I CHƯƠNG 1: Cơ sở lý luận và pháp lý của đề tà
I.3.5 Điều kiện Hợp đồng dự án EPC chìa khoá trao tay của Hiệp hội Quốc tế các kỹ sư
tế các kỹ sư tư vấn (FIDIC)
FIDIC là tài liệu hướng dẫn về hợp đồng xây dựng do hiệp hội quốc tế các kỹ sư tư vấn. Trong những năm gầm đây đã ghi nhận là ở thị trường xây dựng người ta yêu cầu một dạng xây dựng là việc nắm giá cuối cùng và thời gian hoàn thành là vô cùng quan trọng. Khi đó Chủ đầu tư người bỏ tiền và nhà Tổng thầu EPC sẽ phân chia trách nhiệm rõ ràng là Chìa khoá trao tay. Trong thông tư 02 /2005/TT-BXD
(Thông tư hướng dẫn trong hợp đồng xây dựng) cũng đã khuyến khích áp dụng Khuyến khích các bên tham gia hợp đồng tham khảo áp dụng các tài liệu hướng dẫn về hợp đồng xây dựng do Hiệp hội quốc tế các kỹ sư tư vấn (FIDIC ) biên soạn. Trong điều kiên hợp đồng FIDIC đã soạn thảo ra các điều kiện chung và điều kiện riêng. Khi soạn thảo các hợp đồng cho Dự án EPC/ chìa khoá trao tay ta thấy rằng có nhiều điều khoản sẽ được áp dụng rộng rãi thì có một số điều khoản nào đó sẽ được thau đổi để tính đến các tình huống liên quan đến điều kiện riêng. Những điều khoản được xem là áp dụng cho nhiều nhưng không phải là cho tất cả các hợp đồng đựơc đưa và các điều kiện chung để chúng kết hợp chặt chẽ trong mọi hợp đồng.
Điều kiện chung : Nêu yêu cầu về điều kiện của hợp đồng như tiêu chuẩn hàng hoá, yêu cầu kiểm tra thử nghiệm, đóng gói, yêu cầu giao hàng và các tài liệu kèm theo, bảo đảm thực hiện hợp đồng, bảo lãnh tiền tạm ứng, thanh toán, trách nhiệm của các bên và các nội dung cần thiết khác để thực hiện hợp đồng.
Điều kiện chung và điều kiện riêng sẽ cùng bao gồm các điều kịên ccủa Hợp đồng chi phối các quuyền lợi và nghĩa vụ các bên. Cần thiết phải soạn thảo các điều kiện riêng cho mỗi hợp đồng riêng lẽ và phải tính đến các khoản đó trong điều kiên chung có đề cập tới các điều kiện riêng.
Trong Điều kiện hợp đồng (Conditions of Contracts) của Hiệp hội các nhà tư vấn xây dựng quốc tế (FIDIC - International Federation of Consulting Engineers) còn quy định những thủ tục thích hợp để giải quyết khiếu kiện giữa các bên trong hợp đồng xây dựng. Điều kiện này bao gồm các điều khoản quy định tranh chấp được xem xét bởi một uỷ ban phân xử tranh chấp (DAB) gồm một hoặc ba người, sau đó có thể đưa tranh chấp ra trọng tài. Tài liệu đấu thầu chuẩn cho việc mua sắm của các công trình.
Các điều khoản của điều kiện Hợp đồng cho Dự án EPC/chìa khoá trao tay đã được hiệp hội các kỹ sư tư vấn FIDIC chuẩn bị và được khuyến nghị sử dụng chung cho các Nhà tổng thầu chịu trách nhiệm toàn diện về một dự án kỹ thuật bao gồm thiết kế, chế tạo cung cấp và lắp đặt nhà máy chi thiết kế và thi công trình xây dựng mà các ứng thầu tham gia đấu thầu quốc tế. Việc điều chỉnh các điều kịên có thể được lấy làm cơ sở cho các Hợp đồng trong nước.Trong Điều kiện hợp đồng FIDIC có đưa ra các hướng dẫn nhằm trợ giúp cho người soạn thảo các điều kiện riêng bằng cách đưa ra các phương án khác nhau ở các dự án EPC thích hợp. Trong đó các cách viết
mẫu cũng được đưa xen vào. Trước khi sử dụng cách viết mẫu nào đó cần phải kiểm tra để bảo đảm rằng nó hoàn toàn thích hợp cho các điều kiện cu thể. Nếu thích hợp thì có thể sử dụng luôn còn không nhất thiết phải đợc sửa đổi.
