B. NỘI DUNG
2.3. Một số giải phỏp gúp phần hoàn thiện Luật phỏ sản doanh nghiệp,
hợp tỏc xó năm 2004
2.3.1. Cần làm rừ bản chất của thủ tục phỏ sản
Thủ tục phỏ sản là một thủ tục đũi nợ đặc biệt. Tớnh chất đặc biệt của đú đó được đề cập đến ở phần trờn. Về vấn đề này khụng cú nhiều ý kiến khỏc biệt. Tuy nhiờn, về bản chất của thủ tục phỏ sản nhỡn từ gúc độ hoạt động của Tũa ỏn thỡ cũn cú ý kiến khỏc nhau. Quan điểm phổ biến hiện nay khụng nhỡn nhận thủ tục phỏ sản như là một thủ tục mà trong đú hoạt động của Tũa ỏn là hoạt động thực hiện chức năng xột xử. Đõy cũng là quan điểm của Ban soạn
thảo Luật tổ chức Tũa ỏn nhõn dõn. Nú được thể hiện tại quy định “Tũa ỏn xột xử những vụ ỏn hỡnh sự, dõn sự, hụn nhõn và gia đỡnh, lao động, kinh tế, hành chớnh và giải quyết những việc khỏc theo quy định của phỏp luật” (Điều 1). Như vậy, theo quan điểm này thỡ “xột xử” và “giải quyết” là hai khỏi niệm khỏc nhau. Quan điểm này đó được Luật phỏ sản 1993 tiếp thu và Luật phỏ sản 2004 tiếp tục kế thừa. Việc phỏ sản khụng được thừa nhận như một tranh chấp phỏp lý nờn hoạt động của Tũa ỏn khi giải quyết phỏ sản khụng chịu sự chi phối của những nguyờn tắc Hiến định trong hoạt động xột xử của Tũa ỏn. Đấy là cỏc nguyờn tắc như khi xột xử phải cú Hội thẩm nhõn dõn tham gia, Hội thẩm nhõn dõn ngang quyền với thẩm phỏn, nguyờn tắc xột xử tập thể và quyết định theo đa số. Nội dung của những nguyờn tắc này khụng thể hiện trong cỏc quy định của Luật phỏ sản 1993, Luật phỏ sản 2004. Trong thủ tục phỏ sản khụng cú sự hiện diện của Hội thẩm nhõn dõn và theo Luật thỡ việc phỏ sản cú thể được giải quyết bởi một thẩm phỏn. Tuy nhiờn, bờn cạnh đú Luật quy định quyết định tuyờn bố phỏ sản cú thể bị khỏng cỏo, khỏng nghị và quyết định của Tũa ỏn cấp trờn là quyết định cuối cựng. Cõu hỏi then chốt và cú lẽ khú trả lời nhất đối với những người theo quan điểm này là nếu Tũa ỏn khụng xột xử, chỉ giải quyết việc phỏ sản thỡ Tũa ỏn thực hiện chức năng gỡ trong thủ tục phỏ sản? Theo Hiến phỏp thỡ Tũa ỏn là cơ quan xột xử (Điều 127). Vậy phải chăng ngoài chức năng xột xử - chức năng hiến định, Tũa ỏn cũn thực hiện cỏc chức năng khỏc nữa?
