Công ty hợp vốn đơn giản ln có ít nhất là hai cá nhân trở lên là thành viên công ty. Trong công ty hợp vốn đơn giản có hai loại thành viên đó là thành viên nhận vốn và thành viên góp vốn.
- Thành viên nhận vốn
Thành viên nhận vốn phải là cá nhân, có trình độ chun mơn và uy tín nghề nghiệp và phải chịu trách nhiệm bằng tồn bộ tài sản của mình về nghĩa vụ của cơng ty.
Khác với quy định của một số nước như Pháp người chưa thành niên không thể tham gia thành lập hoặc sở hữu một phần vốn trong công ty, theo hệ thống Comom Law như Mỹ, pháp luật thừa nhận người chưa thành niên có thể trở thành thành viên công ty hợp vốn đơn giản. Tuy nhiên, những người này có thể rút khỏi cơng ty bất kỳ lúc nào bằng việc hủy bỏ hợp đồng thành lập công ty hợp vốn đơn giản. Việc người vị thành niên tham gia vào công ty hợp vốn đơn giản không phải là lý do để công ty hợp vốn đơn giản hủy bỏ hợp đồng hợp danh của mình. Người vị thành niên khơng thể lấy lại khoản đóng góp của mình vào cơng ty, trừ khi các khoản nợ của cơng ty đã được hồn trả đầy đủ.
Luật doanh nghiệp Việt Nam không cho phép người chưa thành niên tham gia thành lập doanh nghiệp nói chung và cơng ty hợp vốn đơn giản nói riêng. Ngoài ra, theo quy định của pháp luật thì các đối tượng như cán bộ công chức, sỹ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp… trong các cơ quan, đơn vị Quân đội nhân dân, Công an nhân dân, cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong các doanh nghiệp Nhà nước… theo Điều 9 Luật Doanh nghiệp không được thành lập doanh nghiệp nói chung và cơng ty hợp vốn đơn giản nói riêng.
Theo quy định của Luật Doanh nghiệp, thành viên nhận vốn phải là cá nhân. Khác với quy định của một số nước như Mỹ, Anh, Pháp thành viên nhận vốn có thể là một pháp nhân. Luật thống nhất về công ty hợp danh của Mỹ cho phép cá nhân, cơng ty hợp danh, cơng ty có tư cách pháp nhân đều được thành lập công ty hợp vốn đơn giản. Theo quy định của một số nước như Pháp, Đức thành viên nhận vốn bắt buộc phải có tư cách thương gia, do phải trực tiếp tham gia điều hành hoạt động của công ty nên các thành viên
phải hiểu biết và có kinh nghiệm về hoạt động kinh doanh. Pháp luật Việt Nam quy định thành viên nhận vốn trong công ty hợp vốn đơn giản là cá nhân và cá nhân này phải có trình độ chun mơn và uy tín nghề nghiệp, trình độ chun mơn và uy tín nghề nghiệp ở đây được hiểu là:
Thứ nhất, đối với các ngành kinh doanh dịch vụ pháp lý, kinh doanh
dịch vụ khám, chữa bệnh và kinh doanh dược phẩm, kinh doanh dịch vụ thú y và kinh doanh thuốc thú y, kinh doanh dịch vụ thiết kế cơng trình, kinh doanh dịch vụ kiểm toán, kinh doanh dịch vụ mơ giới chứng khốn thì tất cả thành viên nhận vốn đều phải có chứng chỉ hành nghề.
Thứ hai, đối với các ngành nghề cịn lại thì phải qua đào tạo và ngành
nghề đó.
Đây cũng là một đặc điểm khác biệt so với các loại hình doanh nghiệp khác như cơng ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần hay doanh nghiệp tư nhân khi chủ sở hữu các loại hình doanh nghiệp này khơng cần phải có trình độ chun mơn cao hay uy tín nghề nghiệp cũng như chứng chỉ hành nghề.
