hiện nay
3.1.1. Quy định pháp luật về thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp mất khả năng thanh tốn nợ
3.1.1.1. Tiêu chí doanh nghiệp mất khả năng thanh tốn nợ và thẩm quyền của Tịa án mở thủ tục phá sản - cơ sở xem xét mở thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp
Luật Phá sản năm 2014 kế thừa Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 và Luật Phá sản năm 2004 trong việc quy định về trình tự, thủ tục nộp đơn, thụ lý và mở thủ tục phá sản, xác định và xử lý tài sản, thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh, tuyên bố phá sản và thi hành quyết định tuyên bố phá sản. Luật Phá sản năm 2014 quy định thẩm quyền của Toà án quyết định áp dụng thủ tục phục hồi đối với một doanh nghiệp mất khả năng thanh toán nợ khi thỏa mãn các điều kiện về đối tượng phá sản và các điều kiện phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán nợ.
Doanh nghiệp đủ điều kiện là chủ thể của pháp luật phá sản, tức là phải mất khả năng thanh tốn nợ đến hạn, điều đó được xác định khi doanh nghiệp “khơng thực hiện nghĩa vụ thanh toán khoản nợ trong thời hạn 03 tháng kể từ ngày đến hạn thanh toán” (khoản 1 Điều 4). Căn cứ xác định dấu hiệu mất khả năng thanh tốn nợ của doanh nghiệp dựa trên tiêu chí định tính mà khơng phụ thuộc vào khoản nợ đó là bao nhiêu (căn cứ định lượng). Cách xác
định này được pháp luật của nhiều quốc gia áp dụng vì dễ dàng xác định được việc doanh nghiệp mất khả năng thanh toán nợ so với việc xác định nợ bao nhiêu và tài sản của doanh nghiệp là bao nhiêu so với số nợ.
Việc xác định dấu hiệu mất khả năng thanh toán nợ của doanh nghiệp được căn cứ vào 03 tiêu chí cụ thể là:
(1) Doanh nghiệp có một khoản nợ (chưa được thanh toán);
(2) Khoản nợ chưa được thanh toán trong thời hạn từ đủ 03 tháng trở lên kể từ ngày đến hạn thanh toán;
(3) Doanh nghiệp khơng thực hiện nghĩa vụ thanh tốn khoản nợ [22,
tr.35] và khơng có sự đồng ý của chủ nợ về việc cho chậm thực hiện nghĩa vụ thanh toán nợ.
Ở đây, khoản nợ được xác định làm cơ sở cho việc xác định doanh nghiệp mất khả năng thanh toán nợ phải là các khoản nợ mà Luật Phá sản năm 2014 quy định quyền của các chủ nợ khơng có bảo đảm hoặc có bảo đảm một phần theo quy định tại khoản 1 Điều 5. Điều này đã kế thừa Luật Phá sản năm 2004 và Nghị quyết số 03/2005/NQ-HĐTP ngày 28/4/2005 của Hội đồng thẩm phán Toà án nhân dân tối cao hướng dẫn thi hành một số quy định của Luật Phá sản quy định: “Các khoản nợ đến hạn phải là các khoản nợ khơng có bảo đảm hoặc có bảo đảm một phần (chỉ tính phần khơng có bảo đảm) đã rõ ràng được các bên xác nhận, có đầy đủ các giấy tờ, tài liệu để chứng minh và khơng có tranh chấp” (điểm a mục 2.1 Chương 1). Pháp luật phá sản không xác định chủ nợ có bảo đảm (được hiểu là có bảo đảm tồn bộ) được quyền yêu cầu Tòa án mở thủ tục phá sản chính vì yếu tố “nợ có tài sản bảo đảm toàn bộ” nên về lý thuyết, chủ nợ sẽ khơng bị ảnh hưởng lợi ích khi doanh nghiệp khơng thanh tốn khoản nợ. Thực tế cho thấy, chủ nợ có bảo đảm tồn bộ có thể chuyển thành chủ nợ có bảo đảm một phần hoặc chủ nợ khơng có bảo đảm khi giá trị tài sản bảo đảm bị giảm sút do biến động tài sản, biến động thị trường và cần phải đạt được thỏa thuận với doanh nghiệp mất khả
năng thanh toán về việc định giá lại giá trị tài sản bảo đảm giảm đi so với giá trị khi dùng làm tài sản bảo đảm để vay nợ. Tuy nhiên, khả năng này vẫn có thể xảy ra mặc dù việc định giá tài sản bảo đảm có tính đến các yếu tố giảm sút giá trị tài sản và không bị ảnh hưởng khi doanh nghiệp mất khả năng thanh tốn. Vì vậy, trong q trình thực hiện thủ tục định giá lại tài sản khi phá sản, chủ nợ có bảo đảm tồn bộ cần quan tâm đến việc định giá tài sản bảo đảm cho khoản vay của mình được khách quan, chính xác, đặc biệt là lưu
ý đến yếu tố phịng ngừa rủi ro đối với tài sản bảo đảm [1].
