Chỳng tụi là thành viờn của một cụng ty TNHH cú 02 thành viờn trở lờn. Cụng ty đăng ký vốn điều lệ 10 tỷ, nhưng cụng việc kinh doanh của cụng ty đang chỉ cần sử dụng khoảng 20% số vốn này, nờn một số thành viờn của cụng ty muốn nộp chậm phần vốn gúp cũn lại.
Hỏi: Cỏc thành viờn cú thể nộp chậm số vốn cam kết gúp khụng. Sau đú, nếu họ vi phạm cam kết thỡ xử lý như thế nào?
Việc thực hiện gúp vốn và cỏc quyền, nghĩa vụ liờn quan đến việc gúp vốn vào cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn hai thành viờn trở lờn được quy định tại Điều 39 Luật Doanh nghiệp và hướng dẫn chi tiết tại Điều 18 Nghị định số 102/2010/NĐ-CP (ngày 01/10/2010, hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật Doanh nghiệp), theo đú:
Thành viờn phải gúp vốn đầy đủ, đỳng tiến độ đó cam kết trong Danh sỏch thành viờn. Nếu việc gúp vốn được thực hiện nhiều hơn một lần, thời hạn gúp vốn lần cuối của mỗi thành viờn khụng vượt quỏ 36 thỏng, kể từ ngày cụng ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc Giấy chứng nhận đăng ký bổ sung, thay đổi thành viờn và mỗi lần gúp vốn thành viờn được cấp một giấy xỏc nhận số vốn đó gúp của lần gúp vốn đú.
Trong thời hạn 15 ngày sau mỗi đợt gúp vốn theo cam kết, người đại diện theo phỏp luật của cụng ty phải bỏo cỏo kết quả tiến độ gúp vốn đến cơ quan đăng ký kinh doanh. Trường hợp người đại diện theo phỏp luật khụng thụng bỏo kết quả tiến độ gúp vốn theo quy định, Chủ tịch Hội đồng thành viờn hoặc Giỏm đốc (Tổng giỏm đốc) hoặc thành viờn sở hữu phần vốn gúp lớn nhất tại cụng ty cú quyền nhõn danh cụng ty thực hiện bỏo cỏo kết quả tiến độ gúp vốn.
Trong thời hạn chưa gúp đủ số vốn theo cam kết, thành viờn cú số phiếu biểu quyết và được chia lợi tức tương ứng với tỷ lệ số vốn thực gúp, trừ trường hợp Điều lệ cụng ty quy định khỏc.
Sau thời hạn cam kết gúp lần cuối mà vẫn cú thành viờn chưa gúp vốn đó cam kết gúp, thành viờn chưa gúp vốn vào cụng ty theo cam kết đương nhiờn khụng cũn là thành viờn của cụng ty và khụng cú quyền chuyển nhượng quyền gúp vốn đú cho người khỏc.
Trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày cam kết gúp vốn lần cuối, số vốn chưa gúp đủ được xử lý theo thứ tự ưu tiờn: 1- Cỏc thành viờn cũn lại nhận gúp một phần hoặc toàn bộ số vốn chưa gúp theo tỷ lệ số vốn đó gúp vào cụng ty; 2- Một hoặc một số thành viờn nhận gúp đủ số vốn chưa gúp; Huy động thờm người khỏc gúp đủ số vốn chưa gúp.
Trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày kết thỳc thời hạn nờu trờn, người đại diện theo phỏp luật của cụng ty phải bỏo cỏo kết quả tiến độ gúp vốn và đăng ký thay đổi thành viờn của cụng ty. Trường hợp thực hiện quy định trờn, nhưng số vốn thực gúp được thực hiện vẫn thấp hơn so với tổng số vốn cam kết gúp, cơ quan đăng ký kinh doanh đăng ký số vốn đó gúp là vốn điều lệ của cụng ty khi thực hiện thủ tục đăng ký thay đổi thành
viờn của cụng ty. Cỏc thành viờn chưa gúp đủ vốn theo cam kết phải liờn đới chịu trỏch nhiệm tương đương với số vốn chưa gúp về cỏc khoản nợ và nghĩa vụ tài chớnh khỏc của cụng ty phỏt sinh trước khi đăng ký thay đổi thành viờn.
