Eric Nguyễn là Việt kiều, đã quay về định cư ở Việt Nam, cùng Thuỷ, Thân và Chương thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn Ánh Dương (gọi tắt là “Ánh Dương“), có trụ sở đóng tại thành phố Hồ Chí Minh. Ngành nghề kinh doanh của Ánh Dương theo Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh là đào tạo dạy nghề, kinh doanh thiết bị văn phòng, hàng kim khí điện máy, thiết bị y tế, hoá mỹ phẩm, hương liệu; cung cấp các dịch vụ đào tạo sử dụng, bảo dưỡng, sửa chữa, thay thế các thiết bị y tế. Trong cơ cấu góp vốn do các thành viên công ty thỏa thuận thông qua thì Eric góp 300 triệu đồng bằng tiền mặt (chiếm 30% số vốn điều lệ của công ty). Phần vốn góp của Thủy là chiếc xe ôtô được các bên thỏa thuận định giá là 150 triệu đồng (chiếm 15% vốn điều lệ của công ty). Thân góp vốn là văn phòng, kho bãi kinh doanh, các vật tư, thiết bị phục vụ cho kinh doanh của công ty và được các thành viên thỏa thuận định giá là 500 triệu đồng (chiếm 50% vốn điều lệ của công ty). Chương góp vốn bằng tiền mặt là 50 triệu đồng (chiếm 5% vốn điều lệ của công ty).
HỌC VIỆN TƯ PHÁP ĐỀ THI HỌC PHẦN LỚP ĐÀO TẠO NGHIỆP VỤ LUẬT SƯ TẠI TP HÀ NỘI Môn thi: Kỹ tư vấn pháp luật hợp đồng Thời gian làm bài: 150 phút Ngày thi: / /2020 I Tư vấn doanh nghiệp Eric Nguyễn Việt kiều, quay định cư Việt Nam, Thuỷ, Thân Chương thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn Ánh Dương (gọi tắt “Ánh Dương“), có trụ sở đóng thành phố Hồ Chí Minh Ngành nghề kinh doanh Ánh Dương theo Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh đào tạo dạy nghề, kinh doanh thiết bị văn phịng, hàng kim khí điện máy, thiết bị y tế, hoá mỹ phẩm, hương liệu; cung cấp dịch vụ đào tạo sử dụng, bảo dưỡng, sửa chữa, thay thiết bị y tế Trong cấu góp vốn thành viên cơng ty thỏa thuận thơng qua Eric góp 300 triệu đồng tiền mặt (chiếm 30% số vốn điều lệ công ty) Phần vốn góp Thủy xe ơtơ bên thỏa thuận định giá 150 triệu đồng (chiếm 15% vốn điều lệ cơng ty) Thân góp vốn văn phòng, kho bãi kinh doanh, vật tư, thiết bị phục vụ cho kinh doanh công ty thành viên thỏa thuận định giá 500 triệu đồng (chiếm 50% vốn điều lệ cơng ty) Chương góp vốn tiền mặt 50 triệu đồng (chiếm 5% vốn điều lệ công ty) Theo Điều lệ công ty thành viên trí thơng qua Thân làm chủ tịch Hội đồng thành viên (HĐTV), Thuỷ làm giám đốc Eric làm phó giám đốc cơng ty Điều lệ cơng ty quy định giám đốc người đại diện theo pháp luật công ty Sau công ty hoạt động năm, xảy bất đồng Chủ tịch HĐTV Giám đốc Với tư cách Chủ tịch HĐTV người có nhiều vốn hơn, Thân định cách chức Giám đốc công ty Thuỷ bổ nhiệm Eric làm giám đốc công ty thay Câu (1.0 điểm): Luật sư có nhận xét định Thân Tình tiết bổ sung Khơng đồng ý với định trên, Thuỷ tiếp tục giữ dấu cơng ty Ngay sau có định Thân, với danh nghĩa Ánh Dương, người đại diện theo pháp luật công ty, Thuỷ ký hợp đồng vay trị giá 700 triệu đồng với Công ty Phương Đông Theo hợp đồng, Công ty Phương Đông chuyển số tiền 700 triệu đồng cho Ánh Dương, nhiên toàn số tiền Thuỷ chuyển sang tài khoản cá nhân Được biết, tổng giá trị tài sản Ánh Dương thời điểm 1,2 tỷ Sau biết nội Ánh Dương có mâu thuẫn, Cơng ty Phương Đơng nộp đơn kiện yêu cầu Ánh Dương phải hồn trả số tiền 700 triệu đồng mà cơng ty