7. Kết cấu của luận văn
2.1.1.Các chủ thể tham gia xác lập quyền sở hữu tài sản của công ty cổ
phần theo pháp luật Việt Nam
Theo Luật doanh nghiệp 2005, chủ thể xác lập quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần bao gồm cổ đông sáng lập và cổ đông phổ thông.
Công ty cổ phần là công cụ hữu hiệu thực hiện xã hội hóa đầu tư, mọi cá nhân, tổ chức, không trừ một ai đều có được cơ hội như nhau để thực hiện ý tưởng đầu tư với thủ tục hết sức đơn giản là mua cổ phần của công ty cổ phần, khi đó họ là cổ đông và có khả năng thể hiện ý chí của mình thông qua Đại hội đồng cổ đông. Tuy nhiên, để trở thành cổ đông họ phải thỏa mãn các điều kiện được quy định tại Luật doanh nghiệp 2005. Tại Điều 13 Luật doanh nghiệp 2005 đã phân biệt rõ các trường hợp tổ chức, cá nhân tham gia thành lập và quản lý công ty với tổ chức, cá nhân thực hiện góp vốn vào công ty.
Thứ nhất, đối tượng được quyền góp vốn thành lập và quản lý công ty cổ phần. Luật doanh nghiệp 2005 dùng phương pháp loại trừ để xác định những đối tượng này. Theo đó, những cá nhân hay tổ chức không thuộc một trong bảy trường hợp được quy định tại khoản 2 Điều 13 thì được phép góp vốn thành lập và quản lý công ty cổ phần.
Thứ hai, đối tượng được quyền góp vốn vào công ty cổ phần. So với những đối tượng được quyền thành lập và quản lý công ty cổ phần thì với khoản 3 Điều 13 Luật doanh nghiệp 2005 đối tượng được quyền mua cổ phần và trở thành cổ đông trong công ty cổ phần có phạm vi rộng hơn. Những đối
quản lý doanh nghiệp như sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng trong các cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp trong các cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam; cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong các doanh nghiệp 100% vốn sở hữu nhà nước, trừ những người được cử làm đại diện theo uỷ quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp khác [25, Điều 13.2]
Như vậy, chủ thể tham gia xác lập quyền sở hữu tào sản của công ty cổ phần có hai loại:
Thứ nhất, cổ đông vừa tham gia góp vốn vừa tham gia thành lập, quản lý công ty.
Thứ hai, cổ đông chỉ được mua cổ phần chứ không được đứng ra thành lập hoặc quản lý công ty cổ phần.
Sau khi góp vốn vào công ty, tổ chức hoặc cá nhân trở thanh cổ đông của công ty và được hưởng quyền lợi cũng như những nghĩa vụ nhất định. Trong công ty cổ phần có thể có nhiều loại cổ phần như cổ phần ưu đãi và cổ phần phổ thông. Mỗi cổ phần cùng loại đều tạo cho chủ sở hữu các quyền, lợi ích và nghĩa vụ ngang nhau.
Quyền của cổ đông trong công ty cổ phần rất đa dạng và được gắn liền với tư cách thành viên của cổ đông. Cổ phần phổ thông là loại cổ phần bắt buộc phải có trong công ty, đem lại cho người sở hữu nó những quyền cơ bản nhất.
Theo quy định tại Điều 79 Luật doanh nghiệp 2005 thì cổ đông trong công ty cổ phần có một số quyền cơ bản như: quản trị công ty, nhận cổ tức, ưu tiên mua cổ phần mới chào bán, được tự do chuyển nhượng cổ phần, nhận một phần tài sản còn lại tương ứng với số cổ phần góp vốn vào công ty khi công ty giải thể hoặc phá sản, quyền về xem xét, tra cứu và trích lục, sao chép, các quyền khác theo quy định của Luật và Điều lệ công ty. Ngoài ra,
căn cứ theo quy định của Bộ luật dân sự, Luật chứng khóa và các luật khác có liên quan… quyền cổ đông công ty cổ phần không chỉ dừng lại trong phạm vi các quyền nêu trên. Tổng hợp các quy định của pháp luật, chúng ta có thể xem xét các quyền của cổ đông dưới hai khía cạnh: quyền tài sản và quyền nhân thân.