Để làm rừ vấn đề này, theo tụi, trước hết phải làm rừ yờu cầu tuyờn bố phỏ sản là gỡ? Đú cú phải là một tranh chấp phỏp lý hay khụng? Yờu cầu tuyờn bố phỏ sản là một tranh chấp phỏp lý. Khi cỏc chủ nợ thực hiện quyền đũi nợ của mỡnh nhưng yờu cầu đú khụng được đỏp ứng từ phớa con nợ thỡ xuất hiện xung đột lợi ớch tài sản giữa chủ nợ với con nợ. Xung đột này là xung đột phỏp lý, bởi lẽ cỏc quan hệ giữa con nợ và chủ nợ luụn là cỏc quan
hệ phỏp luật nảy sinh trờn cở sở cỏc hợp đồng khỏc nhau. Trong quan hệ hợp đồng giữa cỏc bờn vừa cú sự thống nhất lợi ớch vỡ hợp đồng chỉ cú thể giao kết khi cỏc bờn đều thấy cú lợi, vừa cú sự đối lập lợi ớch. Lợi ớch của bờn này phụ thuộc vào sự chấp hành cỏc cam kết của phớa bờn kia. Sự vi phạm, khụng chấp hành hoặc chấp hành khụng đầy đủ nghĩa vụ của một bờn đương nhiờn ảnh hưởng, vi phạm đến lợi ớch của bờn đối tỏc. Để cú thể bảo vệ lợi ớch hợp phỏp của mỡnh, chủ nợ buộc phải liờn hệ đến Tũa ỏn với yờu cầu tuyờn bố phỏ sản con nợ, vỡ chỉ như vậy chủ nợ mới cú thể thu hồi được nợ. Tại thời điểm Tũa ỏn thụ lý yờu cầu giải quyết tuyờn bố phỏ sản là đó tồn tại xung đột hay tranh chấp phỏp lý giữa chủ nợ và con nợ. Trường hợp con nợ tự nguyện nộp đơn yờu cầu thỡ bản chất mối quan hệ giữa con nợ và chủ nợ cũng khụng thay đổi, bởi lẽ con nợ chỉ nộp đơn khi tự nhận thấy đang ở trong tỡnh trạng mất khả năng thanh toỏn cỏc khoản nợ đến hạn, cú nghĩa là con nợ đang trong tỡnh trạng xõm phạm đến lợi ớch hợp phỏp của cỏc chủ nợ (khụng trả được nợ đến hạn). Núi một cỏch khỏc là chủ nợ và con nợ đang trong tỡnh trạng xung đột lợi ớch phỏp lý. Cũn tại Hội nghị chủ nợ cỏc bờn cú thể chấp nhận hoặc khụng chấp nhận kế hoạch tổ chức lại hoạt động kinh doanh của con nợ thỡ đấy cũng là hỡnh thức hũa giải để giải quyết xung đột phỏp lý giữa cỏc bờn. Điều này cũng giống như hũa giải để giải quyết xung đột phỏp lý giữa cỏc bờn đương sự để giải quyết tranh chấp trong cỏc thủ tục tư phỏp khỏc. Việc phỏ sản là một tranh chấp phỏp lý. Như vậy bản chất của thủ tục phỏ sản là thủ tục giải quyết trước hết cỏc xung đột hay tranh chấp lợi ớch phỏp lý cú tớnh chất tài sản giữa con nợ và chủ nợ.
Cũn hoạt động của Tũa ỏn khi giải quyết tranh chấp, xung đột phỏp lý đú là gỡ? Khi cú yờu cầu tuyờn bố phỏ sản thỡ Tũa ỏn phải thụ lý khi người nộp đơn đỏp ứng đủ điều kiện theo luật định. Tiếp theo đú Tũa ỏn phải giải quyết yờu cầu tuyờn bố phỏ sản, tức là xem xột yờu cầu đú cú chớnh đỏng hay
khụng, nghĩa là cú căn cứ và cú đỳng là con nợ mất khả năng thanh toỏn hay khụng? Tũa ỏn phải căn cứ vào cỏc bằng chứng, tài liệu do cỏc bờn cung cấp để trả lời cõu hỏi đú. Nội dung thứ nhất mà Tũa ỏn phải thực hiện là khẳng định cú hay khụng tỡnh trạng “mất khả năng thanh toỏn cỏc khoản nợ đến hạn”. Nếu Tũa ỏn xỏc định con nợ đó mất khả năng thanh toỏn thỡ tựy thuộc từng trường hợp cụ thể Tũa ỏn căn cứ vào cỏc quy định của Luật cú thể ra quyết định ỏp dụng thủ tục phục hồi hoặc thủ tục thanh lý, tuyờn bố con nợ bị phỏ sản. Hai hoạt động quan trọng trờn của Tũa ỏn trong thủ tục phỏ sản chớnh là nội dung cốt lừi của khỏi niệm xột xử. Vậy “hoạt động xột xử” cú những đặc trưng gỡ? Trước hết đú là việc tỡm kiếm, xỏc định và minh định cho sự kiện xảy ra. Và trờn cơ sở sự kiện khỏch quan xảy ra trong mối quan hệ giữa chủ nợ và con nợ, “chủ thể của hoạt động tư phỏp phải đưa ra được những đỏnh giỏ phỏp lý cho cỏc sự kiện đú”. Như vậy, việc phỏ sản là một tranh chấp phỏp lý và giải quyết phỏ sản là một hỡnh thức thực hiện chức năng xột xử của Tũa ỏn.