cho vay, bồi hoàn thiệt hại mà Ánh Dương gây cho công ty Phương Đông Câu (2.0 điểm): Theo anh (chị), hợp đồng vay nợ Thuỷ cơng ty Phương Đơng có hiệu lực pháp luật hay khơng? Tại sao? Tình tiết bổ sung Ánh Dương không đồng ý trả 700 triệu cho Công ty Phương Đơng cho khoản vay riêng Thuỷ công ty Phương Đông Câu (2.0 điểm): Ý kiến pháp lý luật sư II Tư vấn hợp đồng: Đầu năm 2009, Đoàn Anh Tuấn tham gia góp vốn với Đinh Thị Lam Tạ Thanh Xuân để tiến hành thành lập công ty hoạt động lĩnh vực kinh doanh mặt hàng điện máy, điện dân dụng, dự kiến tên doanh nghiêp Công ty TNHH Trường Phú Trước tiến hành thủ tục để thành lập Công ty, Xuân đại diện cho sáng lập viên thuê khu đất có diện tích 500m2 doanh nghiệp tư nhân Hà Thái Doanh nghiệp bà Lê Thanh Huyền làm chủ với nội dung sau: (i) Bên A: Bên cho thuê - DNTN Hà Thái Đại diện: Lê Thanh Huyền Chức vụ: Chủ DN Hộ thường trù: số 29 phố Kim Ngưu, quận Hai Bà Trưng, Hà Nội (ii) Bên B: Công ty TNHH Trường Phú Đại diện: Tạ Thanh Xuân Chức vụ: đại diện cho sáng lập viên công ty (iii) Bên A đồng ý cho thuê khu đất với diện tích 500m2 nằm địa bàn xã Minh Khai, huyện Từ Liêm, Hà Nội, bao gồm tồn diện tích mặt bằng, phòng xây cấp III, trang thiết bị nội thất có sẵn để Bên B làm xưởng sản xuất trụ sở giao dịch Thời gian thuê cho thuê (năm) năm kể từ ngày bên B thức chuyển đến Dự kiến ngày chuyển đến 15/9/2009, công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Để đảm bảo thực hợp đồng, ông Xuân dự định bỏ tiền cá nhân 100 triệu để đặt cọc trước cho bà Huyền Anh (chị) Xuân xin ý kiến tư vấn Câu (2.0 điểm): Anh (chị) tư vấn cho khách hàng nội dung để đảm bảo an tồn pháp lý cho khách hàng Tình tiết bổ sung Các bên có ý định đưa bà Huyền vào Công ty bà Huyền góp vốn tiền thuê hợp đồng thuê nhà Câu (1.5 điểm): Luật sư lưu ý bên vấn đề việc góp vốn nói Tình tiết bổ sung Cuối bà Huyền tham gia vào Cơng ty góp vốn tiền mặt Cơng ty cho góp vốn dần thời hạn năm Hợp đồng thuê trụ sở ký bên phù hợp qui định pháp luật thẩm quyền ký kết vào ngày 15/11/2009 Theo hợp đồng tiền thuê toán theo phương thức năm toán lần, lần vào tháng lần vào tháng hàng năm Khi ký hợp đồng, Xuân (với tư cách người đại diện theo pháp luật Trường Phú) toán cho doanh nghiệp Hà Thái 90 triệu tiền thuê nhà cho 06 tháng Vì lý cơng việc kinh doanh khơng thuận lợi chưa có tiền toán cho 06 tháng nên Xuân đề nghị phía Hà Thái cho chậm lại thời gian Do chưa nhận tiền thuê trụ sở, doanh nghiệp Hà Thái có cơng văn gửi Cơng ty Trường Phú yêu cầu toán khoản tiền Trường Phú khơng chịu tốn Sau nhiều lần địi nợ khơng thành, ngày 15/07/2010, doanh nghiệp Hà Thái có đơn kiện gửi đến Tịa án có thẩm quyền giải vụ việc Câu (1.5 điểm): Theo anh (chị), tranh chấp hợp đồng tranh chấp thành viên công ty với Công ty hay tranh chấp hợp đồng? Tại sao? (Học viên sử dụng văn pháp luật ) Chữ ký giảng viên Phiếu Chấm thi học phần Môn Tư vấn pháp luật - Lớp Luật sư 9.1 M,K Số phách: Câu âu 0đ) Nội dung trả lời - - Quyết định nói trái qui định pháp luật thẩm quyền cách chức Giám đốc thuộc Hội đồng thành viên thẩm quyền cá nhân Chủ tịch Hội đồng thành viên (điểm đ khoản Điều 47, khoản Điều 52 Luật DN) Để cách chức Thành, cần phải tiến hành thủ tục họp Hội đồng thành viên hợp