Sở dĩ có quy định như vậy vì hoạt động của cơng ty hợp vốn đơn giản mang tính đặc thù cao, địi hỏi trách nhiệm cao của những người hành nghề. Do vậy thành viên nhận vốn phải có một trình độ chun mơn nhất định mà điều kiện đầu tiên là bằng cấp, chứng chỉ hành nghề như một đảm bảo về mặt nghề nghiệp cho hoạt động của các thành viên nhận vốn. Cùng với sự liên kết chặt chẽ của các thành viên nhận vốn và chế độ chịu trách nhiệm vô hạn của họ thì những địi hỏi về mặt chuyên môn nghề nghiệp đối với các thành viên này được đặt ra như một đảm bảo an toàn về mặt pháp lý cũng như về chuyên môn nghề nghiệp nhằm ngăn ngừa một cách hữu hiệu những rủi ro có thể xảy ra đối với cơng chúng. Quy định này khơng hồn tồn tương đồng với một số nước là thành viên nhận vốn phải là thương gia vì ở Việt Nam hiện nay giới thương gia cũng mới bắt đầu hình thành, số đã trở thành nghề nghiệp thật sự chưa phải là nhiều.
Liên quan đến tư cách thương gia của thành viên nhận vốn thì có vấn đề cần bàn tới là thương gia được xác định trên các đặc điểm nào? Pháp luật của một số nước cho thấy thương gia được xác định dựa trên các đặc điểm:
+ Có những tổ chức, cá nhân đương nhiên là thương nhân khi họ tiến hành những hành vi thương mại nhất định như mua bán hàng hóa, giấy tờ có giá trị hoặc gia cơng hàng hóa cho người khác, làm dịch vụ bảo hiểm, dịch vụ vận chuyển hành khác và hàng hóa, dịch vụ kho vận, đại diện, môi giới thương mại, đại lý…mà không phụ thuộc vào việc họ có đăng ký kinh doanh hay khơng.
+ Có những tổ chức, cá nhân xuất phát từ đặc điểm kinh doanh của mình đăng ký trở thành thương nhân.
+ Có những tổ chức, cá nhân chủ động thành lập công ty thương mại để hoạt động thương mại thì đương nhiên trở thành thương nhân.
+ Ngồi các chủ thể nói trên, các tổ chức cá nhân kinh doanh với quy mơ nhỏ, khơng địi hỏi phải có cơ sở kinh doanh như một thương nhân bình thường thì khơng bắt buộc phải thực hiện tất cả các nghĩa vụ của một thương nhân (tên thương mại) nhưng trong hoạt động thương mại họ được quyền và phải gánh vác nghĩa vụ như một thương nhân đầy đủ.
Luật Thương mại 2005 định nghĩa thương nhân: "Thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế được thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xun và có đăng kí kinh doanh" [22].
Như vậy Luật Thương mại 2005 khi định nghĩa thương nhân mắc sai lầm là đăng ký kinh doanh lại trở thành điều kiện của thương nhân chứ không phải nghĩa vụ của thương nhân. Do đó, Luật Thương mại 2005 nên bỏ quy định "có đăng ký kinh doanh" trong khái niệm thương nhân và quy định cụ thể mang tính khái quát hơn: Thương nhân là tất cả những người tiến hành hoạt động thương mại và coi đó là nghề nghiệp thường xun của mình.
Bộ Luật Thương mại Trung phần của Việt Nam trước đây cũng quy định thành viên nhận vốn là thương gia. Do đó, thành viên nhận vốn phải ghi tên vào sổ thương mại và cơng bố hơn ước của mình. Thành viên nhận vốn cũng khơng được làm nghề nghiệp gì bất khả kiêm nhiệm với nghề thương gia. Nếu công ty hợp vốn đơn giản bị tuyên bố phá sản thì mỗi thành viên nhận vốn đương nhiên bị tuyên bố phá sản. Sở dĩ như vậy vì mỗi thành viên nhận vốn phải chịu liên đới và trách nhiệm vô hạn đối với các nghĩa vụ của cơng ty, do đó mặc dù cơng ty hợp vốn đơn giản là một pháp nhân biệt lập, trách nhiệm của công ty được hỗn đồng với trách nhiệm bản thân của mỗi thành viên nhận vốn; vì thế sự phá sản của cơng ty lôi kéo luôn sự phá sản của thành viên nhận vốn.
