Sự phát triển của các quy định pháp luật về thủ tụ- 123docz.net

CHƯƠNG 2 : THỰC TRẠNG CẢI CÁCH THỦ TỤC HÀNH CHÍNH

2.1. Vài nét về thủ tục hành chính và cải cách thủ tục hành chính trong lĩnh vực

2.1.1. Sự phát triển của các quy định pháp luật về thủ tục hành chính trong lĩnh

trong lĩnh vực đăng ký doanh nghiệp ở nước ta hiện nay

2.1.1. Sự phát triển của các quy định pháp luật về thủ tục hành chính trong lĩnh vực đăng ký doanh nghiệp trong lĩnh vực đăng ký doanh nghiệp

Từ năm 1991 đến nay, pháp luật về thủ tục đăng ký doanh nghiệp được điều chỉnh bởi nhiều văn bản Luật và Nghị định khác nhau đối với các loại hình doanh nghiệp khác nhau, có thể khái quát thành bốn giai đoạn:

- Giai đoạn 1 (1991-1999):

+ Doanh nghiệp nhà nước - Theo Luật Doanh nghiệp Nhà nước 1995. + Doanh nghiệp tư nhân - Theo Luật Doanh nghiệp tư nhân 1990. + Công ty TNHH, công ty cổ phần - Theo Luật công ty 1990.

- Giai đoạn 2 (2000 - 30/6/2006):

+ Doanh nghiệp nhà nước - Theo Luật Doanh nghiệp nhà nước 1995 và 2003.

+ Doanh nghiệp tư nhân, công ty TNHH, Công ty cổ phần, công ty hợp danh - Theo Luật Doanh nghiệp1999.

- Giai đoạn 3 (từ 01/7/2006 – 30/6/2015): Doanh nghiệp nhà nước; doanh

nghiệp tư nhân, công ty TNHH, công ty cổ phần, công ty hợp danh - Theo Luật Doanh nghiệp 2005.

- Giai đoạn 4 (từ 01/7/2015 đến nay): Doanh nghiệp nhà nước; doanh nghiệp tư nhân, công ty TNHH, công ty cổ phần, công ty hợp danh - Theo Luật Doanh nghiệp 2014.

Theo đó, thủ tục đăng ký doanh nghiệp đối với các loại hình doanh nghiệp khác nhau đều được điều chỉnh bởi những Văn bản Luật khác nhau, mặc dù bản chất pháp lý của giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp là giống nhau (Doanh nghiệp trong nước là giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp. Doanh nghiệp đầu tư nước ngoài: giấy chứng nhận đầu tư). Tuy nhiên trong các quy định tại các

văn bản Luật trên đây, có thể nói các quy định về thủ tục đăng ký doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp 1999, Luật Doanh nghiệp 2005 và nay là Luật Doanh nghiệp 2014 có những bước cải cách mạnh mẽ nhất, nổi bật nhất, mang tính đột phá về cải cách thủ tục trong đăng ký doanh nghiệp và được tập trung nghiên cứu trong chương này.

2.1.1.1. Theo Luật Doanh nghiệp tư nhân 1990, Luật Công ty 1990

Để thành lập doanh nghiệp, Luật Doanh nghiệp tư nhân và Luật Công ty quy định 2 bước thành lập và đăng ký doanh nghiệp với những trình tự, thủ tục như sau:

- Điều kiện thành lập:

+ Điều kiện về chủ thể: ngay từ Điều 1 của Luật DNTN và Luật Công ty quy định: Cơng dân Việt Nam đủ 18 tuổi có quyền thành lập DNTN. Công dân Việt Nam đủ 18 tuổi, tổ chức kinh tế Việt Nam có đủ tư cách pháp nhân thuộc các thành phần kinh tế, tổ chức xã hội có quyền góp vốn đầu tư tham gia thành lập Công ty TNHH, công ty cổ phần.