lệ, biểu thông qua theo tỷ lệ Điều lệ Luật DN quy định, sở Chủ tịch HĐTV ban hành định cách chức Giám đốc cũ, bổ nhiệm Giám đốc mới; Điểm 0.75 Mặt khác việc cách chức coi hình thức kỷ luật lao động nên trình tự, thủ tục phải phù hợp với qui định 0.25 pháp luật lao động âu Theo qui định Luật Doanh nghiệp khó kết luận hợp đồng 0đ) có bị vơ hiệu hay không, bởi: - Điểm d khoản Điều 47 qui định thẩm quyền thông qua hợp đồng vay có giá trị lớn 50% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài thời điểm công bố gần thuộc Hội đồng thành viên; việc Thủy tự ký kết hợp đồng mà không thông qua Hội đồng thành viên vi phạm qui định pháp luật; - Tuy nhiên, Điều 59 Luật Doanh nghiệp qui định trường hợp 2.0 hợp đồng phải Hội đồng thành viên chấp nhận (nếu khơng có chấp nhận bị vô hiệu) lại không qui định trường hợp điểm d khoản Điều 47 nói Trên nguyên tắc chung bảo vệ lợi ích doanh nghiệp trước giao dịch có giá trị lớn giao dịch dễ phát sinh tư lợi cho hợp đồng nói khơng có hiệu lực pháp luật (Giảng viên đánh giá theo ý trình bày học viên linh hoạt cho điểm) âu - Mặc dù Thủy bị cách chức việc thay đổi người đại diện 0.75 0đ) trước pháp luật Cơng ty chưa pháp luật thức ghi nhận nên Thủy có quyền nhân danh Cơng ty để ký hợp đồng - Tuy nhiên, phân tích câu 2, hợp đồng buộc phải thông qua 0.75 Hội đồng thành viên Thủy tự ý giao kết hợp đồng chuyển tiền sang tài khoản cá nhân nên có dấu hiệu để suy đốn Thủy ký hợp đồng với tư cách cá nhân - Trường hợp không chứng minh Thủy ký hợp đồng với tư cách cá nhân, Cơng ty phải có trách nhiệm trả nợ có quyền khởi 0.5 kiện yêu cầu Thủy hoàn trả khoản vay vụ án dân (điểm g Điểm thi khoản Điều 41 Luật Doanh nghiệp) hành vi Thủy đủ dấu hiệu cấu thành tội phạm hình sự, vụ việc giải theo tố tụng hình Câu (2.0đ) - - Câu (1.5đ) Câu (1.5đ) - - Làm rõ đối tượng thuê quyền sử dụng đất hay tài sản đất hợp đồng thuê quyền sử dụng đất quyền sử dụng đất DNTN Hà Thái phải phép cho thuê lại Phải xác định rõ tư cách chủ thể ơng Xn để tránh tình trạng nhầm lẫn việc ông Xuân đứng thực nghĩa vụ với tư cách cá nhân việc ông Xuân đại diện cho người sáng lập viên thực nghĩa vụ Lưu ý soạn thảo nội dung văn đặt cọc đảm bảo chặt chẽ, phù hợp qui định pháp luật Phải có văn xác định rõ tài sản góp vốn bà Huyền tiền mặt; qui định thời hạn góp đủ chế tài xử lý trường hợp thay đổi việc góp vốn từ tiền cho thuê nhà - Phải xác lập hợp đồng thuê tài sản bà Huyền với Cơng ty, điều khoản tốn nói rõ việc khấu trừ tiền thuê Tranh chấp nói tranh chấp hợp đồng mặt pháp lý tư cách góp vốn bà Huyền khác với tư cách chủ thể hợp đồng cho thuê tài sản; trường hợp hai tư cách chất quan hệ khơng tranh chấp liên quan đến vốn góp thành viên (Nghị 01/2005 ngày 31/3/2005 TANDTC) 1.0 0.5 0.5 0.75 0.75 1.5 Tổng Chữ ký giảng viên chấm HỌC VIỆN TƯ PHÁP ĐỀ THI HỌC PHẦN LỚP ĐÀO TẠO NGHIỆP VỤ LUẬT SƯ TẠI TP HÀ NỘI Môn thi: Kỹ tư vấn pháp luật hợp đồng Thời gian làm bài: 150 phút Ngày thi: / /2010 II Tư vấn doanh nghiệp Eric Nguyễn Việt kiều, quay định cư Việt Nam, Thuỷ, Thân Chương thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn Ánh Dương (gọi tắt “Ánh Dương“), có trụ sở đóng thành phố Hồ Chí Minh Ngành nghề kinh doanh Ánh Dương theo Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh đào tạo dạy nghề, kinh doanh thiết bị văn phòng, hàng kim khí điện máy, thiết bị y tế, hố mỹ phẩm, hương liệu; cung cấp dịch vụ đào tạo sử dụng, bảo dưỡng, sửa chữa, thay thiết bị y tế Trong cấu góp vốn thành viên cơng ty thỏa thuận thơng qua Eric góp 300 triệu đồng tiền mặt (chiếm 30% số vốn điều lệ cơng ty) Phần vốn góp Thủy xe ôtô bên thỏa thuận định giá 150 triệu đồng (chiếm 15% vốn điều lệ cơng ty) Thân góp vốn văn phòng, kho bãi kinh doanh, vật tư, thiết bị phục vụ cho kinh doanh công ty thành viên thỏa thuận định giá 500 triệu đồng (chiếm 50% vốn điều lệ công ty) Chương góp vốn tiền mặt 50 triệu đồng (chiếm 5% vốn điều lệ công ty) Theo Điều lệ cơng ty thành viên trí thơng qua Thân làm chủ tịch Hội đồng thành viên (HĐTV), Thuỷ làm giám đốc Eric làm phó giám đốc công ty Điều lệ công ty quy định giám đốc người đại diện theo pháp luật công ty Sau công ty hoạt động năm, xảy bất đồng Chủ tịch HĐTV Giám đốc Với tư cách Chủ tịch HĐTV người có nhiều vốn hơn, Thân định cách chức Giám đốc công ty Thuỷ bổ nhiệm Eric làm giám đốc công ty thay Câu (1.0 điểm): Luật sư có nhận xét định Thân Tình tiết bổ sung Không đồng ý với định trên, Thuỷ tiếp tục giữ dấu công ty Ngay sau có định Thân, với danh nghĩa Ánh Dương, người đại diện theo pháp luật công ty, Thuỷ ký hợp đồng vay trị giá 700 triệu đồng với Công ty Phương Đông Theo hợp đồng, Công ty Phương Đông chuyển số tiền 700 triệu đồng cho Ánh Dương, nhiên toàn số tiền Thuỷ chuyển sang tài khoản cá nhân Được biết, tổng giá trị tài sản Ánh Dương thời điểm 1,2 tỷ Sau biết nội Ánh Dương có mâu thuẫn, Cơng ty Phương Đơng nộp đơn kiện yêu cầu Ánh Dương phải hoàn trả số tiền 700 triệu đồng mà công ty cho vay, bồi hoàn thiệt hại mà Ánh Dương gây cho công ty Phương Đông Câu (2.0 điểm): Theo anh (chị), hợp đồng vay nợ Thuỷ cơng ty Phương Đơng có hiệu lực pháp luật hay khơng? Tại sao? Tình tiết bổ sung Ánh Dương khơng đồng ý trả 700 triệu cho Công ty Phương Đông cho khoản vay riêng Thuỷ công ty Phương Đông Câu (2.0 điểm): Ý kiến pháp lý luật sư II Tư vấn hợp đồng: Đầu năm 2009, Đoàn Anh Tuấn tham gia góp vốn với Đinh Thị Lam Tạ Thanh Xuân để tiến hành thành lập công ty hoạt động lĩnh vực kinh doanh mặt hàng điện máy, điện dân dụng, dự kiến tên doanh nghiêp Công ty TNHH Trường Phú Trước tiến hành thủ tục để thành lập Công ty, Xuân đại diện cho sáng lập viên thuê khu đất có diện tích 500m2 doanh nghiệp tư nhân Hà Thái Doanh nghiệp bà Lê Thanh Huyền làm chủ với nội dung sau: (iv) Bên A: Bên cho thuê - DNTN Hà Thái Đại diện: Lê Thanh Huyền Chức vụ: Chủ DN Hộ thường trù: số 29 phố Kim Ngưu, quận Hai Bà Trưng, Hà Nội (v) Bên B: Công ty TNHH Trường Phú Đại diện: Tạ Thanh Xuân Chức vụ: đại diện cho sáng lập viên công ty (vi) Bên A đồng ý cho thuê khu đất với diện tích 500m2 nằm địa bàn xã Minh Khai, huyện Từ Liêm, Hà Nội, bao gồm tồn diện tích mặt bằng, phịng xây cấp III, trang thiết bị nội thất có sẵn để Bên B làm xưởng sản xuất trụ sở giao dịch Thời gian thuê cho thuê (năm) năm kể từ ngày bên B thức chuyển đến Dự kiến ngày chuyển đến 15/9/2009, công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Để đảm bảo thực hợp đồng, ông Xuân dự định bỏ tiền cá nhân 100 triệu để đặt cọc trước cho bà Huyền