Do tính chất chịu trách nhiệm vơ hạn và liên đới đối với các nghĩa vụ của cơng ty, các thành viên nhận vốn có quyền ngang nhau trong quản lý cơng ty; có một phiếu biểu quyết cho dù số vốn nhiều hay ít, đây là một khác biệt cơ bản so với thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc công ty cổ phần khi chỉ có một số lượng thành viên nhất định mới được tham gia quyền quản lý công ty. Quyền quản lý công ty được thể hiện ở chỗ các thành viên nhận vốn trực tiếp tham gia quản lý hoạt động kinh doanh của công ty, tham gia thảo luận và biểu quyết về tất cả các công việc của công ty, tiến hành các hoạt động kinh doanh nhân danh công ty; được sử dụng tài sản của công ty để phục vụ cho lợi ích của cơng ty; được nhận thơng tin về các hoạt động kinh doanh và quản lý công ty, xem sổ kế toán và các hồ sơ khác của công ty. Ngồi ra, các thành viên nhận vốn cịn có quyền rút khỏi cơng ty nếu được đa số các thành viên nhận vốn cịn lại chấp thuận; có quyền u cầu công ty đổi tên nếu tên của thành viên nhận vốn đã rút khỏi công ty được sử dụng để đặt cho cơng ty. Thêm vào đó, khi rút khỏi cơng ty, phần vốn góp của thành viên nhận vốn được hoàn trả theo giá thỏa thuận hoặc theo giá được xác định dựa trên nguyên tắc được quy định trong Điều lệ công ty. Khác với các thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần, sau khi rút khỏi công ty,
thành viên nhận vốn vẫn phải liên đới chịu trách nhiệm về nghĩa vụ của công ty đã phát sinh trước khi đăng ký việc chấm dứt tư cách thành viên với cơ quan đăng ký kinh doanh. Điều này là một đảm bảo đối với chính bản thân cơng ty và đối với các bên thứ ba khi tham gia giao dịch với công ty.
Thành viên nhận vốn có những nghĩa vụ như: Góp đúng số vốn đã cam kết góp vào cơng ty. Khác với thành viên cơng ty trách nhiệm hữu hạn hay cổ đông công ty cổ phần chỉ chịu trách nhiệm đối với nghĩa vụ của công ty trong phạm vi số vốn góp vào cơng ty, thành viên nhận vốn của công ty hợp vốn đơn giản chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty. Cũng như chủ doanh nghiệp tư nhân, các thành viên nhận vốn chịu trách nhiệm vô hạn về các nghĩa vụ của công ty. Tuy nhiên, chế độ trách nhiệm của các thành viên nhận vốn ở đây là trách nhiệm liên đới, điều này có nghĩa là chủ nợ có quyền yêu cầu bất kỳ ai trong số các thành viên nhận vốn thực hiện nghĩa vụ đã cam kết ngay cả trong trường hợp nghĩa vụ này phát sinh do hành vi của thành viên nhận vốn khác nhân danh công ty thực hiện. Trách nhiệm liên đới này chỉ giới hạn trong phạm vi nghĩa vụ phát sinh từ hoạt động của công ty, nếu nghĩa vụ phát sinh doa hoạt động của một cá nhân thành viên nhận vốn nào đó khơng nhân danh cơng ty thì ở đây sẽ khơng phát sinh trách nhiệm liên đới mà là trách nhiệm của thành viên đó.
Trong trường hợp công ty kinh doanh bị thua lỗ thì các thành viên nhận vốn phải chịu lỗ theo nguyên tắc đã được các thành viên thống nhất thỏa thuận trong Điều lệ cơng ty. Trong q trình quản lý cơng ty hoặc thực hiện các hoạt động kinh doanh nhân danh công ty hay đại diện cho công ty các thành viên nhận vốn hoạt động một cách trung thực, mẫn cán phục vụ lợi ích hợp pháp của cơng ty. Hơn nữa, do đặc điểm của công ty hợp vốn đơn giản là loại công ty đối nhân được thiết lập chủ yếu dựa trên nền tảng tin cậy, hiểu biết lẫn nhau nên đảm bảo tính ổn định trong hoạt động kinh doanh cho công ty, đảm bảo khả năng tồn tại cho cơng ty thì thành viên nhận vốn khơng đồng thời là thành viên hợp danh của công ty hợp danh, chủ doanh nghiệp tư nhân
hoặc thành viên nhận vốn của công ty hợp vốn đơn giản khác. Thành viên nhận vốn khơng được tự mình hoặc nhân danh người thứ ba thực hiện hoạt động kinh doanh trong cùng ngành, nghề kinh doanh của công ty, hơn nữa thành viên nhận vốn trong công ty hợp vốn đơn giản không được nhân danh công ty ký kết hợp đồng, xác lập và thực hiện các giao dịch khác nhằm thu lợi cho cá nhân và cho người khác. Điều này, cũng được pháp luật các nước ghi nhận, nghĩa vụ không được cạnh tranh với công ty của thành viên nhận vốn xuất phát từ chế độ trách nhiệm vô hạn của các thành viên này, thêm vào đó, cơng ty hợp vốn đơn giản thường hoạt động trong lĩnh vực đặc thù địi hỏi chun mơn cũng như uy tín nghề nghiệp cao của các thành viên nhận vốn, do vậy nếu một thành viên nhận vốn trong công ty hợp vốn đơn giản tự bản thân minh tiến hành các hoạt động trùng với lĩnh vực hoạt động của cơng ty thì điều này khơng chỉ ảnh hưởng tới công ty mà quan trọng hơn là nó có thể gây thiệt hại tới các thành viên góp vốn và thành viên nhận vốn cịn lại trong công ty.