* Quyền tài sản bao gồm các quyền
+ Thứ nhất, quyền nhận cổ tức.
Bất kì tổ chức, cá nhân khi tham gia công ty cổ phần đều hướng tới lợi ích kinh tế. Chính bởi vậy quyền nhận cổ tức là một trong những quyền cơ bản của cổ đông. Theo khoản 9 Điều 4 Luật doanh nghiệp 2005: “Cổ tức là khoản lợi nhuận ròng được trả cho mỗi cổ phần bằng tiền mặt hoặc bằng tài sản khác từ nguồn lợi nhuận còn lại của công ty sau khi đã thực hiện nghĩa vụ về tài chính”. Do vậy, ngoại trừ cổ tức trả cho cổ phần ưu đãi cổ tức thì bất cứ điều khoản nào trong Điều lệ quy định sẽ trả một khoản tiền lãi cố định cho cổ đông phổ thông trong công ty ngay cả khi kinh doanh không có lãi đều trái với nguyên tắc công ty cổ phần chỉ được trả lãi khi kinh doanh có lãi, đều bị coi là không hợp pháp
+ Thứ hai, quyền được ưu tiên mua cổ phần mới chào bán tương ứng với tỷ lệ cổ phần đang sở hữu của cổ đông.
Quyền này đảm bảo cho cổ đông vừa nhận được sự ưu tiên về giá, vừa ưu tiên về quyền được mua thông qua một quyết định hoặc thông báo gọi là chứng quyền. Ngoài ra, người sở hữu chứng quyền không mua hoặc không có điều kiện để mua có quyền bán chứng quyền đó cho người khác.
+ Thứ ba, quyền chuyển nhượng cổ phần.
Công ty cổ phần là một công ty đối vốn, trong đó bản thân thành viên không quan trọng bởi vì với quy định cổ phần được tự do chuyển nhượng lượng cổ đông có thể lên đến hàng ngàn người và có thể được thay thế bất cứ
lúc nào thông qua hình thức chuyển nhượng. Lý do luật pháp cho chuyển nhượng là vì tiền của cổ đông bỏ ra phải chịu rủi ro, trong khi quyền hành của họ đối với công ty bị hạn chế, nên họ có quyền kiểm soát sự rủi ro của mình bằng cách đẩy nó đi khi nào muốn [3, tr.45].
Quyền tự do chuyển nhượng cổ phần là quyền của hầu hết các cổ đông trong công ty ngoại trừ cổ đông nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu quyết không được chuyển nhượng và hạn chế chuyển nhượng đối với cổ phiếu phổ thông của cổ đông sáng lập. Luật doanh nghiệp 2005 quy định các cổ đông sáng lập phải cùng nhau đăng ký mua ít nhất 20% tổng số cổ phần phổ thông được quyền chào bán; cổ đông sáng lập có thể tự do chuyển nhượng cổ phần phổ thông của mình cho cổ đông sáng lập khác nhưng chỉ được chuyển nhượng cho người không phải là cổ đông sáng lập nếu được sự chấp thuận của Đại hội đồng cổ đông; sau thời hạn ba năm kể từ ngày công ty được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, các hạn chế đối với cổ phần phổ thông của cổ đông sáng lập đều bị bãi bỏ [25, Điều 84].
+ Thứ tư, quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần.
Cổ đông có quyền biểu quyết không tán thành một quyết định của Đại hội đồng cổ đông nhưng việc đó có thể không ảnh hưởng đến hiệu lực thông qua quyết định của Đại hội đồng cổ đông vì điều này còn phụ thuộc vào tỷ lệ vốn cổ phần thuộc sở hữu của cổ đông đó trong công ty. Để bảo vệ quyền lợi của cổ đông trong những trường hợp này, Luật doanh nghiệp 2005 cho phép cổ đông biểu quyết phản đối quyết định về việc tổ chức lại công ty hoặc thay đổi quyền, nghĩa vụ của cổ đông quy định tại Điều lệ công ty có quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần của mình. Yêu cầu phải bằng văn bản, phải được gửi đến công ty trong thời hạn mười ngày làm việc, kể từ ngày Đại hội đồng cổ đông thông qua quyết định về các vấn đề quy định tại khoản này.