+ Điều kiện về vốn: Theo quy định của Luật DNTN và Luật công ty, mức vốn ban đầu của DNTN và vốn điều lệ của Công ty không được thấp hơn mức vốn pháp định - mức vốn tối thiểu của pháp luật quy định tại thời điểm thành lập doanh nghiệp (theo danh mục vốn pháp định đối với từng ngành nghề khi thành lập doanh nghiệp).

+ Điều kiện về mục tiêu ngành nghề kinh doanh rõ ràng, có trụ sở và phương án kinh doanh cụ thể;

- Thủ tục thành lập:

+ Theo Điều 8 Luật DNTN: Cá nhân muốn thành lập DNTN phải gửi đơn xin phép thành lập doanh nghiệp đến UBND có cấp thẩm quyền cấp giấy phép theo quy định của Chính phủ. Điều 14 - Luật Công ty quy định: Muốn thành lập Công ty, các sáng lập viên phải gửi đơn xin phép đến UBND thành phố, tỉnh trực thuộc Trung ương hoặc đơn vị hành chính tương đương, nơi dự định đặt trụ sở chính, hồ sơ bao gồm:

+ Đối với DNTN: Đơn xin phép thành lập theo mẫu; Sơ yếu lý lịch có xác nhận của công an xã, phường, thị trấn về địa chỉ thường trú và nhân dân; Giấy chứng nhận của cơ quan công chứng hoặc UBND quận huyện, thị xã tỉnh thuộc tỉnh về giá trị tài sản là hiện vật; Giấy xác nhận của ngân hàng nơi đã nhận gửi các tài sản là kim khí quý, đá quý, tiền, vàng...; Giấy xác nhận của bệnh viện về thần kinh bình thường; Đối với ngành nghề mà pháp luật quy định phải có chứng chỉ hành nghề hoặc bằng cấp chun mơn thì phải có bản sao cơng chứng chứng chỉ hành nghề hoặc bằng cấp chuyên môn; Giấy chứng nhận quyền sử dụng hợp pháp địa điểm làm trụ sở chính của doanh nghiệp.

+ Đối với cơng ty (TNHH và cổ phần): Đơn xin phép thành lập công ty theo mẫu quy định; Sơ yếu lý lịch của các sáng lập viên cơng ty là cá nhân có xác nhận của công an xã, phường, thị trấn nơi cư trú về nhân thân; Đối với tổ chức kinh tế hoặc doanh nghiệp nhà nước phải có bản sao công chứng quyết định thành lập và bản sao công chứng giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp kèm theo quyết định của cơ quan quản lý cấp trên trực tiếp về việc cho phép thành lập cơng ty, mức vốn góp và người tham gia quản lý phần vốn góp; Đối với người dự định tham gia quản lý, điều hành công ty kinh doanh trong những ngành nghề phải có chứng chỉ hành nghề hoặc bằng cấp chun mơn thì phải có bản sao cơng chứng các chứng chỉ, bằng cấp đó; Dự thảo điều lệ công ty; Giấy chứng nhận của cơ quan công chứng hoặc UBND quận, huyện, thị xã tỉnh thuộc tỉnh về giá trị tài sản là hiện vật; Giấy xác nhận của ngân hàng nơi đã nhận gửi các tài sản là kim khí quý, đá quý, tiền, vàng...; Giấy chứng nhận quyền sử dụng hợp pháp địa điểm làm trụ sở chính của doanh nghiệp; Phương án kinh doanh ban đầu.

- Trình tự thành lập: Người xin phép thành lập DNTN và công ty phải hoàn chỉnh hồ sơ xin phép thành lập theo quy định trên và gửi 03 bộ hồ sơ đến Sở quản lý chuyên ngành kinh tế kỹ thuật mà doanh nghiệp dự kiến kinh doanh. Trong trường hợp doanh nghiệp kinh doanh nhiều ngành nghề khác nhau thì phải gửi hồ sơ đến sở quản lý ngành kinh tế kỹ thuật mà doanh nghiệp dự định kinh doanh với số vốn đầu tư lớn nhất. Trong trường hợp doanh nghiệp kinh

doanh các ngành nghề có mức vốn pháp định bằng nhau, thì có quyền lựa chọn một số quản lý ngành nghề để nộp hồ sơ.

