4 Giỏo trỡnh Luật ngõn hàng Việt Nam-Trường Đại học Luật Hà Nội-Nxb Cụng an nhõn dõn 2007 tr
1.5 Thủ tục bảo lónh ngõn hàng
Trờn nguyờn tắc đảm bảo quyền tự do kinh doanh của cỏc TCTD, phỏp luật cho phộp TCTD được quy định cụ thể về trỡnh tự, thủ tục và điều kiện được bảo lónh
Ngõn hàng bảo lónh (tổ chức tớn dụng)
Bờn được bảo lónh
(khỏch hàng) Bờn nhận bảo lónh(người thụ hưởng) (a)
(1) (2)
(3) (4)
mà khỏch hàng phải tuõn thủ khi đề nghị bảo lónh tại Điều 17 Quy chế bảo lónh ngõn hàng.
Nghiệp vụ bảo lónh ngõn hàng thường được thực hiện theo cỏc bước sau:
Sơ đồ: Quy trỡnh nghiệp vụ bảo lónh ngõn hàng
Trong đó:
(a): Khỏch hàng ký cỏc hợp đồng với bờn thứ ba về thanh toỏn, xõy dựng hay vay vốn… Bờn thứ ba yờu cầu phải cú bảo lónh của ngõn hàng.
(1) Khỏch hàng làm đơn xin được bảo lónh gửi ngõn hàng. Ngõn hàng sẽ thực hiện phõn tớch khỏch hàng để tỡm hiểu về yờu cầu bảo lónh cũng như mức độ rủi ro. Nếu đồng ý, ngõn hàng và khỏch hàng sẽ ký hợp đồng dịch vụ bảo lónh và phỏt hành thư bảo lónh.
(2) Ngõn hàng (hoặc khỏch hàng) thụng bỏo về thư bảo lónh cho bờn thứ ba. (3) Theo như đó thoả thuận với khỏch hàng và bờn thứ ba, ngõn hàng thực hiện việc bảo lónh cho khỏch hàng bằng thủ tục lập văn thư bảo lónh( cam kết bảo lónh) hợp thức để gửi cho bờn nhận bảo lónh. Ngõn hàng thực hiện nghĩa vụ bảo lónh với bờn nhận bảo lónh nếu nghĩa vụ đú xảy ra.
(4) Theo như hợp đồng dịch vụ bảo lónh đó ký với khỏch hàng, ngõn hàng yờu cầu khỏch hàng phải thực hiện cỏc nghĩa vụ tài chớnh đối với ngõn hàng ( trả nợ gốc, lói, hoặc phớ).
Bước 1: Khỏch hàng làm đơn xin được bảo lónh gửi ngõn hàng ghi rừ số tiền,
điều kiện bảo lónh.
Muốn được ngõn hàng bảo lónh thỡ khỏch hàng phải cung cấp cỏc tài liệu cho ngõn hàng bảo lónh, phải chịu trỏch nhiệm phỏp luật về tớnh đầy đủ, trung thực, chớnh xỏc và hợp phỏp của cỏc tài liệu.
Cỏc tài liệu ngõn hàng yờu cầu khỏch hàng xuất trỡnh bao gồm: • Đơn xin bảo lónh gửi ngõn hàng phỏt hành:
Là văn bản của người xin bảo lónh gửi ngõn hàng phục vụ mỡnh yờu cầu ngõn hàng này phỏt hành thư bảo lónh cho bờn thứ ba hưởng một khoản tiền nhất định để đảm bảo thực hiện cỏc cam kết trong hợp đồng thương mại.
• Tài liệu về năng lực tài chớnh của người xin bảo lónh: - Bỏo cỏo cõn đối tài chớnh.
- Bỏo cỏo cõn đối lói lỗ. - Bỏo cỏo lưu chuyển tiền tệ.
• Tài liệu liờn quan đến hợp đồng được bảo lónh: - Dự ỏn đầu tư hoặc phương ỏn sản xuất kinh doanh khả thi. - Nội dụng hợp đồng thương mại hay đơn đặt hàng.