Các điều khoản trong điều kiện Hợp đồng EPC của hiệp hội FIDIC đã trở thành khuôn mẫu chung. Đòi hỏi khi soạn thảo hợp đồng EPC chúng ta lấy làm mẫu. Khi soạn thảo các điều kiện thì bắt buộc phải đưa vào các điều khoản khác phù hợp với việt nam cụ thể được quy định tại Thông tư 08 và thông tư 01 như trên.
II CHƯƠNG 2: Thực tiễn các điều khoản ký kết và thực hiên
Hợp đồng Tổng thầu EPC tại Tổng công ty Lắp máy Việt Nam
II.1 Tình hình thực hiện các Hợp đồng EPC đã ký kết tại Tổng công ty Lắp máy
Hình thức Tổng thầu EPC hiện nay tại Tổng công ty Lắp máy Việt nam là rất mới mẻ, nó đã xuất hiện được khoảng 4 năm trở lại đây. Có thể nói rằng vài năm gần đây Lilama đã ký kết và thực hiện được rất nhiều hợp đồng EPC với giá trị hợp đồng rất cao, tương ứng với giá trị cao là khoản lợi nhuận mà các Hợp đồng EPC này đem lại cung không nhỏ. Với lợi nhuận cao sẽ gắn với trách nhiệm rất lớn. Lilama đã thực hiện hầu hết các nhà máy nhịêt điện trong nước cụ thể như:
-Tổng thầu EPC ở dự án Nhà máy điện Uông Bí và Uông Bí mở rộng, sau khi Lilama thực hiện thành công Hợp đồng Tổng thầu EPC xây dựng nhà máy nhiệt điện bằng việc phát điện thành công các tổ máy thì hiện nay Lilama tiếp tục được EVN(Tập đoàn điện lực Việt nam) tin tưởng chọn làm tổng thầu dự án Uông Bí mở rộng 2, công suất 300 MW.
- Tập đoàn Dầu khí Việt Nam (PV) cũng chọn Lilama làm tổng thầu EPC hai dự án điện lớn, đó là dự án Nhà máy điện chu trình hỗn hợp Cà Mau 1 và 2 có tổng công suất 1.500 MW, tổng trị giá gần 700 triệu USD. 4 tháng sau khi hợp đồng EPC xây dựng nhà máy nhiệt điện Cà Mau (Dự án nhiệt điện Cà Mau) công suất 750MW được ký kết ngày 11/11/2005, do nhu cầu cấp bách về năng lượng, Chính phủ đã quyết định mở rộng dự án nâng công suất lên gấp đôi. Nhằm rút ngắn thời gian và hạ giá thành đầu tư, Lilama lại được chọn là nhà thầu EPC thực hiện phần mở rộng của dự án này (xây dựng nhà máy nhiệt điện Cà Mau 2). Dự án Nhiệt điện Cà Mau thuộc
cụm công trình Khí - Điện - Đạm Cà Mau (xã Khánh An, huyện U Minh). Cũng như Cà Mau 1, Cà Mau 2 cũng áp dụng công nghệ tua-bin khí chu trình hỗn hợp với công suất 750MW. Giá trị hợp đồng EPC xây dựng nhà máy là 330,3 triệu USD. Hợp đồng có hiệu lực từ ngáy 8-2-2006. Khác với dự án Cà Mau 1, việc thực hiện dự án Cà Mau 2 sẽ không chia làm hai giai đoạn. Theo tiến độ dự án thì nhà máy Cà Mau 2 sẽ hoàn thành chu trình hỗn hợp và phát điện vào tháng 3 năm 2008. Khi 2 nhà máy đi vào hoạt động sẽ giải quyết một phần đáng kể nhu cầu điện năng của Đất nước, đồng thời góp phần giải quyết việc làm cho nhiều lao động, thúc đẩy phát triển kinh tế xã hội của Cà Mau và các tỉnh Đồng bằng sông Cửu Long.