Sở quản lý ngành kinh tế kỹ thuật tiếp nhận hồ sơ xin phép thành lập doanh nghiệp và trong thời hạn 20 ngày đối với DNTN và thời hạn 40 ngày đối với Công ty kể từ ngày nhận đủ hồ sơ, Sở chuyên ngành kinh tế kỹ thuật báo cáo UBND thành phố, tỉnh trực thuộc Trung ương về việc cấp hoặc từ chối cấp giấy phép thành lập doanh nghiệp. Trong trường hợp người xin phép thành lập doanh nghiệp kinh doanh nhiều ngành nghề thuộc lĩnh vực quản lý của nhiều Sở, thì sở chuyên ngành đã tiếp nhận hồ sơ phải tham khảo ý kiến các cơ quan đó trước khi trình UBND tỉnh (thời hạn tham khảo ý kiến là 10 ngày đối với DNTN 20 ngày đối với công ty).

Theo đề nghị của Sở quản lý chuyên ngành kinh tế kỹ thuật, UBND thành phố, tỉnh trực thuộc Trung ương xem xét và cấp giấy phép thành lập DNTN, công ty TNHH hay công ty cổ phần theo quy định.

Trong trường hợp từ chối cấp giấy phép thành lập doanh nghiệp thì UBND thành phố, tỉnh trực thuộc Trung ương phải thông báo bằng văn bản và nêu rõ lý do cho người xin phép thành lập doanh nghiệp biết. Việc cấp hoặc từ chối cấp giấy phép thành lập doanh nghiệp phải được thực hiện trong vòng 30 ngày đối với DNTN, 60 ngày đối với công ty TNHH, công ty cổ phần, kể từ ngày Sở quản lý ngành kinh tế kỹ thuật được nhận hồ sơ.

Việc cho phép thành lập DNTN và công ty chủ yếu thuộc thẩm quyền của Chủ tịch UBND thành phố, tỉnh trực thuộc Trung ương nơi doanh nghiệp đặt trụ sở chính, trừ một số ngành nghề sau đây phải được Thủ tướng Chính phủ cho phép: Sản xuất và lưu thơng thuốc nổ, thuốc độc, hóa chất độc; Khai thác các loại khống sản q; sản xuất, cung ứng điện, nước có quy mơ lớn; Sản xuất các phương tiện phát sóng truyền tin, dịch vụ bưu chính viễn thơng truyền thanh, truyền hình, xuất bản; Vận tải viễn dương và vận tải hàng không; Chuyên kinh doanh xuất khẩu, nhập khẩu; Du lịch quốc tế.

Ngồi ra, Thủ tướng Chính phủ ủy quyền cho Chủ tịch UBND thành phố, tỉnh trực thuộc Trung ương xem xét cấp, hoặc không cấp giấy phép thành lập

doanh nghiệp trong các lĩnh vực, ngành nghề sau đây: Một số lĩnh vực thuộc ngành khai khoáng; Sản xuất phân hóa học và sản xuất các loại pháo; Sản xuất và cung ứng điện không thuộc mạng lưới điện quốc gia; Dịch vụ truyền thanh, truyền hình trong phạm vi địa phương.

Trong các trường hợp được uỷ quyền này, trước khi cấp giấy phép thành lập, Chủ tịch UBND thành phố, tỉnh trực thuộc phải tham khảo ý kiến của Bộ, cơ quan ngang Bộ hoặc cơ quan thuộc Chính phủ quản lý ngành, lĩnh vực liên quan (các cơ quan được hỏi ý kiến có trách nhiệm trả lời trong thời gian 10 ngày đối với việc thành lập DNTN, 20 ngày đối với việc thành lập công ty kể từ ngày nhận được văn bản). Quá thời hạn trên, khơng nhận ý kiến trả lời thì Chủ tịch UBND thành phố, tỉnh trực thuộc Trung ương quyết định việc gấp hoặc từ chối cấp giấy phép thành lập doanh nghiệp thông báo cho các cơ quan đó biết.