Pháp luật phá sản của Việt Nam cũng như pháp luật của hầu hết các quốc gia trên thế giới đều cho rằng việc doanh nghiệp mất khả năng thanh toán nợ (hay trước đây được gọi là lâm vào tình trạng phá sản) sẽ là căn cứ nội tại bên trong của doanh nghiệp để Toà án xem xét, ra quyết định mở thủ tục phá sản nói chung cũng như thủ tục phục hồi nói riêng (trừ trường hợp khơng mở thủ tục phá sản khi đánh giá doanh nghiệp không mất khả năng thanh toán nợ).
Sau khi tiếp nhận hồ sơ yêu cầu mở thủ tục phá sản (hợp lệ), Toà án tiến hành thụ lý đơn, giao thẩm phán giải quyết vụ việc. Việc tổ chức thương lượng giữa chủ nợ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản với doanh nghiệp mất khả năng thanh tốn nợ được tiến hành (nếu có) trong thời hạn 03 ngày làm việc và tối đa không quá 20 ngày từ ngày nhận được đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản hợp lệ (đoạn 2 khoản 1 Điều 37 Luật Phá sản năm 2014).
Quyết định mở thủ tục phá sản của Toà án là căn cứ quan trọng đầu tiên bước vào thủ tục phá sản nói chung và trước tiên là chuẩn bị xem xét thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán nợ.
3.1.1.2. Điều kiện áp dụng thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán nợ
Thủ tục phục hồi được mở ở thời điểm nào trong quá trình giải quyết một vụ việc phá sản có ý nghĩa đặc biệt quan trọng và được các nhà làm luật
xem xét kỹ lưỡng khi xây dựng Luật Phá sản năm 2014. Khi nghiên cứu trình tự 07 bước thực hiện thủ tục phá sản doanh nghiệp (Bước 1: Nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản; Bước 2: Hòa giải và Thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản; Bước 3: Mở thủ tục phá sản; Bước 4: Hội nghị chủ nợ; Bước 5: Phục hồi doanh nghiệp; Bước 6: Ra quyết định tuyên bố doanh nghiệp bị phá sản; Bước 7: Thi hành quyết định tuyên bố doanh nghiệp bị phá sản), thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán nợ được xem xét tại bước 4 ngay sau khi mở thủ tục phá sản và tổ chức thực hiện ở bước 5. Như vậy, khác với Luật Phá sản năm 2004 quy định Thẩm phán ra quyết định áp dụng thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh sau khi Hội nghị chủ nợ lần thứ nhất thông qua Nghị quyết đồng ý với các giải pháp tổ chức lại hoạt động kinh doanh, kế hoạch thanh toán nợ cho các chủ nợ và yêu cầu doanh nghiệp phải xây dựng phương án phục hồi hoạt động kinh doanh, thì Luật phá sản năm 2014 đã quy định Hội nghị chủ nợ là chủ thể có thẩm quyền quyết định việc áp dụng thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh (được thể hiện trong nghị quyết Hội nghị chủ nợ). Đây là sự chuyển biến căn bản trong nhận thức về bản chất kinh tế của thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp nên đã có sự thay thế từ thẩm quyền tố tụng sang quyền thỏa thuận giữa chủ nợ và doanh nghiệp mất khả năng thanh tốn, quyền tự quyết định của chủ nợ. Nó cũng góp phần hạn chế được tính chất một chiều, thiếu khách quan trong các quyết định của Tịa án và khơng được chính các chủ nợ, doanh nghiệp đồng tình.