- Dự án Nhà máy điện chu trình hỗn hợp Nhơn Trạch 1, công suất 450 MW của PV đầu tư xây dựng tại xã Phước Khánh, huyện Nhơn Trạch, Đồng Nai cũng được trao cho tổ hợp nhà thầu Lilama và Tổng công ty xây dựng số 1 làm tổng thầu EPC để thiết kế, chế tạo, vận chuyển, cung cấp vật tư, thiết bị, xây dựng, lắp đặt, nghiệm thu, chạy thử, bảo hành, đào tạo và bàn giao nhà máy sau 28 tháng thi công. Khi hoàn thành nhà máy sẽ cung cấp cho lưới điện quốc gia gần 4 tỷ kW giờ điện.
- Ngay sau dự án EPC Nhà máy khí điện Nhơn Trạch 1, Lilama lại ký tiếp 1 hợp đồng EPC dự án Nhà máy Thuỷ điện An Điềm 2. Đây là một trong những dự án trọng điểm của tỉnh Quảng Nam, được giao cho Công ty Cổ phần Thuỷ điện Sông Vàng, đơn vị được thành lập từ 3 cổ đông sáng lập là Tổng công ty Lắp máy Việt Nam (LILAMA), tổng công ty Xây dựng công trình giao thông 5 (CIENCO) và Công ty Tài chính Dầu khí (PVFC).
- Không chỉ được các chủ đầu tư tin tưởng giao làm tổng thầu thi công nhiều công trình nguồn điện trị giá hàng tỷ USD, ngày 9-11-2005, Lilama còn được Thủ tướng ký Quyết định số 1195/QĐ-TTg cho phép tự đầu tư xây dựng Nhà máy điện Vũng áng 1- một trong những dự án điện cấp bách của Nhà nước và cũng là công trình điện lớn tại tỉnh Hà Tĩnh. Công trình có tổng mức đầu tư hơn 1,2 tỷ USD, gồm hai tổ máy, mỗi tổ máy có công suất 600 MW theo cấu hình một lò hơi và một tua- bin lớn nhất từ trước đến nay.
II.2 Thực tiễn các điều khoản ký kết Hợp đồng tổng thầu EPC tại Tổng công ty Lắp máy Việt nam
II.2.1 CÁC CÔNG VIỆC CỦA HỢP ĐỒNG
Thực hiện Hợp đồng EPC bao gồm thiết kế, chế tạo, vận chuyển, cung ứng vật tư, thiết bị, xây dựng, lắp đặt, hoàn thành, nghiệm thu, chạy thử thách và thực hiện tất cả các công việc cần thiết khác để hoàn thành thi công xây dựng và bảo hành Nhà
máy điện chu trình hỗn hợp Cà Mau công suất...(“Nhà máy điện”) tại địa điểm xã Khánh An, huyện U Minh, tỉnh Cà Mau đáp ứng được các yêu cầu kỹ thuật phù hợp với Thiết kế kỹ thuật đã được Bộ Công nghiệp phê duyệt tại Quyết định số 299/QĐ-NLDK ngày 25 tháng 02 năm 2004 và các tiêu chuẩn được phép áp dụng.
