Hợp đồng liên doanh theo pháp luật Trung Quốc

CHƯƠNG 2 : HỢP ĐỒNG LIÊN DOANH THEO

2. Hợp đồng liên doanh theo pháp luật Trung Quốc

2.1 Cơ sở pháp lý của Hợp đồng liên doanh quốc tế

Qua những năm gần đây, Trung Quốc trở thành quốc gia có nền kinh tế lớn thứ hai thế giới. Đất nước này hy vọng sẽ trở thành một trong những nơi thu hút đầu tư nước ngoài và nhà đầu tư từ khắp mọi nơi trên thế giới trong tương lai. Một trong những hình thức đầu tư trực tiếp được các nhà đầu tư nước ngoài ưa thích cũng như đã được áp dụng khá hiệu quả ở Trung Quốc đó là thành lập doanh nghiệp liên doanh.

Doanh nghiệp liên doanh là một tổ chức kinh tế được thành lập bởi các doanh nghiệp hoặc tổ chức Trung Quốc và các doanh nghiệp, tổ chức, cá nhân nước ngoài. Lợi nhuận, lỗ, rủi ro và quản lý trong doanh nghiệp liên doanh được chia sẽ giữa các nhà đầu tư theo thỏa thuận trong Hợp đồng liên doanh quốc tế. Công ty liên doanh có tư cách pháp nhân và được hoạt động dưới dạng công ty trách nhiệm hữu hạn. Thông thường thời hạn hoạt động của doanh nghiệp liên doanh được giới hạn trong khoảng từ ba mươi năm đến năm mươi năm và có thể được gia hạn. Trong một số trường hợp được cho phép không xác định thời hạn đặc biệt khi có sự chuyển giao công nghệ cao. Bên nước ngoài phải góp số vốn tối thiểu là hai mươi lăm phần trăm vốn trong liên doanh, bên Trung Quốc không bắt buộc về vốn góp tối thiểu.

Doanh nghiệp liên doanh bắt buộc phải tuân thủ hệ thống pháp luật Trung Quốc. Một số văn bản chính điều chỉnh hoạt động đầu tư và kinh doanh của doanh nghiệp liên doanh tại Trung Quốc như sau:

 Luật Liên doanh với nước ngoài của Nước Cộng hoà Nhân dân Trung Hoa ngày 1 tháng 7 năm 1979, sửa đổi ngày 4 tháng 4 năm 1990 và sửa đổi ngày 15 tháng 3 năm 2001 do Quốc hội ban hành;

 Quy định hướng dẫn thi hành Luật Liên doanh với nước ngoài của Nước Cộng hoà Nhân dân Trung Hoa ngày 20 tháng 9 năm 1983, sửa đổi ngày 15 tháng 1 năm 1986và sửa đổi ngày 21 tháng 12 năm 1987

do Ủy ban nhà nước ban hành (sau đây gọi tắt là "Quy định hướng dẫn thi hành Luật Liên doanh với nước ngoài của Nước Cộng hoà Nhân dân Trung Hoa");

2.2 Các điều khoản cơ bản của Hợp đồng liên doanh quốc tế

Theo quy định tại Điều 5 Luật Liên doanh với nước ngoài của Nước Cộng hoà Nhân dân Trung Hoa sửa đổi 2001, khi một bên nước ngoài tiến hành ký kết Hợp đồng liên doanh với bên Trung Quốc, các bên phải nộp Hợp đồng liên doanh được ký kết giữa các bên tới cơ quan nhà nước có thẩm quyền - cơ quan địa phương hoặc cơ quan chuyên môn được trao quyền bởi Ủy ban nhà nước (State Council) và Bộ Ngoại thương và hợp tác kinh tế Nước Cộng hoà Nhân dân Trung Hoa (Ministry of Foreign Trade and Economic Cooperation of the People's Republic of China) (hiện tại là Bộ thương mại - Ministry of Commerce) và được cơ quan này thẩm tra và phê chuẩn các nội dung trong Hợp đồng liên doanh quốc tế.

