4.1. Khái niệm về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế
4.1.1. Khái niệm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế
Luật Thương mại Việt Nam năm 2005 khơng đưa ra tiêu chí để xác định tính chất quốc tế của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế mà liệt kê những hoạt động được coi là mua bán hàng hóa quốc tế. Theo đó hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế được thực hiện dưới các hình thức xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập, tái xuất, tạm xuất, tái nhập và chuyển khẩu. Đồng thời, hoạt động mua bán hàng hoá quốc tế phải được thực hiện trên cơ sở hợp đồng bằng văn bản hoặc bằng hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương68. Luật Thương mại Việt Nam 2005 cũng xác định tiêu chí hàng hóa phải là động sản; hàng có thể được di chuyển qua biên giới của Việt Nam hoặc qua biên giới của một nước (vùng lãnh thổ); hoặc di chuyển qua khu chế xuất, khu vực hải quan riêng... để xem xét tính quốc tế của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế69. Như vậy, nếu đối tượng của hợp đồng mua bán là bất bộng sản thì hợp đồng đó khơng phải là hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế cho dù bất động sản được bán cho người nước ngoài. Việc mua bán bất động sản với người nước ngoài phải theo một cơ chế pháp lý riêng.
Theo Công ước Lahaye năm 1964 về mua bán quốc tế các động sản hữu hình thì hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là tất cả các hợp đồng mua bán trong đó các bên ký kết có trụ sở thương mại ở các quốc gia khác nhau, và hàng hóa được chuyển từ nước này sang nước khác, hoặc việc trao đổi ý chí ký kết hợp đồng giữa các bên ký kết được lập ở những nước khác nhau. Tính chất quốc tế thể hiện ở các tiêu chí như: các bên giao kết có trụ sở thương mại ở các nước khác nhau và hàng hoá, đối tượng của hợp đồng, được chuyển qua biên giới một nước, hoặc là việc trao đổi ý chí giao kết hợp đồng giữa các bên được lập ở những nước khác nhau70.
Theo cơng ước Viên 1980 thì hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là hợp đồng được thực hiện giữa các chủ thể có trụ sở thương mại khác nhau71. Đồng thời, Công
68 Điều 27 Luật Thương mại 2005
69 Xem Điều 28, 29, 30 Luật Thương mại 2005 70 Điều 1 của Công ước Lahaye 1964
1. Hợp đồng liên quan đến vật mà trong thời gian ký kết hợp đồng vật đó được chuyên chở hoặc phải được chuyên chở từ lãnh thổ của quốc gia này đến lãnh thổ của quốc gia khác.
2. Khi mà những hành vi thể hiện sự chào hàng và chấp nhận chào hàng được thực hiện trên những quốc gia khác nhau.
3. Khi việc giao hàng phải được thực hiện trên lãnh thổ của quốc gia khác không phải là nơi thực hiện những hành vi chào hàng hoặc hành vi chấp nhận chào hàng.
59
ước Viên 1980 bổ sung rằng, trong trường hợp một trong các bên hoặc tất cả các bên có nhiều hơn một trụ sở thương mại thì cần phải chú ý đến trụ sở nào có mối quan hệ mật thiết với hợp đồng và với việc thực hiện hợp đồng đó. Trường hợp các bên khơng có trụ sở thương mại thì cần phải xác định địa điểm thường trú của họ72.
Như vậy, có thể đưa ra khái niệm về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế như sau: Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là hợp đồng được ký kết giữa các thương nhân có trụ sở thương mại (địa điểm kinh doanh) nằm trên lãnh thổ của các quốc gia khác nhau73.
4.1.2. Đặc điểm của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế
So với hợp đồng mua bán hàng hóa trong nước hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có một số đặc điểm quan trọng sau:
- Luật điều chỉnh: Luật điều chỉnh của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế tương đối phức tạp. Do trụ sở thương mại của các bên trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế nằm ở các quốc gia khác nhau thì điều đó cũng có nghĩa luật áp dụng cho các hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế cũng khác nhau. Vì thế, khơng có pháp luật của bất kỳ một quốc gia nào có giá trị bắt buộc sử dụng trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế. Luật áp dụng ở đây là luật hoàn toàn do các bên thỏa thuận. Bên cạnh đó nó cịn chịu sự tác động của các điều ước quốc tế, của tập quán thương mại quốc tế do các bên lựa chọn74.