Tư cách thành viên nhận vốn trong công ty hợp vốn đơn giản chấm dứt khi thành viên đó chết hoặc bị Tịa án tun bố là đã chết, hoặc khi thành viên nhận vốn mất tích hoặc bị hạn chế hoặc mất năng lực hành vi dân sự, trong trường hợp này thì cơng ty hợp vốn đơn giản vẫn có quyền sử dụng tài sản tương ứng với trách nhiệm của thành viên đó để thực hiện nghĩa vụ của công ty. Tư cách thành viên nhận vốn của công ty hợp vốn đơn giản được coi là tài sản thừa kế.
- Thành viên góp vốn
Thành viên góp vốn là người góp vốn cho cơng ty hoạt động. Danh tính của thành viên góp vốn được ghi trong hợp đồng trước khi đăng ký kinh doanh và hồ sơ đăng ký kinh doanh. Nhưng khi công bố thành lập công ty hợp vốn đơn giản, sẽ không được trích đăng danh tính của thành viên góp vốn, chỉ trích đăng số vốn đóng góp. Điều 58 Bộ Thương mại Trung phần quy định: "Danh tính của người xuất tư được ghi trong khế ước lập hội.
Nhưng khi khế ước được trích đăng để cơng bố lập hội, sẽ khơng được trích đăng danh tính của người cấp vốn, chỉ trích đăng tổng số ngân khoản được cấp" [2].
Trong trường hợp người thứ ba cũng có thể biết rõ thành viên góp vốn bằng cách tham khảo Điều lệ công ty tại cơ quan đăng ký kinh doanh. Nếu thấy thành viên góp vốn là một nhà đầu tư lớn, người thứ ba có thể đo lường được sự tín nhiệm có thể đặt vào thành viên nhận vốn.
Thành viên góp vốn tuy là thành viên của cơng ty thương mại nhưng khơng vì thế mà có tư cách thương gia. Hành vi của thành viên góp vốn vào cơng ty để bn bán là một hành vi thương mại nhưng chính thành viên này không phải là thương gia.
Khác với thành viên nhận vốn, các thành viên góp vốn khơng nhất thiết phải là cá nhân. Các tổ chức, pháp nhân cũng có thể trở thành thành viên góp vốn trong cơng ty hợp vốn đơn giản. Các đối tượng khơng được tham gia góp vốn vào doanh nghiệp nói chung và cơng ty nói riêng được quy định tại Khoản 4 Điều 13 Luật Doanh nghiệp:
+ Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình;
+ Các đối tượng khơng được góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức.
Như vậy những người nước ngồi, tổ chức nước ngồi khơng thường trú tại Việt Nam có thể trở thành thành viên góp vốn của cơng ty hợp vốn đơn giản vì họ khơng thuộc đối tượng bị cấm góp vốn vào doanh nghiệp. Để cụ thể hóa điều này, Thủ tướng Chính phủ đã ban hành quy chế góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài, bao gồm: Tổ chức kinh tế tài chính nước ngồi, người nước ngoài thường trú và không thường trú ở Việt Nam và
người Việt Nam định cư ở nước ngồi. Theo đó các nhà đầu tư nước ngồi hồn tồn có thể góp một phần vốn (không vượt quá 30% vốn Điều lệ của