MỤC LỤC
Phân tích thực trạng điều chỉnh pháp luật đối với vấn đề này, chỉ ra những bất cập của quy định pháp luật và đưa ra phương hướng hoản thiện phù hợp với thông lệ quốc tế và thực tế tại Việt Nam. Ngoài ra, những giải pháp hoàn thiện pháp luật về kiểm soát GDCKNTL trong CTĐC là cơ sở quan trọng dé cơ quan nhà nước có thẩm quyền trong phạm vi, chức năng của mình sửa đổi, b6 sung, hoàn thiện pháp luật trong lĩnh.
Kết quả đạt được của luận văn góp phần làm sáng tỏ phương diện lý luận trong khoa học pháp ly của vấn đề về kiểm soát GDCKNTL trong CTĐC. Bên cạnh đó, luận văn sẽ là tài liệu tham khảo hữu ích cho sinh viên, đội ngũ giảng viên va đội ngũ cán bộ trong lĩnh vực quản tri công ty.
Xây dựng khung lý thuyết cơ bản dé nhận diện và kiểm soát các GDCKNTL trong công ty đại chúng.
Người quản lý có thé sử dụng tai sản của doanh nghiệp theo cách mà chính chủ sở hữu cũng không thể sử dụng và đôi khi theo đuổi những mục tiêu khác với mục tiêu của các chủ sở hữu, hành động một cách thiếu trung thực, khi đó thông tin trở thành quyền tài sản và dễ dàng chuyên hoá thành lợi ích cho người quản lý. Theo Bộ Quy tắc về quản trị công ty của OECD định nghĩa giao dịch tư lợi là giao dịch có hành vi lạm dụng kinh doanh dé tư lợi, hành vi này xảy ra khi các cá nhân có quan hệ thân thiết với công ty bao gồm cả cổ đông nắm quyền kiểm soát lợi dụng các quan hệ đó gây tôn hại cho công ty và nhà đầu tư.
- Loại lợi ớch: lợi ớch cú thể nhỡn thấy rừ ràng là lợi ớch kinh tế, vật chất bên cạnh đó còn có lợi ích về tinh thần là những lợi ích khó nhận ra và đo lường. Thứ ba, yếu tô lỗi trong xác lập giao dịch có khả năng tư lợi. Pháp luật dân sự quy định về lỗi trong trách nhiệm dân sự bao gồm lỗi cô ý và lỗi vô ý. Việc thực hiện giao dịch tư lợi là chủ ý của người đại diện tham gia giao dịch, do vậy trong trường hop này luôn là lỗi cố ý. Như vậy, dé kết luận một giao dich là tư lợi hay không cần phải xem xét đến yéu tổ lỗi của người đại điện chứ không đơn thuần là hiệu quả của giao dịch. Bởi lẽ nếu. người đại diện thực hiện GDCKNTL nhưng công khai, minh bạch và được. thông qua bởi cấp có thâm quyền nhưng vẫn xảy ra thiệt hại về tài sản cho công. ty thì đó phải được xem là rủi ro trong kinh doanh, không phải giao dịch tư lợi. Thứ tư, giao dịch có khả năng tư lợi khi xác lập sẽ gây thiệt hại cho công fy. Giao dịch có khả năng tư lợi khi phát sinh sẽ gây thiệt hại cho công ty. bao gồm thiệt hại vật chất và thiệt hai phi vật chất. Thiệt hại vat chất là những thiệt hại về tài sản khi công ty không được hưởng toàn bộ lợi ích đáng lẽ phải. thu được và/hoặc phải chịu những chi phí mà người quan lý đã tư lợi. phi vật chất là những tai sản vô hình, uy tín, danh dự, thương hiệu, các mối. quan hệ..của công ty. Từ những thiệt hại này có thể dẫn đến hậu quả tiêu cực mà người gánh chịu là các cô đông. Từ góc độ vĩ mô, GDCKNTL sẽ khiến các nhà đầu tư e đè khi tham gia vào thị trường vốn, khiến môi trường trở nên kém. hấp dẫn và làm ảnh hưởng đến sự phát triển của nền kinh tế nói chung. trở thành giao dịch tư lợi có thể gây những ảnh hưởng tiêu cực tới công ty bao gồm thiệt hại về tài sản, ảnh hưởng đến quyền và lợi ích của những người liên quan và xa hơn nữa có nguy cơ gây ảnh hưởng tới nên kinh tế - xã hội. Chính vì vậy, nhu cầu kiểm soát các GDCKNTL luôn tồn tại, không chỉ là mong muốn của riêng cô đông công ty mà còn là của các thành phan trong nền kinh tế và Nhà nước với vai trò điều hành. Từ góc độ của cổ đông và công ty: Giao dịch tư lợi phát sinh làm tài sản của công ty bị thất thoát, uy tín công ty bị giảm sút, thương hiệu bị ảnh