+ Thứ năm, bao gồm các quyền: quyền để thừa kế, tặng, cho, trao đổi, chia tài sản khi ly hôn bằng cổ phần. Luật doanh nghiệp 2005 chưa có quy định nào đề cập cụ thể đến các quyền quyền để thừa kế, tặng cho, cầm cố, trao đổi, chia tài sản khi ly hôn bằng cổ phần của cổ đông, chúng ta chỉ có thể tìm thấy các quy định có liên quan trong Bộ luật dân sự. Với tư cách là một chủ sở hữu, cổ phiếu trong tay cổ đông được coi là tài sản thì cổ đông được phép làm những gì mà pháp luật không cấm nhưng việc Luật doanh nghiệp 2005 chưa dự liệu được những vấn đề này nên vẫn còn nhiều bất cập.
* Quyền nhân thân gồm có các quyền:
+ Quyền biểu quyết.
Quyền biểu quyết là quyền cá nhân quan trọng nhất của cổ đông, quyền này cho phép cổ đông tham gia vào các quyết định của công ty, thực hiện quyền làm chủ của mình thông qua việc tham dự và biểu quyết các vấn đề quan trọng trong công ty ( ngoại trừ cổ đông ưu đãi cổ tức và cổ đông ưu đãi hoàn lại không có quyền biểu quyết)
+ Quyền xem xét, tra cứu, trích lục, sao chép.
Quy định về quyền xem xét, trích lục, sao chép này chỉ dừng lại ở các thông tin trong danh sách cổ đông có quyền biểu quyết, Điều lệ công ty, sổ biên bản họp Đại hội đồng cổ đông và các Nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông theo quy định tại điểm đ, điểm e khoản 1 Điều 79 Luật doanh nghiệp 2005, còn các loại giấy tờ khác trong quá trình quản lý công ty thì cổ đông không có quyền. Quy định này nhằm đảm bảo bí mật của công ty không bị tiết lộ và tránh được tình trạng nội gián trong công ty.
+ Quyền đề cử người vào Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát, quyền yêu cầu triệu tập Đại hội đồng cổ đông. (adsbygoogle = window.adsbygoogle || []).push({});
Đối với cổ đông ưu đãi, tư cách pháp lý của họ còn phụ thuộc mức độ ưu đãi của từng loại cổ phần ưu đãi. Tại các Điều 81, 82, 83 Luật doanh nghiệp 2005 quy định quyền của cổ đông ưu đãi biểu quyết, cổ đông ưu đãi cổ tức và cổ đông ưu đãi hoàn lại. Việc quy định như vậy đáp ứng được nhu cầu đa dạng của các cổ đông khi tham gia công ty cổ phần bởi khi tham gia vào công ty cổ phần, mỗi cổ đông có thể có những sự lựa chọn khác nhau
Vd, có cổ đông sẽ chỉ quan tâm đến lợi nhuận thì họ sẽ chọn cổ phần ưu đãi cổ tức
Ngoài những chủ thể trên, trong một số trường hợp chủ nợ của công ty có thể tham gia với tư cách là chủ thể xác lập quyền sở hữu tài sản công ty khi công ty có nhu cầu về vốn để phát triển kinh doanh. Tư cách pháp lý của các chủ thể này xuất hiện tùy theo phương thức tạo lập các nguồn vốn thông qua các khoản vay. Công ty cổ phần có thể có thể xác lập phương thức huy động vốn từ các khoản vay như phát hành trái phiếu, vay tín dụng ngân hàng.
Từ những điều trên chúng ta nhận thấy tư cách pháp lý của các chủ thể tham gia xác lập quyền sở hữu của công ty cổ phần được xác định trên những sự kiện pháp lý khác nhau. Các cổ đông là thành viên của công ty cổ phần và chịu sự điều chỉnh của Điều lệ công ty và các quy định của pháp luật. Tất cả những quy định đó để đảm bảo an toàn trong các hoạt động kinh tế của công ty và từ đó có thể giúp công ty phát triển.
2.1.2. Thực trạng pháp luật về xác lập quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần từ góp vốn
Hoạt động kinh doanh của các doanh nghiệp trong bất kỳ lĩnh vực nào đều gắn liền với vốn.
Vốn là tiền đề cho sự ra đời của một doanh nghiệp bởi khi đăng ký kinh doanh doanh nghiệp nào cũng phải đăng ký vốn điều lệ với cơ quan nhà nước có thẩm quyền.
