2.2. Thực trạng quy định về điều kiện nhà đầu tư nước ngoài được mua cổ phần phổ
2.2.1. Điều kiện để nhà đầu tư nước ngoài được tham gia đợt chào bán cổ phần phổ thông mớ
phần phổ thông mới do công ty đại chúng Việt Nam phát hành
2.2.1. Điều kiện để nhà đầu tư nước ngồi được tham gia đợt chào bán cổ phần phổthơng mới do công ty đại chúng Việt Nam phát hành thông mới do công ty đại chúng Việt Nam phát hành
2.288. LCK 2019 quy định đối tượng tham gia đợt chào bán cổ phiếu riêng lẻ của CTĐC chỉ bao gồm nhà đầu tư chiến lược, nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp, theo Khoản 1.b Điều 31 LCK 2019. Nhà đầu tư chiến lược là nhà đầu tư được ĐHĐCĐ lựa chọn theo các tiêu chí về năng lực tài chính, trình độ cơng nghệ và có cam kết hợp tác với cơng ty trong thời gian ít nhất 03 năm như quy định tại Khoản 17 Điều 4 LCK 2019. Điều 11 LCK 2019 quy định chi tiết về nhà đầu tư chứng khốn chun nghiệp. Theo đó, Nhà đầu tư chứng khốn chun nghiệp là nhà đầu tư có năng lực tài chính hoặc có trình độ chun mơn về chứng khốn bao gồm: (i)Ngân hàng thương mại, chi nhánh ngân hàng nước ngồi, cơng ty tài chính, tổ chức kinh doanh bảo hiểm, cơng ty chứng khốn, cơng ty quản lý quỹ đầu tư chứng khoán, cơng ty đầu tư chứng khốn, quỹ đầu tư chứng khốn, tổ chức tài chính quốc tế, quỹ tài chính nhà nước ngồi ngân sách, tổ chức tài chính nhà nước được mua chứng khốn theo quy định của pháp luật có liên quan; (ii)Cơng ty có vốn điều lệ đã góp đạt trên 100 tỷ đồng hoặc tổ chức niêm yết, tổ chức đăng ký giao dịch; (iii)Người có chứng chỉ hành nghề chứng khốn; (iv)Cá nhân nắm giữ danh mục chứng khoán niêm yết, đăng ký giao dịch có giá trị tối thiểu là 02 tỷ đồng theo xác nhận của công ty chứng khốn tại thời điểm cá nhân đó được xác định tư cách là nhà đầu tư chứng khốn chun nghiệp; (v)Cá nhân có thu nhập chịu thuế năm gần nhất tối thiểu là 01 tỷ đồng tính đến thời điểm cá nhân đó được xác định tư cách là nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp theo hồ sơ khai thuế đã nộp cho cơ quan thuế hoặc chứng từ khấu trừ thuế của tổ chức, cá nhân chi trả.
2.289. Theo quy định tại Điều 4 Nghị định 155/2020/NĐ-CP, nhà đầu tư tham gia đợt chào bán cổ phiếu riêng lẻ của CTĐC phải được xác định tư cách nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp. Tổ chức phát hành có trách nhiệm xác định tư cách nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp tham gia mua chứng khoán khi thực hiện chào bán chứng khoán riêng lẻ hoặc ủy quyền cho cơng ty chứng khốn thực hiện việc xác định. Trường hợp ủy quyền, tổ chức phát hành phải ký hợp đồng với cơng ty chứng khốn
2.291. về việc xác định và lưu trữ tài liệu xác định tư cách nhà đầu tư chứng khốn chun nghiệp, trong đó quy định rõ quyền, trách nhiệm của các bên liên quan. Đối với chứng khoán phát hành riêng lẻ được giao dịch tập trung trên hệ thống giao dịch của Sở giao dịch chứng khốn, cơng ty chứng khốn nơi nhà đầu tư thực hiện giao dịch mua chứng khốn có trách nhiệm xác định tư cách nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp trước khi thực hiện giao dịch. Đối với chứng khoán phát hành riêng lẻ chưa được giao dịch tập trung, tổ chức đăng ký, lưu ký có trách nhiệm xác định tư cách nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp trước khi thực hiện chuyển quyền sở hữu. Trong thời hạn 01 năm kể từ thời điểm được cơng ty chứng khốn xác định là nhà đầu tư chứng khốn chun nghiệp, nhà đầu tư khơng phải thực hiện xác định lại tư cách nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp khi tham gia mua chứng khoán chào bán riêng lẻ. Nhà đầu tư đã mua chứng khốn chào bán riêng lẻ khơng phải xác định lại tư cách nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp khi thực hiện bán các chứng khoán đã mua.