Căn cứ vào Điều 11 của Quy định hướng dẫn thi hành Luật Liên doanh với nước ngoài của Nước Cộng hoà Nhân dân Trung Hoa, Hợp đồng liên doanh bao gồm những điều khoản chính sau:

 Tên, quốc gia đăng ký, địa chỉ pháp lý của các bên trong liên doanh và tên, quốc gia của đại điện pháp luật;

 Tên của liên doanh, địa chỉ pháp lý, mục đích phạm vi và ngành nghề kinh doanh của liên doanh;

 Tổng vốn đầu tư và vốn đăng ký của liên doanh, vốn đầu tư góp bởi các bên trong liên doanh, tỷ lệ vốn góp của các bên, hình thức đầu tư, thời hạn góp vốn, quy định liên quan tới việc không hoàn thành góp vốn và chuyển nhượng vốn đầu tư;

 Thành phần ban giám đốc, việc phân chia số lượng giám đốc và trách nhiệm, quyền hạn và phương thức tuyển dụng tổng giám đốc, phó tổng giám đốc và các vị trí nhân sự chủ chốt khác;

 Máy móc thiết bị sản xuất chính và công nghệ chuyển giao và nguồn cung cấp máy móc thiết bị và công nghệ;

 Phương thức mua nguyên vật liệu và bán sản phẩm;

 Nguyên tắc quản lý tài chính, kế toán và kiểm toán;

 Quy định liên quan đến quản lý lao động, tiền lương, an sinh và bảo hiểm lao động;

 Thời hạn của liên doanh;

 Giải thể và thủ tục thanh lý;

 Trách nhiệm vi phạm hợp đồng;

 Phương thức và thủ tục giải quyết tranh chấp giữa các bên liên doanh;

 Ngôn ngữ sử dụng trong hợp đồng liên doanh và điều kiện để hợp đồng có hiệu lực. Phụ lục của hợp đồng liên doanh có giá trị như hợp đồng liên doanh.

Căn cứ vào quy định trên, các bên tiến hành soạn thảo và ký kết Hợp đồng liên doanh bao gồm những điều khoản cơ bản sau:

2.2.1 Điều khoản về phần giới thiệu Hợp đồng liên doanh và tuyên bố ban đầu về mục đích thành lập liên doanh

Trong phần giới thiệu thường nêu các thông tin về ngày tháng ký kết Hợp đồng liên doanh quốc tế, căn cứ luật áp dụng cho Hợp đồng liên doanh quốc tế, thông thường là theo luật pháp của Cộng hòa nhân dân Trung Hoa. Phần tuyên bố ban đầu về liên doanh thường là nêu lên việc thành lập công ty liên doanh đặt địa điểm tại thành phố nào thuộc Trung Quốc trên cơ sở những nguyên tắc bình đẳng và có lợi.

Điều khoản này đưa ra những định nghĩa chung dẫn đến cách hiểu thống nhất cho các bên liên doanh, thường bao gồm những giải thích cụ thể về:

 Chi nhánh, văn phòng của các bên, phạm vi lãnh thổ, tên của những công ty chi nhánh văn phòng của các bên liên doanh;

 Điều lệ công ty liên doanh;

 Tài sản bao gồm các tòa nhà và các thiết bị cũng như những tài sản khác sẽ được liệt kê cụ thể tại Phụ lục của Hợp đồng;

 Ban Giám đốc;

 Giấy chứng nhận kinh doanh;

 Kế hoạch kinh doanh;

 Cơ quan cấp phép kinh doanh;

 Thay đổi luật pháp;

 Ngày thực hiện hợp đồng;

 Quyền kiểm soát;

 Tỷ giá quy đổi;

 Ngày có hiệu lực của hợp đồng; Ngày thành lập công ty liên doanh;

 Sự kiện bất khả kháng;

 Cơ quan nhà nước kiểm tra và giám sát;

 Thời hạn liên doanh;

 Sản phẩm liên doanh;

 Hợp đồng thuê quyền sử dụng đất;

 Những hợp đồng khác;

 Hợp đồng thuê đất nhà máy;

 Luật pháp Trung Quốc;

 Địa điểm;

 Thỏa thuận chuyển giao quyền sử dụng nhãn hiệu; Giá chuyển giao;

2.2.3 Điều khoản về giới thiệu về các bên liên doanh trong Hợp đồng liên doanh quốc tế

Phần thông tin các bên liên doanh liệt kê cụ thể tên và quốc tịch của các công ty là thành viên liên doanh; bao gồm cả những thông tin như địa chỉ trụ sở chính của các bên, nơi đăng ký kinh doanh, số giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, người đại diện theo pháp luật. Trong điều khoản này còn nêu ra các đại diện và ủy quyền của các bên liên doanh.

2.2.4 Điều khoản về thành lập và hình thức pháp lý công ty liên doanh được thành lập trên cơ sở Hợp đồng liên doanh quốc tế

Các bên sẽ quy định việc thành lập công ty liên doanh theo quy định pháp luật Trung Quốc có tư cách pháp nhân và tuân thủ pháp luật Trung Quốc và được pháp luật Trung Quốc bảo vệ.