Quan niệm này sẽ cú thể làm thay đổi nhiều nội dung của thủ tục phỏ sản theo hướng mở rộng tớnh cụng khai, tranh tụng giữa cỏc bờn cú lợi ớch đối lập nhau như là một tiền đề khỏch quan cần thiết cho cỏc quyết định đỳng phỏp luật, cú căn cứ của Tũa ỏn. Vớ dụ; quyết định mở hay khụng mở thủ tục giải quyết yờu cầu tuyờn bố phỏ sản của Tũa ỏn cần được thực hiện trong hỡnh thức phiờn tũa cụng khai, cú sự hiện diện của bờn yờu cầu tuyờn bố phỏ sản và bờn cũn lại (tựy thuộc ai là người đó nộp đơn yờu cầu), cú sự tham gia của người bảo vệ quyền lợi hợp phỏp của họ, cỏc bờn cú quyền trỡnh bày ý kiến của mỡnh theo thể thức tranh tụng trước khi Tũa ỏn ra quyết định của mỡnh, v.v..
2.3.2. Cần thay đổi cỏch nhỡn về hiện tượng phỏ sản doanh nghiệp, hợp tỏc xó thuộc sở hữu nhà nước
Dự cú tuyờn bố hay khụng tuyờn bố, một khi đó lõm vào tỡnh trạng kinh doanh thua lỗ, cụng nợ dày đặc mà khụng thanh toỏn được, thỡ doanh nghiệp đú vẫn phỏ sản.
Vỡ sao e ngại phỏ sản trong doanh nghiệp nhà nước?
Tại Điều 15, Điều 16 Luật Phỏ sản 2004 quy định rất rừ là, khi nhận thấy doanh nghiệp của mỡnh lõm vào tỡnh trạng phỏ sản thỡ chủ sở hữu cú nghĩa vụ tiến hành thủ tục phỏ sản. Tuy nhiờn, nghĩa vụ này thường khụng được chủ sở hữu thực hiện một cỏch nghiờm chỉnh. Lý do mà cơ quan nhà nước từ trung ương đến địa phương e ngại tuyờn bố phỏ sản doanh nghiệp của mỡnh thường vỡ lo ngại sự sụp đổ dõy chuyền và thất nghiệp hàng loạt, ảnh hưởng trực tiếp đến đời sống của người lao động và ảnh hưởng tới sự ổn định xó hội. Bờn cạnh đú, do bệnh thành tớch, cỏc chủ sở hữu lo ngại nếu doanh nghiệp của mỡnh bị coi là phỏ sản thỡ danh dự, uy tớn bị ảnh hưởng, việc quản lý, điều hành yếu kộm bị phơi bày. Cỏch thức mà họ lựa chọn là khụng tuyờn bố phỏ sản, tự mỡnh tỏi cơ cấu bằng cỏch cấp vốn bổ sung, hoón nợ hoặc xúa nợ, phõn tỏch, sỏp nhập, cho thuờ, khoỏn… Hàng loạt hành động đú thực chất chớnh là sự can thiệp hành chớnh vào việc giải quyết tỡnh trạng “phỏ sản” của doanh nghiệp nhà nước làm ăn thua lỗ. Chớnh vỡ vậy Cần thay đổi cỏch nhỡn là việc hết sức quan trọng.