2.292. Tài liệu xác định tư cách nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp phải được lưu trữ theo quy định của pháp luật. Điều 5 Nghị định155/2020/NĐ-CP quy định chi tiết về tài liệu xác định nhà ĐTNN là nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp cho từng trường hợp cụ thể. Đối với nhà ĐTNN các tổ chức là Ngân hàng thương mại, chi nhánh ngân hàng nước ngồi, cơng ty tài chính, tổ chức kinh doanh bảo hiểm, cơng ty chứng khốn, cơng ty quản lý quỹ đầu tư chứng khốn, cơng ty đầu tư chứng khoán, quỹ đầu tư chứng khốn, tổ chức tài chính quốc tế, tài liệu xác định tư cách nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp là Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc Giấy phép thành lập và hoạt động hoặc giấy tờ tương đương khác. Đối với nhà ĐTNN là các Cơng ty có vốn điều lệ đã góp đạt trên 100 tỷ đồng hoặc tổ chức niêm yết, tổ chức đăng ký giao dịch, tài liệu xác định tư cách nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp gồm: (a) Đối với tổ chức niêm yết, tổ chức đăng ký giao dịch: quyết định chấp thuận niêm yết, đăng ký giao dịch đối với tổ chức niêm yết, tổ chức đăng ký giao dịch; (b) Đối với các tổ chức khác: Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc giấy tờ tương đương khác; Báo cáo tài chính năm được kiểm tốn hoặc Báo cáo tài chính bán niên được sốt xét; (iii)Đối với cá nhân nhà ĐTNN là người có chứng chỉ hành nghề chứng khốn, tài liệu xác định tư cách nhà đầu tư chứng khốn chun nghiệp gồm hộ chiếu cịn giá trị sử dụng và Chứng chỉ hành nghề chứng khốn cịn hiệu lực; (iv) Đối với
2.294. cá nhân nhà ĐTNN nắm giữ danh mục chứng khốn niêm yết, đăng ký giao dịch có giá trị tối thiểu là 02 tỷ đồng theo xác nhận của cơng ty chứng khốn tại thời điểm cá nhân đó được xác định tư cách là nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp, tài liệu xác định tư cách nhà đầu tư chứng khốn chun nghiệp bao gồm hộ chiếu cịn giá trị sử dụng và Xác nhận của các cơng ty chứng khốn nơi nhà đầu tư mở tài khoản giao dịch chứng khoán về giá trị thị trường của các danh mục chứng khoán niêm yết, chứng khoán đăng ký giao dịch tại thời điểm xác định tư cách nhà đầu tư chứng khốn chun nghiệp; (v)Đối với cá nhân nhà ĐTNN có thu nhập chịu thuế năm gần nhất tối thiểu là 01 tỷ đồng tính đến thời điểm cá nhân đó được xác định tư cách là nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp theo hồ sơ khai thuế đã nộp cho cơ quan thuế hoặc chứng từ khấu trừ thuế của tổ chức, cá nhân chi trả, tài liệu chứng minh tư cách nhà đầu tư chứng khốn chun nghiệp bao gồm hộ chiếu cịn giá trị sử dụng và hồ sơ khai thuế đã nộp cho cơ quan thuế hoặc chứng từ khấu trừ thuế của tổ chức, cá nhân chi trả trong năm gần nhất trước thời điểm xác định tư cách là nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp.