Không ảnh hưởng đến những quy định khác của Hợp đồng này, LILAMA phải thực hiện Công việc và bất cứ công việc hay dịch vụ nào khác tuy chưa được quy định trong Hợp đồng nhưng cần thiết để hoàn thành Công trình và thỏa mãn yêu cầu, mục đích của Chủ đầu tư và tất cả các công việc dịch vụ này phải được coi như đã được bao gồm trong phạm vi Công việc và giá Hợp đồng. Phạm vi công việc chính của hợp đồng EPC nhà máy khí điện đạm Cà mau chi tiết tại Phụ lục 1 của đề tài
II.2.2 THỜI GIAN THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG
Nhà thầu EPC phải đưa ra được thời gian hoàn thành toàn bộ công trình và các mốc thời gian hoàn thành cho các hạng mục trong Hợp đồng EPC. Thời gian thực hiện của nhà Tônge thầu EPC được xem là điều khoản chính thức để nếu sau này phát sinh tranh chấp do chậm tiến độ của dự án thì Chủ đầu tư đưa ra trọng tài. Nhà tổng thầu EPC chỉ được hoàn thành công trình và các hạng mục của công trình trong phạm vi thời gian thực hiện hợp đồng đã ký kết với chủ đầu tư. Nếu nhà Tổng thầu hoàn thành Hợp đồng quá thời gian ký kết thì phải chịu bồi thường cho chủ đầu tư. Còn nếu trường hợp bất khả kháng thì không phải chịu bất kỳ sự bồi thường nào nếu nhà Tổng thầu chứng minh được sự kiện bất khả kháng đó. Sự kiện bất khả kháng đó phải được sự chứng nhận tính chính xác khi giám sát Chủ đầu tư công nhận, do trong quá trình thi công xẩy ra. Và các sự kiện này phải được cả hai bên ghi vào sổ nhật ký thi công trong quá trình thực hiện hợp đồng, đây chính là bằng chứng cho trường hợp bất khả kháng xẩy ra mà nhà Tổng thầu không phải chịu sự bồi thường.
Ở đây đưa ra thời gian thực hiện hợp đồng mà Tổng công ty Lắp máy Việt nam là nhà Tổng thầu EPC và chủ đầu tư là Tổng công ty dầu khí Việt nam trong dự án Khí điện đạm Cà mau. Trong đó quy định rõ Tổng thầu phải hoàn thành toàn bộ Công trình, mọi hạng mục Công trình trong vòng hai mươi sáu (26) tháng kể từ ngày Hiệu Lực, bao gồm cả việc đạt Thử nghiệm khi hoàn thành, và hoàn thành tất cả các công việc được nêu trong Hợp đồng, được yêu cầu cho Công trình hoặc hạng mục để được xem xét là đã hoàn thành cho mục đích nghiệm thu.Hợp Đồng sẽ bắt đầu có hiệu lực khi:
- Hợp đồng được các đại diện theo uỷ quyền của Chủ Đầu Tư và Tổng thầu ký kết và Hợp đồng được cấp có thẩm quyền phê duyệt.
Tổng thầu phải bắt đầu thiết kế và thi công Công trình một cách sớm nhất có thể sau Ngày Hiệu Lực, và phải thực hiện Công trình một cách khẩn trương và không chậm trễ.
II.2.3 GIÁ HỢP ĐỒNG EPC VÀ CÁC ĐIỀU KHOẢN THANH TOÁN
II.2.3.1 Giá hợp đồng
Giá hợp đồng là trọn gói và sẽ là tổng của: [số tiền ngoại tệđôla Mỹ viết bằng chữ], [số tiền viết bằng số], và [số tiền nội tệđồng Việt nam viết bằng chữ], [số tiền viết bằng số], trong đó thuế GTGT là [số tiền viết bằng chữ], [số tiền viết bằng số]
Chủ Đầu tư sẽ thanh toán cho Tổng thầu đầy đủ và đúng Giá Hợp đồng khi Tổng thầu hoàn thành toàn bộ Công trình và các nghĩa vụ khác dưới đây.
Giá hợp đồng bao gồm, nhưng không giới hạn, việc thanh toán cho toàn bộ Công trình phải được cung cấp theo Hợp đồng và bao gồm các loại thuế, phí và lệ phí các loại như : thuế nhập khẩu, bảo hiểm xã hội, thuế thu nhập doanh nghiệp (CIT), thuế giá trị gia tăng (VAT), thuế thu nhập cá nhân... mà Tổng thầu có thể nộp hoặc phải nộp trong hoặc ngoài Việt Nam để thực hiện Hợp đồng. Giá hợp đồng trọn gói của nhà máy điện chu trinh hỗn hợp Cà mau 1,2 là 700 triệu USD
Việc phân bổ Giá hợp đồng thành các phần khác nhau của Công trình, hạng mục Công trình và phân chia chi tiết các phần giá Hợp đồng được nêu trong các Bảng giá.