Phỏ sản là hiện tượng kinh tế bỡnh thường, khỏch quan, phỏt sinh khi cỏc doanh nghiệp kinh doanh thua lỗ kộo dài và rơi vào tỡnh trạng mất khả năng thanh toỏn. Phỏ sản hiện nay khụng chỉ là việc chấm dứt hoạt động, thu hồi toàn bộ tài sản của doanh nghiệp và thanh toỏn cho cỏc chủ nợ theo một thứ tự nhất định. Phỏ sản cũn một khớa cạnh đỏng lưu ý là, tạo cơ hội cho doanh nghiệp làm ăn thua lỗ thỏa thuận với cỏc chủ nợ, tỏi cấu trỳc lại doanh nghiệp và lờn kế hoạch trả nợ hợp lý để trở lại hoạt động bỡnh thường. Luật phỏ sản hiện nay khụng chỉ đặt mục tiờu bảo vệ quyền lợi cho cỏc chủ nợ mà
cũn cú mục tiờu bảo vệ quyền lợi của doanh nghiệp lõm vào tỡnh trạng phỏ sản. Theo đú, từ biện phỏp huy động vốn mới, thay đổi mặt hàng kinh doanh, đổi mới cụng nghệ sản xuất cho đến tổ chức lại bộ mỏy quản lý, sỏp nhập hoặc chia tỏch bộ phận sản xuất nhằm nõng cao năng suất, chất lượng sản xuất đều được quy định rừ tại Điều 68, Luật Phỏ sản 2004.
Tuyờn bố phỏ sản chỉ là một trong vụ số cỏc biện phỏp nhằm tỏi cơ cấu doanh nghiệp nhà nước, bởi thế, khụng nờn hiểu sai lệch để rồi nộ trỏnh. Chỉ khi nhận thức như vậy, chỳng ta mới sử dụng thủ tục tuyờn bố phỏ sản được quy định tại Luật phỏ sản 2004 như một cụng cụ để cứu vón doanh nghiệp làm ăn thua lỗ.
Cần một hệ thống tư phỏp đủ mạnh? Khi tiến hành cỏc thủ tục tuyờn bố phỏ sản doanh nghiệp làm ăn thua lỗ theo thủ tục được quy định tại Luật Phỏ sản 2004, cỏc biện phỏp tỏi cơ cấu doanh nghiệp sẽ được giỏm sỏt bởi Tũa ỏn và cỏc chủ nợ. Tũa ỏn sẽ tạo điều kiện tối đa cho doanh nghiệp làm ăn thua lỗ phục hồi hoạt động kinh doanh. Doanh nghiệp làm ăn thua lỗ được phộp chủ động xõy dựng phương ỏn tổ chức lại hoạt động sản xuất, kinh doanh của mỡnh. Khi kế hoạch phục hồi kinh doanh được chủ nợ thụng qua dưới sự giỏm sỏt của Tũa ỏn, doanh nghiệp làm ăn thua lỗ được khụi phục lại vị trớ phỏp lý ban đầu, tiếp tục hoạt động bỡnh thường.
Theo điều 78, Luật phỏ sản 2004 thỡ Tũa ỏn chỉ ra quyết định ỏp dụng thủ tục thanh lý tài sản của doanh nghiệp làm ăn thua lỗ khi đó ỏp dụng cỏc biện phỏp phục hồi hoạt động kinh doanh nhưng vẫn khụng phục hồi được và khụng thanh toỏn được cỏc khoản nợ đến hạn. Cỏc biện phỏp phục hồi doanh nghiệp hiệu quả như thế nào phụ thuộc nhiều vào năng lực quản lý tài sản của đội ngũ thẩm phỏn tại cỏc Tũa. Khi thủ tục phỏ sản được mở, thẩm phỏn sẽ là người trực tiếp giải quyết việc phỏ sản của cỏc doanh nghiệp làm ăn thua lỗ.
Do đú, bờn cạnh việc thay đổi cỏch nhỡn về hiện tượng phỏ sản để khụng e ngại với việc tuyờn bố phỏ sản, cần nõng cao trỡnh độ chuyờn mụn để cú một đội ngũ thẩm phỏn chuyờn xử lý cỏc vụ việc phỏ sản. Khi cú niềm tin vào năng lực của Tũa ỏn, cỏc doanh nghiệp làm ăn thua lỗ sẽ sử dụng trỡnh tự phỏ sản như một cỏch thức để phục hồi kinh doanh. Chừng nào cơ hội phục hồi kinh doanh thụng qua thủ tục phỏ sản cũn thấp, thỡ người ta cũn e ngại việc tuyờn bố phỏ sản.