2.2.2. Điều kiện để nhà đầu tư nước ngồi có thể mua cổ phần phổ thơng mới trong đợt chào bán riêng lẻ của công ty đại chúng Việt Nam
- Điều kiện về hình thức đầu tư
2.295.
2.296. Các nhà ĐTNN hiện nay có sự lựa chọn tương đối linh hoạt đối với các hình thức đầu tư tại Việt Nam. Các cải cách lập pháp sâu rộng được thực hiện trong năm 2020 đã cải thiện đáng kể môi trường kinh doanh và khung pháp lý áp dụng cho các dự án đầu tư kinh doanh. Theo quy định hiện hành của LĐT 2020, để đầu tư vào Việt Nam, nhà ĐTNN có thể lựa chọn trong các hình thức đầu tư sau theo quy định tại Điều 21: (i) Thành lập tổ chức kinh tế; (ii) Đầu tư góp vốn và/hoặc mua cổ phần/phần vốn góp trong tổ chức kinh tế; (iii) Thực hiện dự án đầu tư; (iv)Hợp đồng hợp tác kinh doanh BCC. Trong đó, đầu tư góp vốn và/hoặc mua cổ phần/vốn cổ phần trong tổ chức kinh tế ngày càng được quan tâm, đặc biệt là hoạt động đầu tư thơng qua việc mua cổ phần/đóng góp vốn trong tổ chức kinh tế. Theo Điều 25 của LĐT 2020, nhà ĐTNN thực hiện GVMCP, mua phần vốn góp trong các tổ chức kinh tế tại Việt Nam thơng qua các hình thức sau: (i) Mua cổ phần phát hành lần đầu hoặc cổ phần phát hành thêm của công ty cổ phần theo phương thức mua từ công ty hoặc nhận chuyển
2.298. nhượng lại từ cổ đơng; (ii) Góp vốn vào cơng ty trách nhiệm hữu hạn, mua phần vốn góp của thành viên cơng ty trách nhiệm hữu hạn để trở thành thành viên của công ty trách nhiệm hữu hạn; (iii) Góp vốn vào cơng ty hợp danh, mua phần vốn góp của thành viên góp vốn trong cơng ty hợp danh để trở thành thành viên góp vốn của cơng ty hợp danh; (iv) Góp vốn vào tổ chức kinh tế khác, mua phần vốn góp của thành viên tổ chức kinh tế khác.
- Điều kiện về ngành, nghề và điều kiện tiếp cận thị trường đối với nhà ĐTNN
2.299.
2.300. LĐT 2020 quy định tại Điều 9, nhà ĐTNN được áp dụng điều kiện tiếp cận thị trường như quy định đối với nhà đầu tư trong nước, trừ trường hợp căn cứ Luật, Nghị quyết của Quốc hội, Pháp lệnh, Nghị quyết của Ủy ban Thường vụ Quốc hội, Nghị định của Chính phủ và Điều ước quốc tế mà nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam là thành viên, Chính phủ cơng bố Danh mục ngành, nghề hạn chế tiếp cận thị trường đối với nhà ĐTNN, bao gồm ngành, nghề chưa được tiếp cận thị trường và/hoặc ngành, nghề tiếp cận thị trường có điều kiện. Điều kiện tiếp cận thị trường đối với nhà ĐTNN quy định tại Danh mục ngành, nghề hạn chế tiếp cận thị trường đối với nhà ĐTNN bao gồm: (i) Tỷ lệ sở hữu vốn điều lệ của nhà ĐTNN trong tổ chức kinh tế; (ii) Hình thức đầu tư; (iii) Phạm vi hoạt động đầu tư; (iv) Năng lực của nhà đầu tư, đối tác tham gia thực hiện hoạt động đầu tư; (v) Điều kiện khác theo quy định tại Luật, Nghị quyết của Quốc hội, Pháp lệnh, Nghị quyết của Ủy ban Thường vụ Quốc hội, Nghị định của Chính phủ và Điều ước quốc tế mà nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam là thành viên.
