Chương 2: Những quy định cụ thể về hoạt động đại diện thương mại và một số kiến nghị
2.1. Những quy định cụ thể về hoạt động đại diện thương mại theo Luật thương mại Việt Nam
2.1.2. Hợp đồng đại diện thương mại
2.1.2.5. Nội dung của hợp đồng đại diện thương mại
Để đảm bảo quyền tự do của các bên khi giao kết hợp đồng, Luật thương mại của Việt Nam năm 2005 đã bỏ quy định về nội dung chủ yếu của hợp đồng đại diện cho thương nhân nhưng xuất phát từ bản chất của quan hệ dại diện cho thương nhân và để hạn chế tranh chấp xảy ra trong quá trình thực hiện hợp đồng
39 Điều 142 LTM 2005
40 Điều 134 BLDS 2005
Trung tâm Học liệu ĐH Cần Thơ @ Tài liệu học tập và nghiên cứu
Giáo viên hướng dẫn: Trang Sinh viên thực hiện: 26 đại diện thương mại, khi giao kết hợp đồng này các bên có thể thỏa thuận về những điều khoản sau: Phạm vi đại diện, thời hạn đại diện, mức thù lao trả cho bên đại diện, thời điểm phát sinh quyền hưởng thù lao, thời gian và phương thức thanh toán tiền đền bù cho việc đại diện, quyền và nghĩa vụ của các bên, trách nhiệm do vi phạm hợp đồng, hình thức giải quyết tranh chấp phát sinh từ quan hệ hợp đồng…
• Về phạm vi đại diện:
Phạm vi đại diện là nội dung quan trọng nhất của hợp đồng đại diện thương mại. Phạm vi đại diện chính là giới hạn mà người được đại diện đã ủy quyền cho người đại diện thực hiện công việc đại diện, thỏa thuận về phạm vi đại diện phải rõ ràng, cụ thể để có thể xác định được quyền và nghĩa vụ của người đại diện cũng như người được đại diện. Phạm vi đại diện có thể là một phần hoặc toàn bộ các hoạt động của người được đại diện, có thể là giới hạn về mặt địa lý, giới hạn đối với một số khách hàng nhất định…Người đại diện không được hành động vượt quá phạm vi đại diện đã được thỏa thuận. Thỏa thuận về phạm vi đại diện không được vượt quá các hoạt động thương mại của bên được đại diện. Đại diện thương mại là đại diện theo sự ủy quyền của bên được đại diện vì vậy Luật thương mại 2005 không quy định cụ thể về phạm vi đại diện mà Điều 143 của Luật thương mại Việt Nam năm 2005 chỉ đưa ra một quy định tùy nghi. Theo đó, các bên có thể thỏa thuận về việc bên đại diện được thực hiện một phần hoặc toàn bộ hoạt động thương mại thuộc phạm vi hoạt động của bên giao đại diện41.
Bên giao đại diện có thể có rất nhiều hình thức hoạt động thương mại trong nhiều lĩnh vực kinh doanh khác nhau, nhưng tùy theo yêu cầu của mình hoặc căn cứ vào khả năng của bên đại diện mà bên đại diện và bên giao đại diện có thể thỏa thuận về việc ủy quyền cho bên dại diện để họ thực hiện một hoặc tất cả mọi hoạt động của bên giao đại diện. Quy định này xuất phát từ thực tế thương mại.
Về nguyên tắc, bên đại diện được nhân danh bên giao đại diện để xác lập, thực hiện các giao dịch cho bên giao đại diện. Vì vậy, thường thì bên đại diện phải là người có chuyên môn tương ứng với lĩnh vực ngành hàng kinh doanh mà bên giao đại diện đang thực hiện. Ví dụ nhà sản xuất ô tô ủy quyền cho các nhà buôn ô tô làm đại diện thương mại cho mình để bán ô tô; nhà sản xuất xi măng thường ủy quyền cho nhà buôn bán vật liệu xây dựng để làm đại diện thương mại trong việc mua bán xi măng; nhà sản xuất thuốc chữa bệnh thường ủy quyền cho các cơ sở buôn bán thuốc chữa bệnh làm đại diện thương mại cho mình…
Vì các bên có thể thỏa thuận thực hiện một phần hoặc toàn bộ các hoạt động nên việc ủy quyền phải rõ ràng để bên đại diện không vượt quá phạm vi được ủy
41 Điều 143 LTM 2005
Trung tâm Học liệu ĐH Cần Thơ @ Tài liệu học tập và nghiên cứu
Giáo viên hướng dẫn: Trang Sinh viên thực hiện: 27 quyền. Mặc dù tại khoản 1 Điều 141 của Luật thương mại quy định việc đại diện phải hành động “theo sự chỉ dẫn của thương nhân đó” nhưng điều đó không có nghĩa là bên đại diện phải chịu sự chỉ dẫn trong mọi công việc. Nếu bên đại diện phải chịu sự chỉ dẫn trong mọi công việc thì ý nghĩa của hoạt động đại diện sẽ không còn nữa mà quan hệ đại diện sẽ trở thành một quan hệ lao động bình thường. Chính vì vậy, “sự chỉ dẫn” của bên giao đại diện ở đây cần được hiểu là làm rõ thêm một số vấn đề trong phạm vi đại diện đã ủy quyền. Nói cách khác khi ủy quyền, bên giao đại diện phải chỉ rõ là bên đại diện được làm gì và ở mức độ nào, sự chỉ dẫn trong quá trình đại diện chỉ được hiểu là làm rõ thêm các vấn đề cụ thể trong phạm vi đại diện mà thôi. Bên đại diện chỉ được đại diện trong phạm vi đã thỏa thuận đó.