Anh (chị) Xuân xin ý kiến tư vấn Câu (2.0 điểm): Anh (chị) tư vấn cho khách hàng nội dung để đảm bảo an tồn pháp lý cho khách hàng Tình tiết bổ sung Các bên có ý định đưa bà Huyền vào Cơng ty bà Huyền góp vốn tiền thuê hợp đồng thuê nhà Câu (1.5 điểm): Luật sư lưu ý bên vấn đề việc góp vốn nói Tình tiết bổ sung Cuối bà Huyền tham gia vào Cơng ty góp vốn tiền mặt Cơng ty cho góp vốn dần thời hạn năm Hợp đồng thuê trụ sở ký bên phù hợp qui định pháp luật thẩm quyền ký kết vào ngày 15/11/2009 Theo hợp đồng tiền thuê toán theo phương thức năm toán lần, lần vào tháng lần vào tháng hàng năm Khi ký hợp đồng, Xuân (với tư cách người đại diện theo pháp luật Trường Phú) toán cho doanh nghiệp Hà Thái 90 triệu tiền thuê nhà cho 06 tháng Vì lý cơng việc kinh doanh khơng thuận lợi chưa có tiền tốn cho 06 tháng nên Xuân đề nghị phía Hà Thái cho chậm lại thời gian Do chưa nhận tiền thuê trụ sở, doanh nghiệp Hà Thái có cơng văn gửi Cơng ty Trường Phú yêu cầu toán khoản tiền Trường Phú khơng chịu tốn Sau nhiều lần địi nợ khơng thành, ngày 15/07/2010, doanh nghiệp Hà Thái có đơn kiện gửi đến Tịa án có thẩm quyền giải vụ việc Câu (1.5 điểm): Theo anh (chị), tranh chấp hợp đồng tranh chấp thành viên công ty với Công ty hay tranh chấp hợp đồng? Tại sao? (Học viên sử dụng văn pháp luật ) Chữ ký giảng viên HỌC VIỆN TƯ PHÁP ĐỀ THI TỐT NGHIỆP LỚP ĐÀO TẠO NGHIỆP VỤ LUẬT SƯ TẠI CẦN THƠ Môn thi: Kỹ tư vấn pháp luật hợp đồng Thời gian làm bài: 240 phút Ngày thi: / /2009 I Tư vấn doanh nghiệp Sau tốt nghiệp chuyên ngành tài ngân hàng Singapore, Hòa, Thuận Thủy dự định thành lập công ty thực dịch vụ tư vấn tài chính, ngân hàng đầu tư Việt Nam Mỗi người có mong muốn sau công ty dự định thành lập: Hịa: Cơng ty có cấu tổ chức khoa học, chặt chẽ, đảm bảo tính linh hoạt phối hợp tốt phận công ty để tiến hành hoạt động kinh doanh; thành viên cá nhân tổ chức; việc khơng tiếp tục tham gia kinh doanh thành viên khơng ảnh hưởng đến hoạt động bình thường cơng ty; Thuận: Các rủi ro thành viên không ảnh hưởng đến tồn công ty; Các thành viên tặng cho phần vốn cho cha, mẹ, để người tặng cho tiếp tục thành viên cơng ty; Cơng ty chuyển đổi sang loại hình doanh nghiệp khác cần thiết; Khi đáp ứng đủ điều kiện cho phép cơng ty phát hành trái phiếu để huy động vốn từ bên ngồi; Thủy: Việc chuyển nhượng phần vốn góp thành viên phải cân nhắc đến tồn phát triển công ty quyền lợi thành viên cơng ty; Ngồi số vốn đóng góp khơng muốn bị thiệt hại thêm cơng ty bị thua lỗ: Để thành lập công ty phù hợp với nguyện vọng thành viên quy định pháp luật, thành viên đề nghị luật sư tư vấn số vấn đề có liên quan đến việc thành lập công ty Câu hỏi (1 điểm): Luật sư tư vấn cho thành viên lựa chọn loại hình doanh nghiệp phù hợp với yêu cầu nêu ? Hãy pháp luật làm sở để tư vấn ? Câu hỏi (1.5 điểm): Luật sư tư vấn cho tư vấn cho Hòa, Thuận Thủy điều kiện cần đáp ứng để tiến hành việc thành lập cơng ty cổ phần ? Tình bổ sung Trên thực tế, số tình thực tế phát sinh nên 7/2/2008, Cơng ty Cổ phần Tư vấn tài FSET ("FSET") đời với tổng số vốn điều lệ tỷ đồng Hòa làm Tổng Giám đốc, người đại diện theo pháp luật FSET Ngồi Hịa, Thuận Thủy cịn có thêm hai thành viên sáng lập Thuận Thành Các thành viên đóng góp phần vốn vào FSET