ă đồngăt iăThiăhànhăánăDânăsự.ăB ăđơnăph iăch uăánăphíăkinhăt ă sơăthẩmălàă5.549.500ăđồng,ăđ căkh uătrừăvàoăti năt mă ngă ánăphíălàă6.956.000ăđồngătheoăBLăs ă002798ăngàyă14/8/2007ă c aăThiăhànhăánăDânăsự,ăb ăđơnăđ cănh năl iăánăphíăkinhăt ă sơăthẩmă làă 1.406.500ă đồngă t iă cơăquană Thiă hànhă ánă dână sự.ă B ăđơnăăđưăn păđ ăánăphíăKTST Đ ơngă sựă đ că quy nă khángă cáoă trongă th i h n 15 ngyktngytuyờnỏn./ TóM TắT Vụ áN Ngày 21/4/2006, nguyênăđơnăkỦăv i b đơnăth a thu n h p tác thành l p công ty cổ ph năđể làm d ch v gi i ph u thẩm mỹ,ătrongăđóăquyăđ nhănguyênăđơnăch u trách nhi m v chuyên môn gi i ph u thẩm mỹ Ngày 10/05/2006, công ty cổ ph nă đ c thành l p nh ngăkhôngăđĕngăkỦăđ c ngành ngh gi i ph u thẩm mỹ ngunăđơnăkhơngăcóăch ng ch hành ngh B đơnălàăng i ch u trách nhi m thực hi n vi căđĕngăkỦăkinhădoanh 100 CÂU H I V LU T DOANH NGHI P 2005 279 B đơnă đưă bi tă đ că nguyênă đơnă khôngă cóă ch ng ch hành ngh nênăđưănhắc nh nguyênăđơn.ăNguyênăđơnăh a bổ sung nên b đơnăkhôngăc n tr nguyênăđơnăhànhăngh gi i ph u thẩm mỹ Trong trình làm d ch v gi i ph u thẩm mỹ, công ty nh nă đ c u n i c a khách hàng v ch tă l ng d ch v nên b đơnăđưăđóngăcửaăcơngătyăvàăkhơngăchoăngunăđơnăvàă nhânăviênăđ n làm vi c Ngày 12/7/2006, cácă bênă đưă ti n hành l p biên b n kiểm kê tài s năđưăgópăc a bên vào công ty Ngàyă 19/7/2006,ă nguyênă đơnă kh i ki n b đơnă Tòa án yêu c u b đơnăch u ph t bồiăth ng thi t h i b đơnă vi ph m th a thu n h pătác,ăđồng th i yêu c u b đơnătr l i ti s n gúp v nchonguyờnn Tòa án ®Þnh: - Th a thu n h p tác thành l p công ty cổ ph n nguyênă đơnă vàă b đơnă vôă hi u b đơnă nh m l n nguyên đơnăcóăch ng ch hành ngh gi i ph u thẩm mỹ nh ngăthực t ngunăđơnăkhơngăcó - Tòa án bác yêu c u c a bên v tài s n ngày 28/9/2006ă (đangă trongă th i gian Tòa án th lý v ki n), nguyênăđơnăvàăb đơnăđưăti n hành vi c nh n l i tài s n c a mỗiăbênăđưăgóp - Tịaăánăđ ngh S k ho chăvàăđ uăt ăxử lý vi ph m v đĕngăkỦăkinhădoanhăc a cụng ty c ph n BìNH LUậN Và LƯU ý 280 100 CÂU H I V LU T DOANH NGHI P 2005 Cốt lõi tranh chấp mục đích thành lập cơng ty theo hợp đồng hợp tác kinh doanh ký ngày 21/04/2006 không đạt Theo hợp đồng nguyên đơn bị đơn thành lập công ty để thực kinh doanh dịch vụ giải phẫu thẩm mỹ nguyên đơn chịu trách nhiệm mặt giải phẫu thẩm mỹ công ty hoạt động Tuy nhiên, xác lập hợp đồng để thành lập cơng ty, ngun đơn khơng nói rõ cho bị đơn rõ khơng có chứng hành nghề để đăng ký kinh doanh dịch vụ giải phẫu thẩm mỹ Hợp đồng thành lập công ty loại hợp đồng trước đăng ký kinh doanh quy định Điều 11 Luật Doanh nghiệp 1999 Điều 14 Luật Doanh nghiệp 2005 Tuy nhiên, pháp luật chưa quy định rõ trường hợp hợp đồng thành lập công ty vơ hiệu hệ pháp lý Nếu áp dụng ngun tắc dân cơng ty bị giải thể trường hợp hợp đồng thành lập cơng ty vơ hiệu Có lẽ cần phải quy định cụ thể hợp đồng thành lập công ty mối liên hệ hợp đồng thành lập công ty công ty Về mặt thực tế cơng ty đời từ ý tưởng kinh doanh nhà đầu tư từ ý chí quan quản lý nhà nước, cho nên, thiết nghĩ thay đổi hẳn tư theo hướng coi hợp đồng thành lập công ty sở đời cơng ty, cịn đăng ký kinh doanh khai báo cho quan nhà nước để doanh nghiệp thức kinh doanh 100 CÂU H I V LU T DOANH NGHI P 2005 281 282 100 CÂU H I V LU T DOANH NGHI P 2005 In 1.300 cuốn, khổ 14,5x20,5cm, Công ty TNHH Dương Đông Giấy đăng ký xuất số: QĐXB 579/QĐLK-LĐ SĐKKH số 08 – 107/LĐ ngày 19/7/2010 In xong nộp lưu chiểu tháng năm 2010