Khoản 4 Điều 4 Luật doanh nghiệp 2005 quy định: “. Góp vốn là việc đưa tài sản vào công ty để trở thành chủ sở hữu hoặc các chủ sở hữu chung của công ty. Tài sản góp vốn có thể là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác ghi trong Điều lệ công ty do thành viên góp để tạo thành vốn của công ty”. Theo quy định trên, số vốn do các cổ đông góp vào công ty được ghi vào điều lệ công ty và thuộc sở hữu của công ty.
Tài sản góp vốn có thể là tiền hoặc hiện vật. Theo phần 1.2.2 Hiện vật có thể hiểu là tài sản hữu hình hoặc vô hình mà không phải là tiền như: vàng, máy móc, thiết bị, nhà xưởng, quyền sở hữu trí tuệ, quyền sử dụng đất,...
Đối với những tài sản không phải là tiền (Đồng Việt Nam hoặc ngoại tệ tự do chuyển đổi) và vàng thì phải định giá [25, Điều 30].
Định giá có thể do sự thỏa thuận giữa các cổ đông sáng lập hoặc do các tổ chức định giá chuyên nghiệp. Việc định giá tài sản góp vốn chính là căn cứ để phân chia quyền lực cũng như lợi ích tài chính của chủ sở hữu phần vốn góp trong công ty.
Đối với chủ nợ của pháp nhân công ty. Tài sản khi được đem góp vốn sẽ thuộc về sản nghiệp của công ty, nằm trong khối tài sản có của công ty và được dùng để đảm bảo cho các khoản nợ của công ty. Chính bởi vậy để tránh thiệt hại cho các chủ nợ trong trường hợp tài sản đem góp vốn được định giá cao hơn so với giá trị thực, Luật doanh nghiệp 2005 quy định nếu tài sản góp vốn được định giá cao hơn so với giá trị thực tế tại thời điểm góp vốn thì cổ đông sáng lập liên bằng số chênh lệch giữa giá trị được định giá và giá trị thực tế của tài sản góp vốn tại thời điểm kết thúc định giá đới hoặc tổ chức định giá và người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp cùng liên đới chịu trách nhiệm đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty.
Quy định này xác định rõ: “Ai” định giá sai thì người đó phải chịu trách nhiệm. Tuy nhiên, Điều 30 Luật doanh nghiệp còn rất hạn chế khi cần xác định “ Ai là ai ?”, chịu trách nhiệm như thế nào? Vào thời điểm nào? Trong hành vi góp vốn vào công ty, vấn đề pháp lý cần quan tâm nhất chính là chuyển quyền đối với tài sản góp vốn cho công ty bởi chuyển quyền đối với tài sản liên quan đến thời điểm chịu rủi ro đối với tài sản.
Việc xác định thời điểm chuyển quyền sở hữu tài sản từ thành viên sang công ty có ý nghĩa pháp lý quan trọng. Về nguyên tắc, chủ sở hữu phải chịu rủi ro xảy ra đối với tài sản của mình. Từ thời điểm thành viên cam kết góp vốn mới làm phát sinh quyền và nghĩa vụ của thành viên với công ty. Trong đó, nếu công ty chưa đăng ký kinh doanh thì quyền yêu cầu là quyền của các thành viên khác đối với thành viên góp vốn thực hiện nghĩa vụ của họ. Thời điểm này chưa làm phát sinh quyền sở hữu tài sản của công ty vì công ty chưa ra đời. Việc chuyển dịch quyền sở hữu tài sản từ thành viên sang công ty chỉ có thể tính từ thời điểm công ty được chính thức thừa nhận về mặt pháp lý tức là thời điểm được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh. Việc góp vốn được thực hiện bằng hành vi cam kết giữa thành viên và công ty. Người góp vốn phải đảm bảo với công ty về tài sản đem góp vốn là tài sản thuộc quyền sở hữu của mình, không bị ai tranh chấp. Thành viên góp vốn phải hoàn tất thủ tục pháp lý để chuyển quyền sở hữu tài sản cho công ty. Các thủ tục đó được quy định cho từng loại tài sản.
- Nếu tài sản góp vốn là động sản và thuộc loại không phải đăng ký