sau: Hịa 40% vốn điều lệ, Thuận 20% vốn điều lệ, Thủy 20% vốn điều lệ, Tuân 5% vốn điều lệ, Thành 15% vốn điều lệ Biết FSET phát hành loại cổ phần cổ phần phổ thông Sau FSET vào hoạt động năm FSET có nhu cầu cần tăng vốn điều lệ để mở rộng ngành nghề kinh doanh, thành viên công ty trí tăng vốn điều lệ FSET lên 10 tỷ đồng Tuy nhiên, khơng có tiền để góp vốn thêm nên đến hạn góp vốn, Thành khất lần việc góp vốn Các thành viên khác FSET có đề nghị đóng thay phần vốn Thành gặp phải phản đối gay gắt bất lịch Thành Một số ngày sau Thành liên tục sử dụng nhiều kênh thơng tin nói xấu, bơi nhọ danh dự thành viên Công ty đặc biệt cho việc Hội đồng Quản trị tăng vốn hành vi "cá lớn nuốt cá bé", ảnh hưởng bất lợi đến Các thành viên bất bình đề nghị Hội đồng Quản trị miễn nhiệm tư cách thành viên FSET Thành Thành yêu cầu FSET trả lại toàn số vốn góp tính theo khoản tiền bồi thường tương ứng với 300 triệu đồng phần tăng thêm vốn góp Thành chấp nhận Câu hỏi (1 điểm): Theo Luật sư, Hội đồng Quản trị FSET miễn nhiệm tư cách thành viên công ty Thành hay không? Vì sao? Câu hỏi (1 điểm): Theo Luật sư yêu cầu Thành có sở pháp lý hay khơng? Vì sao? Câu hỏi (1 điểm): Luật sư tư vấn cho FSET giải pháp để giải yêu cầu Thành ? II Tư vấn hợp đồng Công ty Dệt Kim Thiện Mỹ ("Thiện Mỹ") doanh nghiệp chuyên sản xuất xuất sản phẩm dệt, may Do nhận đơn đặt hàng lớn từ phía đối tác nên Thiện Mỹ mong muốn tìm kiếm doanh nghiệp gia cơng phần đơn hàng, bao gồm việc dệt vải pique mộc, cổ áo, bo tay rib Đọc thông báo Thiện Mỹ, Công ty TNHH dệt may Tuấn Phong ("Tuấn Phong") có trụ sở 34, Xn Thủy, Hà Nội có gọi điện đến Thiện Mỹ liên hệ việc đàm phán ký kết hợp đồng Ngày 2.2.2009, Thiện Mỹ có gửi cho Tuấn Phong dự thảo Hợp đồng có điều khoản sau: Nội dung cơng việc: Tuấn Phong có trách nhiệm gia cơng dệt vải pique mộc, cổ áo, bo tay rib cho Thiện Mỹ theo yêu cầu kỹ thuật quy định chi tiết Phụ lục Hợp đồng Nguyên liệu gia công: Thiện Mỹ cung cấp cho Tuấn Phong nguyên liệu dệt quy định chi tiết Phụ lục Hợp đồng Giá trị hợp đồng phương thức toán: Tổng giá trị hợp đồng 900.000.000 đ (chín trăm triệu đồng), toán làm nhiều lần vào chất lượng, số lượng hàng gia công thực nhận lực tài Thiện Mỹ thời điểm; Thời hạn gia công bàn giao sản phẩm: 60 ngày (cộng trừ ngày); Bồi thường phạt vi phạm hợp đồng: Nếu Tuấn Phong gia công sản phẩm không chất lượng theo quy định Hợp đồng, Tuấn phong phải bồi thường cho Thiện Mỹ 50% tổng giá trị hợp đồng sau ngày kể từ ngày Thiện Mỹ có yêu cầu Nếu Tuấn Phong vi phạm thời gian gia công, Tuấn Phong phải bồi thường toàn thiệt hại phát sinh việc Thiện Mỹ không thực Hợp đồng với đối tác Điều khoản chấm dứt hợp đồng trước thời hạn: Thiện Mỹ có quyền chấm dứt hợp đồng trước thời hạn việc thông báo văn cho Tuấn Phong thời điểm Tuy nhiên, quy định Thiện Mỹ chịu toàn thiệt hại nguyên liệu mà Tuấn Phong gia công, Tuấn Phong chịu phần nhỏ thiệt hại phí gia cơng không yêu cầu khoản bồi thường Điều khoản giải tranh chấp: Mọi tranh chấp phát sinh giải tinh thần thương lượng hòa giải thời hạn 60 ngày Nếu thời gian bên có quyền đưa tranh chấp giải Trọng tài Tòa án Phán Trọng tài Tịa án có giá trị bắt buộc thi hành bên Để hạn chế rủi ro xảy ra, Tuấn Phong đề nghị Luật sư tư