Điều 141 của Luật thương mại 2005 không hạn chế sự thỏa thuận về phạm vi ủy quyền cho bên đại diện, tuy vậy vẫn hạn chế sự thỏa thuận chỉ trong giới hạn các hoạt động thương mại thuộc phạm vi hoạt động của bên giao đại diện. Ví dụ, nếu bên giao đại diện chỉ đăng ký kinh doanh vật liệu xây dựng thì họ không được thỏa thuận để bên đại diện thực hiện các giao dịch như mua bán thực phẩm, mua bán thuốc chữa bệnh…
• Về thời hạn đại diện:
Thời hạn đại diện là một khoảng thời gian mà bên giao đại diện và bên đại diện thỏa thuận để bên đại diện thực hiện công việc đại diện. Điều 144 của Luật thương mại 2005 có quy định về thời hạn đại diện cho thương nhân: Thời hạn đại diện do các bên thỏa thuận42. Như vậy, bên đại diện và bên giao đại diện có thể tự do thỏa thuận về thời hạn để bên đại diện thực hiện các giao dịch trong phạm vi ủy quyền. Tuy vậy, thông thường mỗi thương nhân khi đăng ký kinh doanh đều có đăng ký thời hạn hoạt động. Vì vậy, bên giao đại diện và bên đại diện không thể thỏa thuận một thời hạn làm đại diện vượt quá thời hạn đã đăng ký hoạt động kinh doanh của bên giao đại diện cũng như vượt quá thời hạn họat động đã đăng ký kinh doanh của bên đại diện. Tuy nhiên các bên có thể đăng ký tiếp tục gia hạn hoạt động kinh doanh và vì vậy họ cũng có thể tiếp tục gia hạn việc đại diện. Việc gia hạn thời hạn đại diện được coi là sửa đổi hợp đồng đại diện nên phải được sự thỏa thuận của các bên và cũng phải lập thành văn bản hoặc các hình thức khác có giá trị tương đương.
Tuy nhiên, nếu các bên không có thỏa thuận về thời hạn đại diện thì thời hạn đại diện chấm dứt khi bên giao đại diện thông báo cho bên đại diện về việc chấm dứt hợp đồng đại diện hoặc bên đại diện thông báo cho bên giao đại diện về việc
42 Khoản 1 Điều 144
Trung tâm Học liệu ĐH Cần Thơ @ Tài liệu học tập và nghiên cứu
Giáo viên hướng dẫn: Trang Sinh viên thực hiện: 28 chấm dứt hợp đồng43. Từ quy định này ta thấy rằng trong trường hợp không có thỏa thuận về thời hạn đại diện thì cả hai bên hoặc là bên giao đại diện hoặc là bên đại diện đều có quyền kéo dài hoặc rút ngắn thời hạn đại diện thông qua việc chấm dứt hợp đồng đại diện.
Bên đại diện không được thực hiện công việc đại diện khi thời hạn đại diện đã kết thúc, thời hạn đại diện cũng thuộc về phạm vi đại diện. Các giao dịch của bên đại diện với các bên thứ ba sẽ không có giá trị ràng buộc bên giao đại diện và hậu quả của nó sẽ được giải quyết theo các quy định về hậu quả của giao dịch dân sự do người không có quyền đại diện xác lập, thực hiện và hậu quả của giao dịch dân sự do người đại diện xác lập, thực hiện vượt quá phạm vi đại diện44.