hưởng, tình trạng kinh doanh yếu kém, khách hàng không ký hợp đồng.. những cơ hội kinh doanh của công ty dan bị mat đi. GDCKNTL cũng làm thu hẹp các kênh đầu tư của công ty, những nhà đầu tư bên ngoài sẽ mất niềm tin và không bỏ vốn dé mua cô phiếu. Từ góc độ của các thành phan khác trong nên kinh tế: Khi công ty xảy. ra các giao dịch tư lợi, giả định đối tượng của các giao dịch hướng tới là hàng. hóa kém chất lượng thì người bị tác động đến đầu tiên là những khách hàng tiêu dùng hàng hóa. Ngoài ra, khi lợi ích của công ty bị thiệt hại đến một mức nào đó, công ty không còn đủ khả năng thanh toán sẽ kéo theo sự thiệt hại về. quyền lợi của các chủ nợ của công ty. Việc nhiều CTĐC phát sinh GDCKNTL có thê khiến nhà đầu tư có tâm lý “quy chụp” về tính minh bạch. trong hoạt động quản trị CTĐC nói riêng và thị trường chứng khoán nói. chung, mat niềm tin vào thị trường. Từ góc độ Nhà nước với vai trò quản lý, điều hành: GDCKNTL có thê dẫn đến sự sụt giảm giá cổ phiếu của công ty trên thị trường chứng khoán, gây ra tình trạng lộn xộn trên thị trường chứng khoán khi các nhà đầu tư bán tống, bán tháo cổ phiếu của công ty. Đặc biệt, trong bối cảnh Việt Nam với đa phần các CTĐC lớn là các công ty có vốn đầu tu của Nha nước, thậm chi. được kỳ vọng là xương sông của nên kinh tê, nêu đê xảy ra tư lợi sẽ làm thâm. hụt nguồn vốn đầu tư và lợi nhuận đáng lẽ thu được mà suy cho cùng là tiền của nhân dân do tính chất của phần vốn nhà nước tại CTĐC. Như vậy, các GDCKNTL khi trở thành giao dịch tư lợi không những. làm thất thoát tài sản của doanh nghiệp, tài sản của Nhà nước, gây thiệt hại cho các nhà đầu tư, những người có quyền lợi liên quan mà còn ảnh hưởng đến uy tín của doanh nghiệp, đạo đức kinh doanh, tác động tiêu cực đến sự phát triển. của nên kinh tế, đe dọa môi trường kinh doanh lành mạnh của quốc gia. Nhu cầu kiểm soát các GDCKNTL trong CTĐC xuất phát từ những. ảnh hưởng tiêu cực của giao dịch tư lợi như đã phân tích ở trên. Ngoài ra, việc. kiểm soát tốt các GDCKNTL góp phan tạo ra môi trường tự do kinh doanh và đáp ứng nhu cau của quá trình hội nhập kinh tế quốc tế và hội nhập pháp luật. Ý nghĩa của việc kiểm soát giao dịch có khả năng tư lợi trong. Công ty đạt chúng. Việc kiểm soát GDCKNTL đóng góp vào giá trị của quản trị công ty nói chung, qua đó tăng niềm tin của nhà đầu tư và thị trường vào doanh nghiệp. Quản trị công ty tốt và hiệu quả hoạt động kinh doanh. công ty) công ty). Ngược lại, quản trị yêu kém các GDCKNTL sẽ dẫn đến không kiểm soát được xung đột lợi ích, một cô đông lớn có thé chi phối toàn bộ hoạt động của công ty dẫn đến hoạt động kinh doanh nhiều rủi ro, thiếu bền vững, cô đông nhỏ bị lạm dụng và chiếm đoạt lợi ích,.
Đối với Điều lệ công ty, Quy chế nội bộ về quản trị công ty, Quy chế hoạt động của HĐỌT, Quy chế hoạt động của BKS, Quy chế hoạt động của Uỷ ban kiểm toán đã được Bộ Tài chính ban hành mẫu tại Thông tư 116/2020/TT-BTC hướng dẫn một số điều về quản trị công ty áp dụng đối với công ty đại chúng tại Nghị định số 155/2020/NĐ-CP ngày 31/12/2020 của Chính phủ quy định chỉ tiết thi hành một số điều của Luật Chứng khoán. Trong bối cảnh Việt Nam đã gia nhập các hiệp định thương mại như Hiệp định chung về thương mại và dịch vụ của Tổ chức thương mại thế giới (WTO), Hiệp định Đối tác Toàn diện và Tiến bộ Xuyên Thái Bình Dương (CPTPP) và ký kết các thoả thuận hợp tác song phương với các quốc gia trên thé giới, việc kiểm soát các GDCKNTL là yêu cầu cần thiết của quá trình hội nhập, xây dựng nhà nước pháp quyên, tiếp thu những kinh nghiệm tốt trên thé giới va nội luật hoá vào Việt Nam.