Căn cứ Điều 16 của Quy định hướng dẫn thi hành Luật Liên doanh với nước ngoài của Nước Cộng hoà Nhân dân Trung Hoa, Công ty liên doanh sẽ hoạt động theo hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn, mọi khoản lợi nhuận, lỗ, rủi ro và trách nhiệm của các bên đều có trách nhiệm hữu hạn trong phạm vi tỷ lệ phần vốn góp trong phần vốn đăng ký của công ty.

Các thông tin chi tiết về công ty liên doanh cũng được nêu ra như tên đầy đủ và tên viết tắt của công ty, tên bằng tiếng Trung và tên bằng tiếng Anh, địa chỉ pháp lý của công ty, quyền thành lập chi nhánh và các công ty con.

2.2.5 Điều khoản về mục đích và phạm vi kinh doanh của công ty liên doanh được thành lập trên cơ sở Hợp đồng liên doanh quốc tế

Mục đích của liên doanh mà các bên hướng tới thường là sử dụng và quản lý hiệu quả công nghệ sản xuất sản phẩm và kỹ năng phân phối và bán hàng sản phẩm sản xuất bởi công ty liên doanh, bảo đảm chất lượng và tính

cạnh tranh của sản phẩm và đạt được lợi ích kinh tế thỏa mãn các bên liên doanh.

Phạm vi kinh doanh thường được liệt kê cụ thể các ngành nghề kinh doanh mà công ty liên doanh sẽ thực hiện theo ngành nghề kinh doanh được cơ quan nhà nước có thẩm quyền cấp ghi trong Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh. Đối với các công ty liên doanh để thực hiện ngành nghề sản xuất thì trong phần này các bên còn quy định cụ thể về mục tiêu sản xuất, kế hoạch sản xuất qua các năm và sản lượng sản phẩm dự kiến hoàn thành cho các năm. Kế hoạch chi tiêu trong ngân sách được quyết định bởi ban giám đốc phù hợp với kế hoạch sản xuất cũng được các bên nêu cụ thể trong điều khoản này.

2.2.6 Điều khoản về tổng vốn đăng ký và vốn đầu tư của công ty liên doanh được thành lập trên cơ sở Hợp đồng liên doanh quốc tế

Các quy định liên quan tới vốn đăng ký và vốn đầu tư của liên doanh được đề cập tại Điều 17, 18, 19, 20, và Điều 21 của Quy định hướng dẫn thi hành Luật Liên doanh với nước ngoài của Nước Cộng hoà Nhân dân Trung Hoa. Theo đó, các bên sẽ quy định phần vốn góp tương ứng với tỷ lệ trong vốn đăng ký của liên doanh, phần vốn góp của các bên cũng được ghi chi tiết về lịch trình góp vốn, thông thường là các bên sẽ phải góp đủ số vốn góp của mình trong thời hạn chín mươi ngày kể từ ngày cấp giấy chứng nhận kinh doanh của công ty liên doanh. Nếu bên nào không góp đủ trong thời hạn trên thì bên đó phải thanh toán tiền lãi chậm trả theo lãi suất của ngân hàng.

Trong điều khoản này các bên quy định về vốn đầu tư và các vấn đề xung quanh việc quyết định các khoản vay để hoạt động kinh doanh cũng như các trường hợp cho việc tăng vốn đăng ký.

Theo quy định, các bên không được phép giảm vốn trong liên doanh, trong trường hợp các bên thực sự phải giảm vốn đăng ký trong liên doanh, các bên buộc phải xin sự chấp thuận của cơ quan nhà nước có thẩm quyền.

2.2.7 Điều khoản về chuyển nhượng phần vốn góp của các bên liên doanh trong vốn đăng ký của liên doanh

Điều khoản này thường quy định các trường hợp xác định các bên có quyền chuyển nhượng phần vốn góp của mình trong liên doanh và đối tượng nhận chuyển nhượng, hệ quả của việc chuyển nhượng, quyền và lợi ích của bên chuyển nhượng và bên nhận chuyển nhượng thế nào. Quy định tại Điều 20 Quy định hướng dẫn thi hành Luật Liên doanh với nước ngoài của Nước Cộng hoà Nhân dân Trung Hoa cũng đặt ra quy trình phải thông báo cho các bên, trường hợp phải có sự chấp thuận của Ban giám đốc hoặc của tất cả các bên liên doanh cũng như các thủ tục liên quan đến chuyển nhượng vốn góp và thủ tục hoàn tất việc chuyển nhượng vốn góp với cơ quan nhà nước có thẩm quyền.