Nhận xột:
1. Về thực hiện gúp vốn và cấp giấy chứng nhận phần vốn gúp
Việc thực hiện gúp vốn và cấp giấy chứng nhận phần vốn gúp được quy định tại Điều 39 của Luật doanh nghiệp, trong đú, tại khoản 3 Điều 39 quy định “Sau khi số vốn cũn lại được gúp đủ theo quy định tại khoản này, thành viờn chưa gúp vốn theo cam kết đương nhiờn khụng cũn là thành viờn của cụng ty” là chưa hợp lý. Việc chưa gúp vốn đỳng với cam kết của thành viờn cú thể được chia làm 2 trường hợp như sau:
- Trường hợp 1: khi thành lập doanh nghiệp, thành viờn cam kết gúp vốn nhưng đến thời hạn cam kết vẫn khụng gúp được đồng vốn nào và cỏc thành viờn cũn lại thỏa thuận gúp thay thế số vốn đú thỡ khi đú, thành viờn khụng gúp vốn đương nhiờn khụng cũn là thành viờn cụng ty.
- Trường hợp 2: thành viờn cam kết gúp vốn nhưng khụng cú khả năng gúp đủ số vốn đó cam kết thỡ sau khi cỏc thành viờn cũn lại gúp thay thế phần vốn thiếu đú, thành viờn cam kết gúp vốn vẫn sẽ là thành viờn cụng ty nhưng cụng ty phải thụng bỏo lại việc thay đổi tỷ lệ vốn gúp của từng thành viờn cho cơ quan đăng ký kinh doanh, đồng thời cú thể đưa ra biện phỏp chế tài đối với hành vi vi phạm cam kết gúp vốn của thành viờn (quy định tại điều lệ cụng ty).
2. Về thời hạn gúp vốn khi thành lập doanh nghiệp
Điều 80 Luật Doanh nghiệp quy định thời hạn gúp vốn của cổ đụng sỏng lập và cỏc cổ đụng phổ thụng khỏc đó đăng ký mua trong cụng ty cổ phần là 90 ngày kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, trong khi đú, thời hạn gúp vốn đối với thành viờn của cụng ty TNHH lại là trong vũng 36 thỏng kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp. Việc quy định thời hạn gúp vốn của thành viờn cụng ty TNHH quỏ dài như trờn dẫn đến việc nhiều cụng ty TNHH khụng trung thực trong việc gúp vốn bằng cỏch "khai khống", "khai ảo" vốn điều lệ, lợi dụng kẽ hở này để tham gia cỏc dự ỏn, giao dịch cú giỏ trị lớn, gõy hậu quả nghiờm trọng. Vỡ vậy, luật DN cần sửa đổi theo hướng hạn chế thời hạn gúp vốn của cỏc cụng ty TNHH, cú thể ỏp dụng thời hạn 90 ngày như đối với cụng ty cổ phần.
3. Về phạm vi và quyền lợi của người được tặng cho phần vốn gúp
Phỏp luật Dõn sự, Luật Hụn nhõn gia đỡnh Việt Nam từ trước đến nay đều thừa nhận nguyờn tắc bỡnh đẳng giữa cha nuụi, mẹ nuụi, con nuụi; khụng phõn biệt giữa con nuụi - con đẻ, cha mẹ đẻ - cha mẹ nuụi (giả định: quan hệ giữa cha mẹ nuụi và con nuụi được đề cập ở đõy là quan hệ nhận nuụi hợp phỏp, đó được phỏp luật thừa nhận), tuy nhiờn, khụng rừ cơ sở phỏp lý và cơ sở thực tế nào dẫn đến việc Khoản 5, Điều 45, Luật Doanh nghiệp quy định “người được tặng cho là người cú cựng huyết thống đến thế hệ thứ ba thỡ họ đương nhiờn là thành viờn của cụng ty” nhưng rừ ràng, việc chỉ sử dụng căn cứ "huyết thống" để xỏc định phạm vi người được tặng cho và quyền lợi (trở thành thành viờn cụng ty) của người được tặng cho là khụng hợp lý. Thiết nghĩ, Luật Doanh nghiệp cần sớm xúa bỏ quy định thiếu hợp lý này để gúp phần khắc phục phần nào sự mõu thuẫn nội dung quy định giữa cỏc văn bản phỏp luật hiện nay.