• Tài liệu đảm bảo cho việc phỏt hành thư bảo lónh:
- Người xin bảo lónh phải cú tài khoản mở tại ngõn hàng phỏt hành. - Tuỳ theo khả năng tài chớnh và độ tớn nhiệm của khỏch hàng, ngõn hàng cú quyền:
+ Yờu cầu người xin bảo lónh ký quỹ bằng tiền tại ngõn hàng từ 5-100%. + Hoặc phải cú tài sản thế chấp, cầm cố.
+ Hoặc phải cú bảo lónh của bờn thứ ba.
- Ngoài ra, ngõn hàng cần thu thập thờm cỏc thụng tin về khỏch hàng từ cỏc thụng tin trực tiếp, từ bỏo chớ, tạp chớ, từ trung tõm thụng tin tớn dụng NHNN Việt Nam CIC (Credit information center)… Giống như cho vay thụng thường, quỏ trỡnh phõn tớch, đỏnh giỏ khỏch hàng chủ yếu nhằm lượng hoỏ rủi ro về phớa khỏch hàng.
Bước 2: Ký hợp đồng cấp bảo lónh với khỏch hàng.
Hợp đồng cấp bảo lónh là hợp đồng độc lập với hợp đồng thương mại giữa khỏch hàng và ngõn hàng thể hiện ràng buộc tài chớnh giữa ngõn hàng và bờn thứ ba. Nội dung chớnh của hợp đồng được lập theo đỳng quy định của phỏp luật như đó núi ở phần trờn, bao gồm:
- Số tiền bảo lónh của ngõn hàng: số tiền bảo lónh giới hạn mức chi trả của ngõn hàng bảo lónh đối với bờn thụ hưởng. Khi xảy ra sự vi phạm của khỏch hàng được bảo lónh với bờn cú quyền, bờn cú quyền khụng cú quyền đũi hỏi bồi thường nhiều hơn số tiền này cho dự giỏ trị thiệt hại thực tế cú thể lớn hơn. Số tiền bảo lónh thường được quy định theo mức tối đa và được xỏc định dựa trờn bản chất của giao dịch cũng như giỏ trị của hợp đồng gốc. Thụng thường số tiền bảo lónh được ghi chớnh xỏc theo giỏ trị truyệt đối vỡ trường hợp ghi theo tỷ lệ so với giỏ trị hợp đồng cú thể sẽ khú xỏc định trong trường hợp hợp đồng gốc thay đổi sau khi phỏt hành. Bờn cạnh đú, cỏc điều khoản giảm thiểu giỏ trị bảo lónh cũng phải được đưa vào trong văn bản bảo lónh để trỏnh sự lợi dụng từ phớa bờn thụ hưởng.
- Thời hạn bảo lónh của ngõn hàng: Đõy là khoảng thời gian mà ngõn hàng phỏt hành chịu trỏch nhiệm thực hiện cam kết thanh toỏn cho bờn thụ hưởng bất kỳ khi nào điều kiện thanh toỏn được chứng minh. Quỏ thời hạn hiệu lực quy định, ngõn hàng khụng cú trỏch nhiệm chi trả cho bờn thụ hưởng nếu hợp đồng bị vi phạm. Thời hạn của bảo lónh được xỏc định căn cứ vào vào thời hạn thực hiện nghĩa vụ bảo lónh của khỏch hàng đối với bờn nhận bảo lónh, trừ trường hợp cú cỏc thoả thuận hoặc cam kết khỏc.
Vấn đề gia hạn bảo lónh được ngõn hàng xem xột khi cú văn bản đề nghị gia hạn của khỏch hàng và được bờn nhận bảo lónh chấp thuận bằng văn bản và thực hiện theo trỡnh tự quy định. Tất cả cỏc khoản gia hạn bảo lónh phải do Tổng giỏm đốc xem xột và quyết định.