• Về mức thù lao của việc đại diện:
Mức thù lao là mức tiền mà bên đại diện được hưởng cho hoạt động đại diện của họ. Luật thương mại 2005 của Việt Nam không đưa ra một quy định cụ thể về một mức thù lao mà chỉ quy định: Bên đại diện được hưởng thù lao đối với hợp đồng được giao kết trong phạm vi đại diện. Quyền được hưởng thù lao phát sinh từ thời điểm do các bên thỏa thuận trong hợp đồng đại diện45. Như vậy Luật thương mại 2005 chỉ quy định quyền hưởng thù lao và thời điểm phát sinh quyền hưởng thù lao cho bên đại diện. Tuy luật không quy định cụ thể mức thù lao hoặc một tỷ lệ cụ thể để tính thù lao nhưng trong thực tế thương mại cho thấy các bên thường thỏa thuận theo một mức hoặc một tỷ lệ đã được áp dụng thông dụng trước đó. Trong quan hệ buôn bán quốc tế, nếu không có thỏa thuận cụ thể về mức thù lao thì người ta xác định theo các tập quán trong lĩnh vực ngành hàng hoặc khu vực đó. Đồng thời, để dự trù trường hợp giữa bên đại diện và bên giao dại diện không có thỏa thuận về mức thù lao thì Luật quy định trường hợp không có thỏa thuận, mức thù lao cho bên đại diện được xác định theo quy định tại Điều 86 của Luật thương mại 200546. Tức là trường hợp không có thỏa thuận về giá dịch vụ, không có thỏa thuận về phương pháp xác định giá dịch vụ và cũng không có bất kỳ chỉ dẫn nào khác về giá dịch vụ thì giá dịch vụ được xác định theo giá của loại dịch vụ đó trong các điều kiện tương tự về phương thức cung ứng, thời điểm cung ứng, thị trường địa lý, phương thức thanh toán và các điều kiện khác có ảnh hưởng đến giá dịch vụ. Điều này có nghĩa là nếu bên đại diện và bên giao đại diện không có bất kỳ thỏa thuận nào về mức thù lao cho bên đại diện thì mức thù lao được áp dụng cho bên đại diện sẽ được áp dụng dựa vào mức thù lao mà một thương nhân khác thực hiện công việc giống như thương
43 Khoản 2 Điều 144
44 Xem Điều 145, 146 BLDS 2005
45 Khoản 1 Điều 147 LTM 2005
46 Khoản 2 Điều 147 LTM 2005
Trung tâm Học liệu ĐH Cần Thơ @ Tài liệu học tập và nghiên cứu
Giáo viên hướng dẫn: Trang Sinh viên thực hiện: 29 nhân đại diện đã thực hiện cho bên giao đại diện. Tuy nhiên, công việc mà bên đại diện thực hiện đó phải là công việc có cách thức cung ứng, thời điểm cung ứng, điều kiện địa lý, cách thức thanh toán tương tự như công việc mà một thương nhân khác thực hiện.
2.1.2.6. Quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng đại diện cho thương nhân theo Luật thương mại Việt Nam năm 2005:
Do quan hệ giữa bên đại diện và bên giao đại diện được thiết lập thông qua hợp đồng nên các quyền và nghĩa vụ của các bên trong quan hệ đại diện cho thương nhân chủ yếu được xác định thông qua các điều khoản của hợp đồng.
Ngoài các quyền và nghĩa vụ theo hợp đồng, bên đại diện và bên giao đại diện còn có các quyền và nghĩa vụ theo luật định (trừ trường hợp các bên có thỏa thuận khác ).
• Quyền và nghĩa vụ của bên đại diện đối với bên giao đại diện:
- Nghĩa vụ của bên đại diện:
Trong quan hệ đại diện cho thương nhân, bên giao đại diện không những cho phép và ủy quyền bên đại diện quan hệ với bên thứ ba mà còn thường xuyên giao tiền và tài sản của mình cho bên đại diện quản lý. Vì vậy nếu bên đại diện sơ xuất hay thiếu trung thực có thể làm ảnh hưởng tới bên giao đại diện. Do đó, pháp luật của nhiều nước trên thế giới đều quy định bên đại diện có nghĩa vụ phải phục tùng, cần mẫn, trung thành và có nghĩa vụ thông báo đối với bên giao đại diện.
Nghĩa vụ của bên đại diện được quy định trong Điều 145 của Luật thương mại Việt Nam. Đây là các nghĩa vụ theo quy định của Luật thương mại, ngoài ra bên đại diện có thể còn có các nghĩa vụ theo quy định của các văn bản pháp luật khác và theo thỏa thuận trong hợp đồng đại diện.
Theo quy định của Luật thương mại 2005 thì bên đại diện có các nghĩa vụ sau (trừ trường hợp có thỏa thuận khác)47.