Để có thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp mất khả năng thanh tốn nợ, q trình thực hiện thủ tục xem xét khả năng phục hồi phải đáp ứng 03 điều kiện sau:
Thứ nhất, thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp phải
Ngay sau khi mở thủ tục phá sản, thẩm phán phụ trách vụ việc sẽ triệu tập thành phần và chủ trì tổ chức Hội nghị chủ nợ (trừ trường hợp tiến hành theo thủ tục phá sản rút gọn). Hội nghị chủ nợ được tiến hành với thành phần gồm có: Thẩm phán; quản tài viên, doanh nghiệp quản lý, thanh lý tài sản; chủ nợ; đại diện cho người lao động, đại diện cơng đồn được người lao động ủy quyền; người bảo lãnh sau khi đã trả nợ thay cho doanh nghiệp mất khả năng thanh toán nợ (người bảo lãnh trở thành chủ nợ khơng có bảo đảm); người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản quy định tại Điều 5 Luật Phá sản, chủ doanh nghiệp hoặc người đại diện hợp pháp của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán nợ; những trường hợp ủy quyền hợp pháp của các chủ thể có quyền, nghĩa vụ tham gia hội nghị.
Tại Hội nghị chủ nợ (lần đầu), vai trị của các chủ nợ khơng có tài sản bảo đảm hoặc phần nợ khơng có tài sản bảo đảm là ý nghĩa quyết định số phận của doanh nghiệp mất khả năng thanh tốn nợ. Nó thể hiện ở việc quyết nghị có áp dụng hay không áp dụng thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp. Pháp luật phá sản Việt Nam cũng như các quốc gia đều lấy căn cứ thực hiện thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp mất khả năng thanh tốn nợ theo ý chí của chủ nợ đại diện cho đa số phần nợ khơng có tài sản bảo đảm (nghị quyết của hội nghị chủ nợ được thơng qua khi có q nửa tổng số chủ nợ khơng có bảo đảm có mặt và đại diện cho từ 65% tổng số nợ khơng có bảo đảm trở lên biểu quyết tán thành - khoản 2 Điều 81, khoản 5 Điều 91, khoản 2 Điều 94 Luật Phá sản năm 2014). Chính việc áp dụng thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp có ảnh hưởng trực tiếp đến quyền lợi của các chủ nợ nên việc quyết định áp dụng hay không áp dụng không thể là ý muốn chủ quan của doanh nghiệp mất khả năng thanh tốn nợ mà phải là ý chí của những chủ thể bị ảnh hưởng trực tiếp từ việc phá sản doanh nghiệp, đó chính là các chủ nợ khơng có bảo đảm, người lao động.
Việc ra nghị quyết tại hội nghị này có ý nghĩa quyết định việc chuyển sang hướng phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, là cơ sở để doanh nghiệp xây dựng phương án phục hồi hoạt động kinh doanh của mình, trình Hội nghị chủ nợ tiếp theo xem xét, quyết định có hay khơng bắt đầu áp dụng về mặt thực tế quá trình phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp. Nghị quyết của Hội nghị chủ nợ có đầy đủ chữ ký của các đại diện tham gia hội nghị, như: Thẩm phán, Quản tài viên, đại diện doanh nghiệp quản lý, thanh lý tài sản; được gửi cho Viện kiểm sát nhân dân cùng cấp, quản tài viên, chủ nợ, doanh nghiệp mất khả năng thanh tốn nợ và những người khác có quyền, nghĩa vụ tham gia Hội nghị chủ nợ.
Thứ hai, doanh nghiệp mất khả năng thanh toán nợ phải xây dựng
phương án phục hồi hoạt động kinh doanh trong thời hạn quy định (30 ngày kể từ ngày Hội nghị chủ nợ thông qua nghị quyết có nội dung áp dụng thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh - khoản 1 Điều 87 Luật Phá sản năm 2014). Phục hồi hoạt động sản xuất kinh doanh liên quan đến chính các vấn đề nội tại của doanh nghiệp nên hơn ai hết, chính doanh nghiệp mất khả năng thanh tốn hiểu rõ nhất về chính “cơ thể” mình để đưa ra các giải pháp thốt khỏi tình trạng mất khả năng thanh tốn nợ. Việc khống chế thời hạn là một giải pháp nhằm đảm bảo quyền lợi của các chủ nợ, cũng như khẳng định trách nhiệm, mong muốn của chính doanh nghiệp.