2.2.8 Điều khoản về Ban giám đốc của công ty liên doanh thành lập trên cơ sở Hợp đồng liên doanh quốc tế

Căn cứ theo Điều 30, 31, 32, 33, 34, 35, 36, 37, 38, và 39 của Quy định hướng dẫn thi hành Luật Liên doanh với nước ngoài của Nước Cộng hoà Nhân dân Trung Hoa về Ban giám đốc và quản lý, các bên sẽ thỏa thuận cơ cấu của ban giám đốc gồm không ít hơn ba (03) giám đốc, nhiệm kỳ là bốn năm, số người mỗi bên liên doanh được bổ nhiệm, nhiệm kỳ của chủ tịch, phó chủ tịch, bên có quyền bổ nhiệm. Các bên cũng sẽ chỉ rõ ai là người đại diện theo pháp luật của công ty liên doanh.

Quyền và nghĩa vụ của ban giám đốc cũng như của chủ tịch công ty cũng được liệt kê cụ thể trong điều khoản này. Các quyết định của ban giám đốc và chủ tịch công ty cần phải thông qua bởi thủ tục gì, tiến hành họp ra sao, điều kiện để phiên họp có hiệu lực, biên bản cuộc họp gồm những nội

dung gì cũng như quyết định có hiệu lực được quy định chi tiết trong phần này.

Trách nhiệm của Ban giám đốc bao gồm những nội dung sau: sửa đổi điều lệ công ty liên doanh; tăng, giảm, chuyển giao, chuyển nhượng vốn đăng ký trong liên doanh; sáp nhập với công ty khác hoặc sáp nhập các bộ phận trong công ty liên doanh; dừng hoạt động của công ty, chấm dứt hoạt động, giải thể, thanh lý công ty; phân phối và thanh toán lợi nhuận của công ty liên doanh; thông qua kế hoạch kinh doanh và kế hoạch ngân sách của công ty; quyết định chính sách giá cho sản phẩm của công ty; thành lập hoặc đầu tư vào công ty khác; thành lập chi nhánh, văn phòng; quyết định ký kết các hợp đồng giao dịch có giá trị lớn; thông qua chính sách kế toán; thông qua báo cáo tài chính của công ty; thông qua những chính sách và quy định cơ bản trong công ty; thông qua chính sách nhân sự và lao động; quyết định thuê kiểm toán độc lập; thông qua chính sách bảo hiểm của công ty;

Trong một số Hợp đồng liên doanh quốc tế, ban giám đốc sẽ bầu ra Ban điều hành và quy định phạm vi trách nhiệm của ban điều hành để quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày của công ty liên doanh, theo đó ban điều hành sẽ chịu trách nhiệm thi hành các quyết định của ban giám đốc và báo cáo cho ban giám đốc về mọi hoạt động của công ty.

2.2.9 Điều khoản về trách nhiệm của các bên tham gia Hợp đồng liên doanh đối với công ty liên doanh

Các bên sẽ dành một quy định trong hợp đồng để quy định trách nhiệm trợ giúp cho hoạt động của công ty liên doanh được thuận lợi, đặc biệt là sự trợ giúp từ các thành viên liên doanh trong nước do họ có kinh nghiệm và giữ vai trò quan trọng trong việc giải quyết các vấn đề liên quan tới các cơ quan chính quyền sở tại, trong đó bao gồm các nội dung như: trợ giúp công ty liên doanh trong việc vay các khoản vay từ các tổ chức tài chính nội địa khi cần thiết, trong việc nội địa hóa sản phẩm, thực hiện các

thủ tục hành chính với các cơ quan cấp phép liên quan, đăng ký xin miễn giảm thuế và thủ tục hải quan cùng những ưu đãi đầu tư khác theo pháp luật Trung Quốc cho công ty liên doanh; các bên cũng trợ giúp công ty liên doanh trong việc liên hệ với các cơ quan liên quan để được cung cấp địa điểm sử dụng đất cho công ty liên doanh, cung cấp điện nước, phương tiện vận tải và liên lạc cũng như trong việc ký kết hợp đồng thuê quyền sử dụng đất với các cơ quan quản lý liên quan; trong việc xin cấp visa và giấy phép lao động cho các chuyên gia nước ngoài làm việc tại công ty liên doanh; thực hiện mọi thủ thục hải quan để nhập khẩu các thiết bị và máy móc phục vụ cho hoạt động của liên doanh; tuyển dụng nhân sự người bản địa phù hợp với nhu cầu của liên doanh; mua bán nguyên vật liệu, máy móc, thiết bị cần thiết trong nước cho công ty liên doanh cũng như thực hiện những trợ giúp