- Giá cả và phương thức thanh toán: Thanh toán trong hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế trong nhiều trường hợp cũng gặp nhiều khó khăn và phức tạp do các bên trong hợp đồng không phải lúc nào cũng có đầy đủ thơng tin về nhau, và do sự khác biệt về pháp luật, văn hóa của các bên. Do vậy, khi ký kết các hợp đồng thương mại quốc tế các bên nhất thiết cần phải đưa vào hợp đồng các điều khoản về giá cả và phương thức thanh toán sao cho hợp lý.
- Thủ tục hải quan: Do đối tượng của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là những hàng hóa được mua bán và được vận chuyển qua lại biên giới giữa hai hay nhiều quốc gia. Để xuất hoặc nhập hàng hóa cần phải thực hiện một số thủ tục hải quan do luật của mỗi quốc gia quy định. Vì vậy, trong nội dung của hợp đồng mua bán
72 Điều 10 Công ước Viên 1980
73 Nguyễn Văn Luyện, Lê Thị Bích Thọ, Giáo trình Luật hợp đồng thương mại quốc tế, NXB Đại học Quốc gia TP. Hồ Chí Minh, 2005, TP Hồ Chí Minh, tr 11.
74 Trần Thị Hịa Bình, Trần Văn Nam, Giáo trình luật thương mại quốc tế, NXB Lao động xã hội, Hà Nội, 2005, tr 98.
60
hàng hóa quốc tế, điều khoản về thủ tục xuất nhập cảnh hàng hóa ln được các bên quan tâm chú ý đến, đặc biệt là về quyền và thủ tục của các bên75.
- Mối quan hệ của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế với các loại hợp đồng khác: Do liên quan đến các vấn đề về bảo hiểm, ngân hàng, vận chuyển…Do vậy, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế thường có mối quan hệ mật thiết với các hợp đồng về bảo hiểm, hợp đồng vận chuyển, hợp đồng tín dụng…Như vậy, khi một hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế được thực hiện nó sẽ được trợ giúp bởi một loạt các hợp đồng thương mại kèm theo. Tuy mỗi hợp đồng có chủ thể, đối tượng và luật áp dụng khác nhau, nhưng để có thể thực hiện thành cơng một hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế thì cần phải thực hiện một cách đồng bộ và thống nhất các hợp đồng này.
- Các quy định về trường hợp bất khả kháng: Trong hoạt động thương mại mua bán hàng hóa quốc tế khơng phải lúc nào hợp đồng cũng thực hiện thành công, điều này phụ thuộc vào nhiều nguyên nhân trong đó có nguyên nhân bất khả kháng. Do vậy, khi soạn thảo hợp đồng các bên trong hợp đồng thường đưa các điều khoản bất khả kháng vào trong hợp đồng của mình. Các yếu tố bất khả kháng bao gồm thiên tai, chiến tranh, sự thay đổi của các chính phủ, sự thay đổi của chính sách quản lý…Việc đưa các điều khoản bất khả kháng vào trong hợp đồng giúp các bên có thể phân chia trách nhiệm khi một hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế thực hiện không thành công do nguyên nhân bất khả kháng.
- Các vấn đề liên quan đến việc giải quyết tranh chấp: Các tranh chấp phát sinh trong hợp đồng đặc biệt là trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là khó tránh khỏi. Do vậy, khi đàm phám hợp đồng các bên trong hợp đồng luôn đưa các điều khoản về giải quyết tranh chấp vào trong hợp đồng của mình và đây là một điều khoản quan trọng để có thể giải quyết các tranh chấp có thể phát sinh. Điều khoản này bao gồm các vấn đề về thỏa thuận giải quyết tranh chấp, phương thức giải quyết tranh chấp…
4.2. Công ước Viên 1980 của Liên Hợp quốc về Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (Convention on Contracts for the International Sale of Goods - hóa quốc tế (Convention on Contracts for the International Sale of Goods - CISG)
4.2.1. Giới thiệu về CISG
CISG được soạn thảo bởi Ủy ban của Liên Hợp Quốc về Luật thương mại quốc tế (UNCITRAL) trong một nỗ lực hướng tới việc thống nhất nguồn luật áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế. Cơng ước này được thông qua tại Viên (Áo) ngày 11/04/1980 (nên cịn được gọi là Cơng ước Viên 1980) và có hiệu lực từ ngày
75 Nguyễn Văn Luyện, Lê Thị Bích Thọ, Giáo trình Luật hợp đồng thương mại quốc tế, NXB Đại học Quốc gia TP. Hồ Chí Minh, 2005, TP Hồ Chí Minh, tr 17.