- Cỏc điều khoản vi phạm hợp đồng thương mại dẫn đến nghĩa vụ phải chi trả của ngõn hàng. Khi cỏc điều kiện này được thoả món thỡ ngõn hàng bảo lónh cú nghĩa vụ chi trả và bờn nhận bảo lónh được quyền nhận bồi thường.
- Cỏc tài liệu cần thiết mà bờn thứ ba cần cú để chứng minh sự vi phạm hợp đồng của bờn được bảo lónh: phần này quy định cỏc tài liệu càn thiết phải xuất trỡnh, làm cơ sở cho việc thực hiện cam kết thực hiện nghĩa vụ của ngõn hàng bảo lónh. Tựy vào việc lựa chọn điều kiện thanh toỏn của bảo lónh mà cơ sở của nú là sự thoả thuận của bờn thụ hưởng và bờn nhận được bảo lónh cũng như quan hệ của từng bờn trong hợp đồng cơ sở mà cỏc tài liệu phải xuất trỡnh được quy định cụ thể. Ngõn hàng hoàn toàn khụng can thiệp vào. Tuy nhiờn, để ngõn hàng cú thể thực hiện tốt vai trũ kiểm tra trước khi thanh toỏn, cỏc chứng từ thanh toỏn cần phải được quy định cụ thể, chi tiết và rừ ràng.
- Hỡnh thức bảo lónh: ngõn hàng cú thể phỏt hành bảo lónh dưới dạng thư bảo lónh, hợp đồng bảo lónh theo quy định của phỏp luật.
- Điều kiện thực hiện nghĩa vụ bảo lónh: khỏch hàng phải ký quỹ hay cú tài sản đảm bảo (cầm cố, thế chấp, bảo lónh của bờn thứ ba).
- Bảo đảm của bảo lónh:
Căn cứ vào đặc điểm tỡnh hỡnh sản xuất kinh doanh, khả năng tài chớnh và uy tớn của khỏch hàng, tổ chức tớn dụng và khỏch hàng thoả thuận ỏp dụng hoặc khụng ỏp dụng cỏc biện phỏp đảm bảo cho bảo lónh. Cỏc hỡnh thức bảo đảm cho bảo lónh bao gồm: ký quỹ, cầm cố tài sản, thế chấp tài sản, bảo lónh của bờn thứ ba và cỏc biện phỏp bảo đảm khỏc theo quy định của phỏp luật. (Điều 15- Quy chế ngõn hàng ban hành kốm theo Quyết định số 26/2006/QĐ-NHNN ngày 26/6/2006 của Thống đốc NHNN)
- Quy định về bồi hoàn cho ngõn hàng khi ngõn hàng phải thực hiện nghĩa vụ với bờn thứ ba.
- Giải quyết tranh chấp phỏt sinh, chuyển nhượng quyền và nghĩa vụ của mỗi bờn và cỏc thoả thuận khỏc.
Bước 3: Phỏt hành bảo lónh ngõn hàng
Bảo lónh ngõn hàng phải được thực hiện bằng văn bản bảo lónh, bao gồm cỏc hỡnh thức sau:
- Hợp đồng bảo lónh; - Thư bảo lónh;
- Cỏc hỡnh thức khỏc phỏp luật khụng cấm và phự hợp với thụng lệ quốc tế. (Điều 11- Quy chế ngõn hàng ban hành kốm theo Quyết định số 26/2006/QĐ- NHNN ngày 26/6/2006 của Thống đốc NHNN)
Lựa chọn hỡnh thức nào là tuỳ thuộc chủ yếu vào yờu cầu của bờn thứ ba. Để hạn chế rủi ro, bờn thứ ba cú thể yờu cầu đớch danh ngõn hàng bảo lónh và hỡnh thức bảo lónh.
Sau khi soạn thảo xong thư bảo lónh, bản chớnh sẽ được gửi trực tiếp (hoặc qua ngõn hàng thụng bỏo) cho người thụ hưởng.