Đồng tiền thanh toán sẽ là Đồng Việt nam. Phần giá trị mua sắm vật tư, thiết
bị, máy móc nhập khẩu ngoại và phần công việc phải thuê các nhà thầu phụ nước
ngoài thực hiện thanh toán bằng Đô la Mỹ. sẽ được quy đổi sang Đồng Việt nam sử
dụng tỷ giá bình quân liên ngân hàng vào ngày thanh toán, trên cơ sở có sự chấp thuận của Ngân hàng .
Khi soạn thảo Hợp đồng cả hai bên đều phải xem xét số tiền và thời gian thanh toán cho nhà Tổng thầu một cách tốt nhất. Dòng tiền mặt và tạm ứng sóm cho nhà Tổng thầu thật sự là có lợi cho nhà tổng thầu. ở đây là việc cả hai bên khi soạn thảo làm sao phải đảm bảo cho sự có lợi của hai bên.
Thông thường hợp đồng EPC dựa vào giá trọn gói, không điều chỉnh giá hoặc có thì cũng chỉ điều chỉnh ít. Vì vậy nhà Tổng thầu EPC phải chịu rủi ro khi thay đổi chi phí phát sinh từ việc thiết kế của mình, nên việc xác định giá trọn gói này đòi hỏi nhà tổng thầu phải xem xét rất kỹ
II.2.3.2 Điều khoản thanh toán;
Đối với các hạng mục có giá được liệt kê trong các Bảng giá của Thỏa thuận Hợp đồng, Tổng thầu sẽ được thanh toán theo các hạng mục này miễn là chúng hoàn thành theo đúng các điều khoản Hợp đồng.
Chủ đầu tư sẽ thanh toán cho Tổng thầu vào những thời điểm phù hợp theo các điểm dừng kỹ thuật, trên cơ sở Giá Chi tiết nêu trong các Biểu giá của Hợp đồng.
Chủ đầu tư sẽ xem xét thanh toán cho Tổng thầu số tiền không có tranh chấp, trong vòng 45 ngày, kể từ ngày nhận được đầy đủ bộ hồ sơ yêu cầu thanh toán hợp lý của Tổng thầu. Bộ hồ sơ thanh toán gồm một bản gốc và bốn bản sao.
II.2.3.3 Tạm Ứng
Chủ đầu tư sẽ thanh toán tạm ứng theo tỷ lệ tương ứng sau đây (không tính chi phí đào tạo nhân viên của Chủ đầu tư tại văn phòng nhà chế tạo thiết bị và Thuế Giá trị Gia Tăng) khi nhận được Công văn đề nghị Tạm ứng, Bảo lãnh Tạm ứng không hủy ngang do một ngân hàng được Chủ đầu tư chấp nhận phát hành với một số tiền tương đương lập cho Chủ đầu tư, và Bảo lãnh Thực hiện Hợp đồng:
- Đối với giá trị Thiết bị nhập khẩu và Thiết bị cung cấp trong nước: mức tạm ứng để mua sắm được căn cứ theo tiến độ thanh toán của Hợp đồng cung ứng (giữa Tổng thầu với Nhà thầu cung ứng) với tỉ lệ tối đa không vượt quá 10% giá trị Vật tư Thiết bị.
- Đối với giá trị các công tác còn lại của Hợp đồng: mức tạm ứng bằng 10% giá trị Hợp đồng.
- Giá trị của Bảo lãnh Tạm ứng sẽ được giảm tương ứng theo từng đợt thanh toán có thu hồi số tiền tạm ứng.
- Số tiền tạm ứng sẽ được Chủ đầu tư thu hồi dần vào từng kỳ thanh toán khối lượng hoàn thành với tỷ lệ phần trăm tương ứng và được thu hồi hết khi thanh toán