Bên cạnh việc cấp giấy phép thành lập DNTN, Công ty, Chủ tịch UBND thành phố, tỉnh trực thuộc Trung ương còn cấp giấy phép việc đặt chi nhánh, văn phòng đại diện trên địa bàn của các doanh nghiệp ở Thành phố, tỉnh khác theo đề nghị của Sở quản lý ngành kinh tế kỹ thuật. Thời gian xin phép thành lập chi nhánh, văn phòng đại diện của các doanh nghiệp là 15 ngày kể từ ngày Sở quản lý chuyên ngành nhận được hồ sơ hợp lệ.

- Thủ tục đăng ký doanh nghiệp:

+ Hồ sơ: Sau khi được UBND thành phố, tỉnh trực thuộc Trung ương cấp giấy phép thành lập, chủ DNTN, các thành viên công ty TNHH, cổ đông công ty cổ phần có trách nhiệm đến cơ quan Trọng tải kinh tế thành phố, tỉnh (này là Sở kế hoạch và đầu tư, sau đây gọi chung là cơ quan đăng ký kinh doanh) để thực hiện việc đăng ký doanh nghiệp, hồ sơ báo gồm:

+ Đối với DNTN: Giấy phép thành lập doanh nghiệp (bản chính + 1 bản sao hợp lệ); Giấy chứng nhận của Ngân hàng đổi doanh nghiệp mở tài khoản về số tiền Việt Nam, ngoại tệ, vàng của chủ DNTN có trong tài khoản (5 bản); Giấy chứng nhận của cơ quan công chứng về giá trị tài sản bằng hiện vật thuộc sở hữu của chủ DNTN (5 bản); Giấy chứng thực quyền sử dụng hợp pháp của trụ sở DNTN; Chứng minh nhân dân và sổ hộ khẩu thường trú của chủ DNTN (nếu

chủ DNTN ở nơng thơn thì phải có giấy xác nhận hộ khẩu thường trú do công an huyện cấp).

+ Đối với công ty TNHH, Công ty cổ phần: Giấy phép thành lập cơng ty (bản chính + 1 bản sao hợp lệ) có kèm theo danh sách sáng lập viên, danh sách cổ đông; Điều lệ công ty đã được tất cả các sáng lập viên hoặc cổ đông thông qua(5bản); Danh sách cổ đông quản trị, kiểm sát viên, ban giám đốc hoặc biên bản phân công đảm nhiệm các chức danh quản lý trong công ty (5bản); Giấy tờ chứng thực quyền sử dụng hợp pháp trụ sở giao dịch của công ty; Giấy chứng nhận của Ngân hàng nơi công ty mở tài khoản về số tiền Việt Nam,, ngoại tệ, vàng của cơng ty có trong tài khoản (5 bản); Chứng minh nhân dân và sổ hộ khẩu thường trú của các sáng lập viên cơng ty (nếu ở nơng thơn thì phải có giấy xác nhận hộ khẩu thường trú do công an huyện cấp);

- Thời gian đăng ký doanh nghiệp: 60 ngày đối với DNTN, 180 đối với công ty TNHH, và 360 ngày đối với công ty cổ phần kể từ ngày được cấp giấy phép thành lập doanh nghiệp, chủ DNTN hoặc các thành viên công ty phải làm thủ tục đăng ký doanh nghiệp tại cơ quan đăng ký kinh doanh.

- Sau khi nhận được hồ sơ đăng ký doanh nghiệp, cơ quan đăng ký kinh doanh tiến hành xem xét nội dung hồ sơ trước khi cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, cụ thể: Xem xét tính hợp pháp của hồ sơ đăng ký doanh nghiệp; Xem xét vốn đầu tư ban đầu của DNTN, vốn điều lệ của doanh nghiệp; Giấy tờ chứng thực quyền sử dụng hợp pháp trụ sở giao dịch; Các biên bản họp thành viên, đại hội đồng cổ đông về việc thông qua điều lệ công ty...