Thứ ba, phương án phục hồi hoạt động kinh doanh phải được Hội nghị
chủ nợ xem xét thông qua một cách hợp lệ theo quy định tại Điều 90 Luật Phá sản năm 2014. Không phải doanh nghiệp mất khả năng thanh toán nợ nào cũng xác định được chính xác các vấn đề của mình. Mặt khác, những hoạt động của doanh nghiệp sau khi Tòa án đã mở thủ tục phá sản có tác động tiêu cực hoặc tích cực đến khối tài sản của doanh nghiệp, ảnh hưởng trực tiếp đến quyền lợi của các chủ nợ. Phương án phục hồi hoạt động kinh doanh có thể có tác động tích cực đến doanh nghiệp nhưng lại tác động tiêu cực đến quyền lợi
của các chủ nợ hoặc ngược lại, có tác động tích cực trong việc đảm bảo quyền lợi của chủ nợ, nhưng chủ doanh nghiệp lại “bỏ mặc”, không quan tâm, không mong muốn thực hiện, làm chiếu lệ. Do đó, để đảm bảo tính khả thi đảm bảo quyền lợi cho các bên, phương án phục hồi hoạt động kinh doanh phải được Hội nghị chủ nợ thơng qua, trong đó xác định rõ các nội dung phương án phục hồi hoạt động kinh doanh (Điều 88) và thời hạn thực hiện phương án phục hồi hoạt động kinh doanh (Điều 89). Đồng thời, Hội nghị chủ nợ cũng phải được thực hiện một cách hợp lệ để hạn chế các hành vi tiêu cực, làm ảnh hưởng đến quyền lợi của một trong các bên có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan.
Về cơ bản, điều kiện thực hiện thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán nợ được Luật Phá sản năm 2014 quy định theo hướng đơn giản hóa thủ tục, bảo đảm nâng cao vai trò quyết định của các chủ nợ (đại diện cho khoản nợ khơng có tài sản bảo đảm). Ở đây, vai trị của Tồ án, quản tài viên, doanh nghiệp quản lý, thanh lý tài sản chỉ mang tính chất điều hành, hỗ trợ mà khơng có yếu tố quyết định (kể cả phê duyệt nghị quyết). Có thể thấy, thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán nợ mang đậm nét bản chất (đặc biệt là tính chế ước/có điều kiện) và các ngun tắc đã được nêu trong Chương 1. Hậu quả pháp lý khi các nguyên tắc của thủ tục này không được thỏa mãn, Luật Phá sản đều quy định dẫn chiếu đến thủ tục phá sản doanh nghiệp ngay lập tức.
Việc xác định rõ các điều kiện áp dụng thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh giúp đạt mục đích, mong muốn của các chủ thể trong việc áp dụng thủ tục này; hạn chế việc áp dụng các thủ tục phục hồi đối với các trường hợp không thật sự cần thiết, làm tổn hại hơn quyền lợi của một trong các bên có liên quan. Chính việc áp dụng thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh giúp lọc bỏ các doanh nghiệp không cần thiết phải áp dụng thủ tục này. Điều đó dẫn đến việc khơng phải bất kì doanh nghiệp nào lâm vào tình trạng phá sản cũng
được áp dụng thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh mà chỉ khi đáp ứng các điều kiện nêu trên.
3.1.1.3. Cơ sở về sự đồng thuận của các chủ nợ và nội dung phương án phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán nợ
Như trên đã phân tích, Hội nghị chủ nợ lần đầu tiên thơng qua nghị quyết, trong đó “đề nghị áp dụng biện pháp phục hồi hoạt động kinh doanh đối với doanh nghiệp” (Điều 83) là cơ sở cho việc triển khai thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán nợ. Hội nghị chủ nợ (lần thứ hai) thảo luận về các nội dung do Quản tài viên, doanh nghiệp quản lý, thanh lý tài sản đã thông báo và ý kiến của những người tham gia Hội nghị chủ nợ về dự thảo phương án phục hồi hoạt động kinh doanh do doanh nghiệp mất khả năng thanh tốn nợ trình. Việc đồng thuận ý kiến của các chủ nợ được xét trên các phương diện sau:
Về phía doanh nghiệp: Chủ doanh nghiệp hoặc người đại diện hợp
pháp của doanh nghiệp là chủ thể trình bày ý kiến về nội dung do quản tài viên, doanh nghiệp quản lý, thanh lý tài sản đã thông báo cho Hội nghị; đặc biệt, chủ thể này là chủ thể chủ yếu đề xuất phương án, giải pháp tổ chức lại hoạt động kinh doanh, khả năng và thời hạn thanh toán nợ. Đây là cơ sở đầu