- Về nghĩa vụ trung thực, can trọng và trung thành: LDN 2020 đã quy định nghĩa vụ của người quản lý phải trung thực, cân trọng và trung thành trong thực hiện các quyền và lợi ích được giao, tuy nhiên quy định này mang tính định tính khi không có quy định cụ thể như thế nào là trung thực, cân trong và trung thành. - Chưa có quy định miễn trừ trách nhiệm cho người quản lý khi họ xác lập, thực hiện GDCKNTL dẫn đến thiệt hại cho công ty nhưng các giao dịch này đã được chấp thuận theo đúng quy định về thẩm quyền phê duyệt, có sự tham vấn từ các chuyên gia và người quản lý đã thực hiện nghĩa vụ cần trọng,.
Quy định tại LDN 2020 đã có những điểm sửa đổi so với LDN 2014 dé bảo vệ tốt hơn quyền của cổ đông trong kiểm soát GDCKNTL thông qua cơ chế kiểm soát người quản lý theo đó, khi xét thấy cần thiết, ĐHĐCĐ quyết định thay thế thành viên HĐQT; miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên HĐQT. - Vé đối tượng bị khởi kiện: Điều 166 LDN 2020 quy định cô đông chi được quyền khởi kiện đối với thành viên HĐQT, GD/TGD mà không bao gồm người quản lý khác trong khi những người quản lý khác cũng nắm giữ những vị trí quan trọng và tham gia vào hoạt động quản lý điều hành công ty.
Tổ chức kiểm toán độc lập có các nghĩa vụ cụ thể quy định tại Khoản 3 Điều 21 Luật Chứng khoán 2019 trong đó đáng lưu ý là nghĩa vụ thông báo băng văn bản cho UBCKNN trong trường hợp phát hiện CTĐC có những sai phạm trọng yếu do không tuân thủ pháp luật và các quy định liên quan đến báo cáo tài chính đã được kiểm toán. Thực tế cho thấy tính độc lập của các công ty kiểm toán sẽ bị lung lay khi các công ty kiểm toán có môi quan hệ làm việc lâu dai với CTDC do văn hoá kinh doanh của người Việt hay ngoài dịch vụ kiểm toán, công ty kiểm toán còn cung cấp các dịch vụ tư van khác như quản trị công ty, quan lý rủi ro.
Tuy nhiên, thực tế các tiêu chuẩn về tính độc lập của công ty kiểm toán còn chưa tốt, cụ thé là những yếu tố đe dọa đến sự độc lập của các công ty kiểm toán như: tư lợi, tự đánh giá, vận động hành lang. Dé hạn chế sự đe doạ đến tính độc lập của công ty kiểm toán độc lập, pháp luật về kiểm toán độc lập nên chăng bổ sung quy định về “nhiệm kỳ” cung cấp dich vụ kiểm toán độc lập tối đa và CTĐC phải thay đổi công ty kiểm toán sau khi công ty kiểm toán này kết nhiệm kỳ.
Từ góc độ quốc tế, vụ bê bối lớn nhất gần đây liên quan đến kiểm soát GDCKNTL có thé kế đến là việc Ủy ban Chứng khoán và Giao dịch Mỹ (SEC) cáo buộc Binance, sàn giao dịch tiền số lớn nhất thế giới, cho rằng sàn giao dịch này trốn tránh trách nhiệm bảo vệ các nhà đầu tư Mỹ. Ví dụ gần đây nhất là Công ty cô phần tập đoàn BGI đã bị UBCKNN xử phạt vi phạm hành chính 85 triệu đồng do nhiều lỗi vi phạm công bố thông tin, cụ thé: không công bố thông tin theo quy định trên hệ thống công bồ thông tin của UBCKNN và Sở Giao dịch chứng khoán Hà Nội đối với Quyết định 30/2020/QĐ-HĐQT ngày 21/12/2020 về việc thanh lý tài sản cho bên liên quan - CTCP Xây dựng BGI;.
Nguy cơ gian lận thường xuất hiện với các dấu hiệu bao gồm: Vi phạm các quy trình và biện pháp kiểm soát, tư lợi từ các tài nguyên trong tô chức, các khoản thanh toán lớn cho các doanh nghiệp do một người hoặc một số người điều hành có vốn góp, hoạt động tài trợ cho người có liên quan của tô chức. Việc thành lập tiểu ban kiểm toán, được lãnh đạo bởi các thành viên HĐQT độc lập có chuyên môn được các tổ chức quốc tế như Tổ chức Quốc tế các Ủy ban Chứng khoán (IOSCO), OECD, WB khuyến nghị có khả năng kiểm soát tốt việc giám sát các hoạt động liên quan đến các giao dịch và.
Kiểm soát hiệu quả các GDCKNTL giúp hoạt động điều hành công ty được minh bạch, các nhà đầu tư được giảm thiểu rủi ro và được đối xử công băng, trên co sở đó công ty dé dàng thu hút vốn dau tư dé phát triển sản xuất, kinh doanh góp phần phát triển kinh tế - xã hội của đất nước.