61
01/01/1988. CISG là một mơ hình hữu ích cho các nước xem xét trong việc ban hành luật hợp đồng và mua bán hiện đại. Công ước này áp dụng đối với các hợp đồng mua bán giữa người mua và người bán có địa điểm kinh doanh tại các nước là thành viên của Cơng ước, song Cơng ước có sự nhất qn trong việc nhấn mạnh yếu tố tự do hợp đồng, theo đó các bên có quyền quy định khác. Nhiều nước đã thông qua CISG, ngày 18/12/2015, Việt Nam đã chính thức phê duyệt việc gia nhập Cơng ước Viên về Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế của Liên Hợp quốc để trở thành viên thứ 84 của Công ước này. Điều đáng chú ý là Việt Nam đã đi trước nhiều nước ASEAN khác để trở thành thành viên thứ 2 sau Singapore gia nhập Công ước. Công ước Viên 1980 bắt đầu có hiệu lực đối với Việt Nam kể từ ngày 01/01/2017.
Việc gia nhập CISG đã đánh dấu một mốc mới trong quá trình tham gia vào các điều ước quốc tế đa phương về thương mại, tăng cường mức độ hội nhập của Việt Nam, góp phần hồn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam về mua bán hàng hóa quốc tế và cho các doanh nghiệp Việt Nam một khung pháp lý hiện đại, cơng bằng và an tồn để thực hiện hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế.
Cơng ước Viên 1980 gồm 101 điều, được chia làm 4 phần cơ bản như sau: Phần 1: Phạm vi áp dụng và các quy định chung (Điều 1- 13)
Phần 2: Xác lập hợp đồng (trình tự, thủ tục ký kết hợp đồng) (Điều 14- 24) Phần 3: Mua bán hàng hóa (Điều 25 - 88)
Phần 4: Các quy định cuối cùng (Điều 89 - 101)
4.2.2. Phạm vi áp dụng của Công ước
Khoản 1 Điều 1 Công ước Viên 1980 quy định: Công ước này áp dụng cho các hợp đồng mua bán hàng hố giữa các bên có trụ sở kinh doanh tại các quốc gia khác nhau: Khi các quốc gia này là các quốc gia thành viên của Công ước; hoặc khi các quy tắc tư pháp quốc tế dẫn đến việc áp dụng luật của một nước thành viên Công ước này.
Như vậy, Công ước được áp dụng trước hết đối với các hợp đồng mà các bên tham gia có trụ sở thương mại tại các quốc gia khác nhau, và các quốc gia này đã tham gia Công ước. Đối với các bên là thành viên của Cơng ước thì bắt buộc phải áp dụng Công ước. Đồng thời Công ước cũng được áp dụng nếu chỉ có một trong hai bên có trụ sở tại nước là thành viên của Cơng ước nhưng khi có quy phạm xung đột viện dẫn về việc áp dụng luật của nước là thành viên của Cơng ước. Cơng ước cũng có thể được áp dụng đối với hợp đồng được ký giữa các bên khơng có trụ sở thương mại tại các nước phê chuẩn Công ước nhưng lại thỏa thuận áp dụng nó. Tuy nhiên, Cơng ước cũng cho các bên thỏa thuận có thể áp dụng hồn tồn Cơng ước hay chỉ áp dụng một điều khoản nào đó của Cơng ước.