2.301. Các ngành, lĩnh vực cấm kinh doanh và đầu tư tại Việt Nam được quy định tại Khoản 1 Điều 6 và các Phụ lục I, II, III của LĐT 2020. Nhà ĐTNN đầu tư vào Việt Nam dưới hình thức mua cổ phần và đầu tư vốn vào các tổ chức kinh tế tại Việt Nam phải tuân thủ mọi điều kiện liên quan trong quá trình đầu tư và hoạt động tại Việt Nam. Nhà ĐTNN phải thực hiện các Điều ước quốc tế đầu tư mà Việt Nam là thành viên, ưu tiên áp dụng các quy định của Điều ước quốc tế trước khi áp dụng các quy định của pháp luật Việt Nam theo Khoản 1 Điều 6 Luật Điều ước quốc tế số 108/2016/QH13 ban hành ngày 09/04/2016 và có hiệu lực thi hành từ ngày 01/07/2016. Nhà ĐTNN cũng có quyền lựa chọn các điều kiện đầu tư được quy định
2.303. tại bất kỳ Điều ước quốc tế tương ứng nào mà Việt Nam là thành viên thực hiện quyền và nghĩa vụ của mình.
2.304. - Điều kiện về tỷ lệ sở hữu vốn cổ phần của nhà ĐTNN trong CTĐC
Việt Nam
2.305.
2.306. Về nguyên tắc chung, nhà ĐTNN mua cổ phần, phần vốn góp của các tổ chức kinh tế tại Việt Nam phải tuân thủ quy định về tỷ lệ sở hữu vốn của nhà ĐTNN trong tổ chức kinh tế nơi họ tham gia phù hợp với các quy định của pháp luật Việt Nam và các Điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên.
2.307. LCK 2020 đã mở cửa hoàn toàn đối với việc quản lý vốn ĐTNN trong các CTĐC Việt Nam. Cụ thể là nếu CTĐC hoạt động trong các lĩnh vực, ngành nghề không bị hạn chế tiếp cận thị trường đối với nhà ĐTNN thì tỷ lệ sở hữu nước ngồi là khơng hạn chế (theo Khoảng 1.d Điều 139 Nghị định 155/2020/NĐ- CP). Điều này được hiểu là nếu như CTĐC hoạt động trong các lĩnh vực, ngành nghề không thuộc danh mục ngành, nghề hạn chế tiếp cận thị trường đối với nhà ĐTNN thì nội bộ CTĐC được tự quyết định về tỷ lệ sở hữu vốn của nhà ĐTNN, và tối đa là 100%.
2.308.
2.309. Đối với các CTĐC Việt Nam hoạt động trong nhiều ngành nghề, lĩnh vực mà có ngành, nghề thuộc danh mục hạn chế tiếp cận thị trường của nhà ĐTNN thì nhà ĐTNN chỉ có quyền sở hữu vốn với tỷ lệ sở hữu tối thiểu trong các lĩnh vực, ngành nghề có quy định về tỷ lệ sở hữu nước ngoài mà tổ chức kinh tế nơi họ tham gia có hoạt động sản xuất, kinh doanh. Danh mục ngành, nghề hạn chế tiếp cận thị trường đối với nhà đầu tư nước ngoài được quy định tại Phụ lục 1 ban hành kèm theo Nghị định 31/2021/NĐ-CP, gồm ngành, nghề chưa được tiếp cận thị trường đối với nhà đầu tư nước ngoài và ngành, nghề tiếp cận thị trường có điều kiện đối với nhà đầu tư nước ngồi. Trường hợp ngành nghề tiếp cận thị trường có điều kiện khơng quy định cụ thể về tỷ lệ sở hữu nước ngồi thì tỷ lệ vốn điều lệ tối đa mà nhà ĐTNN có thể sở là 50% (theo Khoản 1.c Điều 139 Nghị định 155/2020/NĐ-CP).