2.3.3. Về việc nộp đơn, thụ lý đơn yờu cầu mở thủ tục phỏ sản và việc mở hoặc khụng mở thủ tục phỏ sản
2.3.3.1. Cho phộp chủ nợ cú bảo đảm nộp đơn yờu cầu mở thủ tục phỏ sản
Đối với doanh nghiệp mắc nợ thỡ chủ nợ chủ yếu vẫn là chủ nợ cú bảo đảm, vỡ vậy, cần tăng cường vai trũ của cỏc chủ nợ cú bảo đảm để thủ tục phỏ sản cú hiệu quả hơn. Theo phỏp luật phỏ sản của hầu hết cỏc nước, cỏc chủ nợ đều cú quyền nộp đơn yờu cầu mở thủ tục phỏ sản, cú quyền quyết định về việc con nợ phục hồi hay bị thanh lớ, kiến nghị Tũa ỏn ỏp dụng cỏc biện phỏp cần thiết để bảo toàn tài sản của con nợ. Tuy nhiờn trong phỏp luật phỏ sản của cỏc nước, mục đớch bảo vệ lợi ớch của chủ nợ được đặt lờn coi trọng như Anh, Đức,… thỡ thủ tục phỏ sản là một cụng cụ tất yếu để giỳp cỏc chủ nợ thu hồi lại tiền. Bờn cạnh việc quy định quyền nộp đơn yờu cầu mở thủ tục phỏ sản, phỏp luật cú quy định quyền của chủ nợ, kể cả chủ nợ cú bảo đảm đều cú thể chỉ định người quản lớ tài sản để kiểm soỏt những tài sản đú.
Trờn thực tế, khi cỏc con nợ hoặc cỏc chủ nợ khụng cú bảo đảm nộp đơn yờu cầu bắt đầu thủ tục phỏ sản, thỡ thường là vào những thời điểm quỏ muộn, thời điểm mà con nợ hầu như khụng cũn tài sản gỡ hoặc cũn lại rất ớt tài sản. Do đú luật phỏp ở một số nước cú cho phộp cả chủ nợ cú bảo đảm cũng cú quyền nộp đơn yờu cầu bắt đầu thủ tục phỏ sản. Tuy nhiờn, cũng cú một số ý kiến cho rằng cần phải nghiờn cứu, xem xột một cỏch kỹ lưỡng cú nờn quy
định chủ nợ cú bảo đảm cú được quyền khởi kiện vụ ỏn phỏ sản hay khụng? Bởi lẽ đõy là vấn đề cũn nhiều điểm chưa rừ róng: Khi chủ nợ cú bảo đảm khụng thu được nợ đỳng kỳ hạn, họ cú quyền thi hành quyền lợi bảo đảm của mỡnh (như bỏn tài sản cầm cố). Vậy quyền yờu cầu bắt đầu thủ tục phỏ sản cú quan hệ như thế nào với quyền này? Tuy nhiờn, chỳng ta nờn thống nhất với nhau một vấn đề đó quỏ rừ ràng: cỏc chủ nợ cú bảo đảm cần được tham gia vào thủ tục tố tục phỏ sản sau khi thủ tục phỏ sản đó được bắt đầu. Quyền lợi của chủ nợ cú bảo đảm cần được đặc biệt quan tõm trọng thủ tục phỏ sản, nếu khụng sẽ rất nguy hại đến hệ thống tớn dụng bảo đảm. Một khi quyền lợi của cỏc chủ nợ cú bảo đảm được đặt sau phớ phỏ sản và chi phớ cho cỏc chủ nợ đặc quyền như lương của người lao động, trợ cấp thụi việc, trợ cấp tàn tật cho lao động, bảo hiểm xó hội), sẽ dẫn đến chủ nợ cú bảo đảm sẽ khụng thể tớnh trước được quyền lợi ớch của mỡnh sẽ cú giỏ trị bao nhiờu trong trường hợp con nợ phỏ sản. Do đú ưu thế của tớn dụng cú bảo đảm, đú là sự an toàn sẽ bị mất đi.
2.3.3.2. Bổ sung quy định về quyền nộp đơn yờu cầu mở thủ tục phỏ sản của một số chủ thể đặc biệt
Theo Luật phỏ sản, chủ nợ là một trong cỏc chủ thể cú quyền nộp đơn yờu cầu mở thủ tục phỏ sản; điều này cũng phự hợp với thụng lệ phỏp luật cỏc