62
Công ước Viên 1980 không áp dụng đối với một số hoạt động như mua bán hàng phục vụ cho nhu cầu cá nhân, gia đình hay nội trợ, mua hàng bán đấu giá, để thi hành luật hoặc văn kiện ủy thác theo luật, cổ phiếu, cổ phần, chứng khoán đầu tư, các chứng từ lưu thông hoặc tiền tệ, tàu thủy, máy bay, các tàu chạy trên đệm khơng khí và điện năng76.
4.2.3. Ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 4.2.3.1. Hình thức của hợp đồng 4.2.3.1. Hình thức của hợp đồng
Theo quy định của các nước theo hệ thống pháp luật Anh – Mỹ thì hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có thể được thực hiện dưới nhiều hình thức khác nhau như bằng lời nói, bằng văn bản hoặc bằng hành vi cụ thể. Tuy nhiên, theo quy định của một số quốc gia có nền kinh tế đang chuyển đổi trong đó có Việt Nam thì hình thức của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế phải được lập thành văn bản. Khoản 2 Điều 27 Luật Thương mại 2005 quy định “Mua bán hàng hoá quốc tế phải được thực hiện trên cơ sở hợp đồng bằng văn bản hoặc bằng hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương77”. Do sự bất đồng quan điểm giữa các nước nên Công ước Viên 1980 về Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế phải lựa chọn dung hòa bằng cách quy định cả 2 quan điểm đó vào trong Cơng ước78. Tuy nhiên, để có thể hạn chế những tranh chấp có thể phát sinh và những hiểu lầm khi cần thiết các doanh nghiệp Việt Nam cần phải chú ý khi ký kết mọi hợp đồng mua bán hàng hóa với các đối tác nước ngồi cần phải được lập bằng văn bản. Việc ký kết bằng văn bản sẽ giúp các doanh nghiệp tránh được những rủi ro trong quá trình kinh doanh và tránh được những tranh chấp trong thương mại. Khi xảy ra tranh chấp, kiện tụng thì hợp đồng văn bản sẽ là bằng chứng cho những gì hai bên đã thỏa thuận.
4.2.3.2. Trình tự ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế
Về trình tự ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế được Cơng ước Viên 1980 quy định từ Điều 14 đến Điều 24, quy trình cụ thể như sau:
Chào hàng
Một đề nghị ký kết hợp đồng gửi cho một hay nhiều người xác định được coi là một chào hàng nếu có đủ chính xác và nếu nó chỉ rõ ý định của người chào hàng muốn tự ràng buộc mình trong trường hợp có sự chấp nhận chào hàng đó. Một đề nghị là đủ
76 Điều 2 Công ước Viên 1980
77 Các hình thức có giá trị tương đương văn bản bao gồm điện báo, telex, fax, thông điệp dữ liệu điện tử… 78 Điều 11 Công ước Viên 1980
63
chính xác khi nó nêu rõ hàng hóa và ấn định số lượng về giá cả một cách trực tiếp hoặc gián tiếp hoặc quy định thể thức xác định những yếu tố này79.
Chào hàng có thể bị hủy nếu như như thơng báo hủy của người chào hàng đến trước hoặc cùng lúc với thông báo chào hàng80. Và, chào hàng tất nhiên sẽ mất hiệu lực nếu như người chào hàng nhận được thông báo về việc từ chối chào hàng81.
Chấp nhận chào hàng
Khi người nhận được chào hàng thể hiện sự đồng ý bằng một lời tuyên bố hay hành vi cụ thể nào đó. Nếu người nhận được chào hàng nhưng im lặng thì điều đó khơng đồng nghĩa với việc chào hàng đó đã được chấp nhận82. Người nhận được chào hàng sau khi đã đồng ý thì cũng có thể rút lại quyết định của mình. Tuy nhiên, việc hủy chào hàng đã chấp nhận chỉ có thể được chấp nhận nếu như thông báo về việc hủy chấp nhận chào hàng đến trước hoặc cùng lúc với thơng báo chấp nhận có hiệu lực83. Thơng báo hủy chào hàng có thể được thực hiện bằng lời nói hay bất kỳ hình thức và phương tiện nào để gửi cho chính người đã chào hàng tại trụ sở thương mại hay địa chỉ thường trú của họ…
Trong trường hợp bên nhận chào hàng có ý định chấp nhận chào hàng nhưng