vấn số vấn đề có liên quan đến Hợp đồng Câu hỏi (1 điểm):Luật sư tư vấn cho Tuấn Phong vấn đề kiểm tra thực để đảm bảo hiệu lực Hợp đồng ? Câu hỏi (1,5 điểm): Luật sư nhận diện điều khoản bất lợi cho Tuấn Phong dự thảo Hợp đồng nêu soạn thảo văn tư vấn cho Tuấn Phong phân tích điều khoản bất lợi ? Câu hỏi (1 điểm): Luật sư soạn thảo lại điều khoản mà Luật sư cho bất lợi cho Tuấn Phong? Câu hỏi (1 điểm): Với điều khoản giải tranh chấp trên, có tranh chấp xảy sau ký kết Hợp đồng, bên có bắt buộc phải tiến hành thương lương, hòa giải trước khởi kiện quan có thẩm quyền hay khơng? Trung tâm trọng tài quốc tế X có thụ lý tranh chấp bên bên khởi kiện Trung tâm hay khơng ? Vì sao? (Học viên sử dụng tài liệu theo quy định ) ĐÁP ÁN ĐỀ THI TỐT NGHIỆP CẦN THƠ (Môn: Kỹ tư vấn pháp luật) SP: Câu Nội dung trả lời (1 đ) Luật sư tư vấn cho thành viên lựa chọn loại hình cơng ty TNHH hai thành viên trở lên để tiến hành hoạt động kinh doanh, vì: Với u cầu thành viên, có loại hình Cty TNHH đáp ứng tất mong muốn tất thành viên, có loại hình Cơng ty TNHH kiểm sốt việc chuyển nhượng phần vốn góp thành viên phải cân nhắc đến tồn phát triển Công ty quyền lợi thành viên cơng ty Loại hình Cơng ty cổ phần đáp ứng mong muốn khác không đáp ứng mong muốn Căn pháp lý:học viên liệt kê điều luật Công ty TNHH, Công ty Cổ phần mà liên quan đến mong muốn thành viên (1,5 đ) (1 đ) (1 đ) (1 đ) ĐC 0.75 0.25 Để thành lập công ty cổ phần, thành viên cần đáp ứng điều kiện sau: - Điều kiện chủ thể: kiểm tra xem thành viên có thuộc trường hợp bị cấm thành lập quản lý doanh nghiệp theo quy định khoản Điều 13 LDN 2005 hay khơng Nếu có thành viên bị cấm thành lập doanh nghiệp phải có thêm thành viên tham gia để đảm bảo số lượng thành viên tối thiểu theo quy định pháp luật; - Điều kiện ngành nghề kinh doanh: kiểm tra xem ngành nghề kinh doanh mà thành viên dự kiến kinh doanh có thuộc trường hợp bị cấm kinh doanh kinh doanh có điều kiện hay khơng Nếu thuộc lĩnh vực, ngành nghề kinh doanh có điều kiện điều kiện chứng hành nghề, vốn pháp định, điều kiện loại hình doanh nghiệp, điều kiện khác phải đáp ứng trước kinh doanh thành viên có đáp ứng hay khơng; - Điều kiện tên doanh nghiệp: kiểm tra xem tên doanh nghiệp dự định đặt theo quy định Điều 31, 32, 33 34 Luật Doanh nghiệp 2005 hay không? - Điều kiện trụ sở, hồ sơ đăng ký kinh doanh lệ phí đăng ký kinh doanh theo quy định khoản 3, khoản 4, khoản Điều 24 LDN 2005; - Hội đồng quản trị quyền miễn nhiệm tư cách thành viên cơng ty Thành - Bởi vì, tư cách thành viên cơng ty Thành xác lập sở quyền thành lập quản lý doanh nghiệp theo quy định khoản Điều 13 LDN 2005 sở định Hội đồng quản trị Mặt khác, theo quy định khoản Điều 108 LDN 2005, HĐQT khơng có quyền nhiệm vụ - u cầu Thành khơng có sở pháp lý - Giải thích: FSET phát hành loại cổ phần cổ phần phổ thông, bên cạnh u cầu Thành u cầu rút lại phần vốn góp nên vi phạm quy định khoản Điều 80 LDN 2005; - Tuy nhiênThành có quyền u cầu Cơng ty mua lại phần vốn góp theo Đ90 LDN FSET tham khảo giải pháp sau để giải yêu cầu Thành: - Mua lại cổ phần Thành theo quy định Điều 90 LDN 2005; Đề nghị Thành chuyển nhượng lại cổ phần cho thành viên công ty 0,5 0,5 0,25 0,25 0.25 0.75 0.25 0.5 0.25 0,5 ĐĐ cho phép Thành