2.310.
2.311. - Về việc mở tài khoản vốn của nhà ĐTNN
2.312.
2.313. Nhà ĐTNN thực hiện việc mua cổ phần và phần vốn góp trong tổ chức kinh tế tại Việt Nam bằng tiền đồng hoặc tiền tự do chuyển đổi phải thông qua
tài khoản vốn đầu tư trực tiếp mở trực tiếp tại các ngân hàng thương mại tại Việt Nam nhằm thực
2.315. hiện các hoạt động mua bán cổ phần, chuyển nhượng vốn, thu và sử dụng cổ tức, chuyển tiền vào các hoạt động ở nước ngoài và các hoạt động khác liên quan đến đầu tư vào các tổ chức kinh tế tại Việt Nam theo quy định về quản lý ngoại hối đối với hoạt động ĐTNN vào Việt Nam tại Thông tư số 06/2019/TT- NHNN ngày 26/6/2019. Thủ tục mở và đóng tài khoản vốn đầu tư trực tiếp phải tuân theo quy định của ngân hàng được phép khi nhà ĐTNN mở và đóng tài khoản vốn đầu tư trực tiếp.
2.316. Một vấn đề cần lưu ý về việc góp vốn liên quan đến thủ tục chào bán cổ phần riêng lẻ, theo quy định tại Nghị định 222/2013/NĐ-CP ngày 31/12/2013 về thanh toán bằng tiền mặt (Nghị định 222/2013/NĐ-CP) thì các doanh nghiệp khơng được thanh tốn bằng tiền mặt trong các giao dịch chuyển nhượng, mua bán phần vốn góp vào doanh nghiệp khác. Như vậy, khi chào bán cổ phần cho các doanh nghiệp thì cần u cầu thanh tốn khơng bằng tiền mặt (có thể bằng chuyển khoản). Đối với nhà đầu tư là cá nhân, tuy pháp luật khơng cấm thanh tốn bằng tiền mặt nhưng nên yêu cầu họ thanh toán bằng chuyển khoản để tránh rủi ro xảy ra. Điều này đã được Văn phịng chính phủ hướng dẫn bằng Cơng văn số 6477/VPCP-KTTH ngày 22/07/2019 về việc công khai chi tiết danh mục các giao dịch bắt buộc phải thanh tốn qua ngân hàng. Theo đó, các doanh nghiệp giao dịch góp vốn và mua bán, chuyển nhượng phần vốn góp vào doanh nghiệp khác thực hiện bằng các hình thức thanh tốn khơng sử dụng tiền mặt theo quy định tại Nghị định số 222/2013/NĐ-CP, Thông tư số 09/2015/TT-BCT ngày 29/01/2015 của Bộ Tài chính hướng dẫn giao dịch tài chính của doanh nghiệp, Thông tư số 156/2013/TT-BTC ngày 06/11/2013 hướng dẫn thi hành một số điều của Luật Quản lý thuế, Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật Quản lý thuế.
2.317. - Về việc nhập cảnh và lưu trú của nhà ĐTNN tại Việt Nam
2.318.
2.319. Khi cá nhân nhà ĐTNN mua cổ phần, góp vốn trong các tổ chức kinh tế tại Việt Nam và làm thủ tục nhập cảnh vào Việt Nam hoặc xuất cảnh từ Việt Nam thì phải có hộ chiếu hợp lệ hoặc giấy tờ hợp lệ, có thị thực do cơ quan có thẩm quyền của Việt Nam cấp, trừ khi được miễn thị thực theo quy định tại Luật nhập