+ Thứ nhất, thực hiện hoạt động thương mại với danh nghĩa và vì lợi ích của bên giao đại diện48.(Nghĩa vụ này thường xuất hiện trong các trường hợp có sự xung đột về quyền lợi giữa bên giao đại diện và bên đại diện). Nghĩa vụ này là nghĩa vụ chủ yếu của bên đại diện thương mại vì nếu không thực hiện nghĩa vụ này thì giữa bên đại diện và bên giao đại diện không hình thành một quan hệ đại diện thương mại trong thực tế. Vấn đề đặt ra là cần hiểu thế nào về việc thực hiện hoạt động với danh nghĩa của bên giao đại diện. Trước hết, điều đó cần được hiểu là các giao dịch mà bên đại diện thương mại xác lập và thực hiện là thực hiện cho bên giao đại diện. Nói cách khác là các giao dịch đó là giao dịch của
47 Điều 145 LTM 2005
48 Khoản 1 Điều 145 LTM 2005
Trung tâm Học liệu ĐH Cần Thơ @ Tài liệu học tập và nghiên cứu
Giáo viên hướng dẫn: Trang Sinh viên thực hiện: 30 bên giao đại diện. Ví dụ: Công ty TNHH Hạ Long- với tư cách là bên đại diện thương mại cho hãng ô tô MêKông- đã ký với công ty taxi Bãi Cháy về việc bán ô tô của hãng ô tô MêKông cho công ty taxi Bãi Cháy thì hợp đồng mua bán ô tô này là hợp đồng được ký kết giữa hãng ô tô MêKong và công ty taxi Bãi Cháy chứ không phải là hợp đồng mua bán ô tô giữa công ty TNHH Hạ Long và công ty taxi Bãi Cháy mặc dù người đại diện của công ty TNHH Hạ Long đã lý vào hợp đồng này và con dấu trên hợp đồng là con dấu của công ty TNHH Hạ Long.
Nói một cách cụ thể và chính xác thì đây là hợp đồng mua bán ô tô giữa hãng ô tô MêKông và công ty taxi Bãi Cháy trong đó hãng ôtô Mêkông đã ủy quyền cho công ty TNHH Hạ Long làm bên đại diện thương mại để họ nhân danh hãng mà ký hợp đồng. Điều quan trọng là cần phải phân biệt giữa việc bên đại diện thương mại của hãng ôtô Mêkông và bên đại diện của chính hãng ôtô MêKông khi họ cùng ký kết hợp đồng mua bán ôtô. Khi bên đại diện theo pháp luật hoặc theo ủy quyền của chính hãng ôtô MêKông ký kết hợp đồng mua bán ôtô thì hợp đồng đó là hợp đồng do chính hãng ôtô MêKông ký với khách hàng chứ bên đại diện không nhân danh hãng để ký mà họ chỉ là đại diện đi ký kết. Chữ ký của bên đại diện của hãng là chữ ký đại diện cho hãng ôtô MêKông và con dấu là con dấu của hãng ôtô MêKông49.
Các hoạt động thương mại mà bên đại diện được bên giao đại diện ủy quyền thực hiện thường là tìm kiếm các cơ hội kinh doanh, lựa chọn bên thứ ba có nhiều khả năng trở thành đối tác kinh doanh của bên giao đại diện, tiến hành giao kết hợp đồng với bên thứ ba. Trong phạm vi đại diện, bên đại diện thực hiện các hoạt động thương mại nói trên nhân danh bên giao đại diện chứ không được nhân danh mình. Những giao dịch do bên đại diện thực hiện nhân danh bên giao đại diện mà vượt quá phạm vi đại diện, nếu không được bên đại diện chấp nhận thì bên đại diện phải chịu trách nhiệm đối với bên thứ ba, trừ trường hợp bên thứ ba biết hoặc phải biết về việc bên đại diện không có thẩm quyền đại diện. Khi giao dịch với bên thứ ba, bên đại diện phải có nghĩa vụ báo cho bên thứ ba về thời hạn, phạm vi được ủy quyền của mình cũng như việc sửa đổi, bổ sung phạm vi ủy quyền.
Khi thực hiện các hoạt động thương mại được ủy quyền, bên đại diện phải tuân thủ nguyên tắc thực hiện hợp đồng trung thực, theo tinh thần hợp tác, bảo đảm tin cậy lẫn nhau. Bên đại diện có nghĩa vụ hoạt động vì lợi ích của bên giao đại diện, bảo vệ và phát triển lợi ích của bên giao đại diện như nỗ lực hoạt động để tìm kiếm khách hàng, nguồn hàng, tìm hiểu diễn biến của thị trường, tình hình
49 Nguyễn Am Hiểu, Quản Thị Mai Hường- Tìm hiểu pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hóa và đại diện thương mại-NXB Đà Nẵng năm 2000