- Nếu các hồ sơ trên hợp lệ và đầy đủ theo quy định, cơ quan đăng ký kinh doanh thực hiện việc cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp cho doanh nghiệp trong vòng 15 ngày kể từ ngày nhận hồ sơ. Trong trường hợp từ chối cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, cơ quan đăng ký kinh doanh phải trả lời bằng văn bản nêu rõ lý do kèm theo toàn bộ hồ sơ của doanh nghiệp trong vòng 15 ngày.

- Đối với các doanh nghiệp ở thành phố, tỉnh khác sau khi được cấp giấy phép đặt chi nhánh, văn phòng đại diện cũng thực hiện việc đăng ký doanh nghiệp tại cơ quan đăng ký kinh doanh theo quy định.

- Không chỉ đăng ký doanh nghiệp khi thành lập, trong quá trình hoạt động, nếu có cách thay đổi liên quan đến ngành nghề kinh doanh, vốn, trụ sở...doanh nghiệp phải thực hiện các đăng ký thay đổi, bổ sung tại cơ quan đăng ký kinh doanh theo quy định. Thời gian cơ quan đăng ký kinh doanh cấp các thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp là 07 ngày.

- Cơ quan đăng ký kinh doanh:

+ Theo quy định của Luật Doanh nghiệp tư nhân, Luật công ty, thời gian này Hội đồng Bộ trưởng (nay là Chính phủ) đã thành lập Vụ Quản lý Đăng ký doanh nghiệp thuộc Trọng tải kinh tế Nhà nước. Chức năng của Vụ Quản lý Đăng ký doanh nghiệp là giúp Chủ tịch Trọng tài Kinh tế nhà nước dự thảo các văn bản hướng dẫn và theo dõi việc thực hiện luật lệ nhà nước và các văn bản hướng dẫn việc đăng ký doanh nghiệp. Ở các địa phương, Phòng Đăng ký kinh doanh thuộc Trọng tải kinh tế cấp tỉnh cũng đã được thành lập. Chức năng của Phòng Đăng ký kinh doanh cấp tỉnh là tiến hành cấp GCN ĐKDN cho các doanh nghiệp trên địa bàn tỉnh, tỉnh.

+ Sau đó vào năm 1994, nhiệm vụ Đăng ký doanh nghiệp được chuyển sang hệ thống cơ quan kế hoạch và đầu tư vì Trọng tải Kinh tế nhà nước bị giải thể. Ở Trung ương, Vụ Kế hoạch thuộc Ủy ban Kế hoạch Nhà nước tiếp nhận chức năng của Vụ Quản lý Đăng ký doanh nghiệp. Ở địa phương, Sở Kế hoạch và Đầu tư được giao nhiệm vụ trực tiếp thực hiện các công tác đăng ký doanh nghiệp [15].

- Đánh giá chung:

Theo Luật Doanh nghiệp tư nhân và Luật Cơng ty 1990 trình tự thủ tục để thành lập một doanh nghiệp thực sự rườm rà, mất nhiều thời gian và chi phí của nhà đầu tư. Thực tế, trong giai đoạn này, để một doanh nghiệp được thành lập và đăng ký doanh nghiệp và đi vào hoạt động phải mất rất nhiều thời gian, qua nhiều cơ quan (đầu mối) đó là cơ quan làm thủ tục thành lập và cơ quan làm thủ

tục đăng ký doanh nghiệp với một chi phí khơng nhỏ. Thực tế trước đây cho thấy, việc xin giấy phép thành lập doanh nghiệp thường là công đoạn khiến nhà đầu tư tốn nhiều công sức, thời gian và tiền bạc nhất. Muốn có được giấy phép thành lập doanh nghiệp bộ hồ sơ xin phép của chủ đầu tư phải đi qua ít nhất 7 cơ quan và được sự cho phép của họ: từ UBND phường/xã UBND quận/huyện, phịng cơng chứng, ngân hàng, sợ quản lý chuyên ngành, bộ quản lý chuyên