chuyển nhượng tự theo giá thị trường; (1 đ) Các vấn đề Tuấn phong cần kiểm tra thực để đảm bảo hiệu lực Hợp đồng; - Kiểm tra xem việc Thiện Mỹ ký Hợp đồng với Tuấn Phong có theo ngành, nghề ghi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh hay không Cần đề nghị Thiện Mỹ cung cấp Bản cơng chứng tất lần sửa đổi có; - (1,5 đ) Điều lệ (bản nhất): để xác định người đại diện theo pháp luật công ty có thẩm quyền thay mặt cơng ty ký hợp đồng với Tuấn Phong Kết hợp với thông tin Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh để xác định cụ thể cá nhân đại diện theo pháp luật cho công ty Mặt khác, thông qua Điều lệ kiểm tra xem thẩm quyền định việc ký kết Hợp đồng gia công thuộc người đại diện theo pháp luật công ty hay bắt buộc phải Hội đồng quản trị định Nếu có việc ủy quyền ký kết Hợp đồng cần đề nghị cung cấp Giấy ủy quyền để kiểm tra hiệu lực Giấy ủy quyền phạm vi ủy quyền; 0,25 0,5 0,25 Những điều khoản bất lợi cho Tuấn Phong: */Giá trị hợp đồng phương thức tốn: - Điều khoản khơng rõ ràng, theo hồn tồn hiểu Thiện Mỹ có quyền chủ động định việc toán thành nhiều lần vào “năng lực tài Thiện Mỹ thời điểm”; */ Thời gian bàn giao sản phẩm: cộng trừ ngày chưa quy định phương thức tính thời hạn */ Bồi thường Phạt vi phạm: - - 0,25 0,25 025 Xét tính hợp lý quan hệ Hợp đồng: Nếu Hợp đồng ký kết Tuấn Phong giao gia cơng phần Hợp đồng mà Thiện Mỹ ký với đối tác khơng phải gia cơng tồn Do đó, có vi phạm thời gian gia cơng xảy Tuấn Phong phải bồi thường toàn thiệt hại phát sinh Thiện Mỹ không thực Hợp đồng với đối tác bất hợp lý Đặc biệt điều khoản quy định trách nhiệm Tuấn Phong mà không quy định trách nhiệm Thiện Mỹ */ Điều khoản chấm dứt Hợp đồng trước thời hạn: - Gây bất lợi lớn cho Tuấn Phong Thiện Mỹ có quyền chấm dứt Hợp đồng thời điểm nào.Tuấn Phong không quyền đòi bồi thường mà phải tự gánh chịu chi phí gia cơng; Phần soạn thảo văn tư vấn giảng viên vào cấu trúc hình thức việc triển khai phân tích nội dung ý điểm; (1 đ) 0,5 0,25 0,5 Sửa lại điều khoản theo phân tích trên; 0.5 Ngồi điều khoản bồi thường phạt vi phạm cần bổ sung thêm quy định điều khoản 0.5 phạt vi phạm Hợp đồng theo quy định Điều 301 LTM 2005 khơng có điều khoản phạt bất lợi có vi phạm hợp đồng mà chưa có thiệt hại xảy (mất quyền phạt hợp đồng) 9 (1 đ) - Không bắt buộc, điều khoản thể tinh thần thiện chí thực hợp đồng khơng phải điều kiện khởi kiện theo luật định; - Trung tâm trọng tài X có thẩm quyền bên có văn thỏa thuận bổ sung rõ đích danh Trung tâm trọng tài X có thẩm quyền giải tranh chấp thỏa thuận trọng tài bên Hợp đồng khơng có hiệu lực Tổng điểm: (Bằng chữ:… ) Chữ ký giảng viên 0,5 0,5 ... góp thành viên (Nghị 01/2005 ngày 31/3/2005 TANDTC) 1.0 0.5 0.5 0.75 0.75 1.5 Tổng Chữ ký giảng viên chấm HỌC VIỆN TƯ PHÁP ĐỀ THI HỌC PHẦN LỚP ĐÀO TẠO NGHIỆP VỤ LUẬT SƯ TẠI TP HÀ NỘI Môn thi: ... PHÁP ĐỀ THI TỐT NGHIỆP LỚP ĐÀO TẠO NGHIỆP VỤ LUẬT SƯ TẠI CẦN THƠ Môn thi: Kỹ tư vấn pháp luật hợp đồng Thời gian làm bài: 240 phút Ngày thi: / /2009 I Tư vấn doanh nghiệp Sau tốt nghiệp. .. tài Tòa án Phán Trọng tài Tòa án có giá trị bắt buộc thi hành bên Để hạn chế rủi ro xảy ra, Tuấn Phong đề nghị Luật sư tư vấn số vấn đề có liên quan đến Hợp đồng Câu hỏi (1 điểm) :Luật sư tư vấn