MỤC LỤC
Sự thừa nhận thông thường được thực hiện bằng hai cách, hoặc là được chi ra dưới dạng chung, tên tập quán được nhắc tới trong văn ban của cơ quan lập pháp để các chủ thể pháp luật khác cứ theo đó mà áp dụng (như tập quán “ăn miếng trả miếng” trong nhà nước Chiếm hữu nô lệ đã được tuyên bố là pháp luật và được ghi chép lại trong nhiều Bộ luật nổi tiếng như Luật Hămmurapi của Nhà nước Babilon cổ đại, Luật 12 Bảng của Nhà nước La Mã cổ đại), hoặc là các tập quán này được cơ quan hành pháp và xét xử dựa vào để giải quyết các vụ việc cụ thể. Xuất phát từ những khả năng có thể xảy ra này mà nhiều nước khi sử dụng án lệ người ta đã đặt ra các quy định chặt chế như ở các nước thuộc hệ thống luật Common Law, việc sử dụng án lệ trong xét xử phải tuân thủ những nguyên tắc nhất định, những nguyên tắc này được thể hiện trong các học thuyết về tiền lệ, thẩm quyền ghi án lệ và nguyên tắc ghi án lệ; còn ở Pháp, án lệ chỉ được hình thành ở Toà phá án (TATC), ở Tham chính viện (cơ quan tài phán hành chính cao nhất) và ở Hội đồng Bảo Hiến.
Điều quan trọng ở đây là tìm ra được ranh giới của chúng mà thực chất là sự khác nhau giữa một phần của phán quyết trong mỗi án lệ có giá trị bắt buộc đối với các vụ việc trong tương lai (Ratio decidencdi) với các lời nhận xét, bình luận của thẩm phán đưa ra không có giá trị bắt buộc (Obiter dictum), nó không thể tồn tại mãi mãi bởi lẽ khi các giá trị xã hội có sự thay đổi thì tính chất quan trọng của một số tình tiết theo đó cũng bị thay đổi. Khác với nhiều quốc gia trên thế giới, ở Anh các văn bản pháp luật không xếp theo thứ bậc hiệu lực về mặt pháp lý, không tồn tại trật tự đẳng cấp giữa hiến pháp và các văn bản luật, trường hợp nếu xảy ra xung đột giữa hiến pháp và luật thì người ta sẽ áp dụng quy tắc văn bản ban hành sau sẽ có giá trị áp dụng, cũng chính vì vậy mà ở Anh không tồn tại thủ tục kiểm soát tính hợp hiến của văn bản luật.
Trong nội dung của bản án thường không có phần viện dẫn tới các nguồn khác (trừ các đạo luật), vì thế để hiểu được nội dung của nó không đơn giản, nhất là đối với những bản án của Toà án Tối cao trong ngạch toà án tư pháp, các bản án này thường rất khó hiểu bởi vai trò của toà phá án là. Không những thế, các học thuyết còn ảnh hưởng đến cả việc áp dụng pháp luật bởi nó góp phần tạo ra những phương pháp để làm sáng tỏ nội dung tư tưởng của pháp luật để hiểu pháp luật và áp dụng pháp luật được chính xác, đúng đắn và học thuyết còn có thể gợi ý cho các chủ thể có thẩm quyền áp dụng pháp luật có cách giải thích pháp luật cho phù hợp với thực tiễn của xã hội và vấn đề đang cần giải quyết.
Vì vậy, quá trình nghiên cứu cũng như sử dụng chúng ta đã gần như tuyệt đối hoá vai trò của loại nguồn này, điều đó dẫn đến thực trạng là suốt thời gian dài, trong hệ thống nguồn pháp luật chỉ văn bản quy phạm pháp luật mới được chú trọng, còn các loại nguồn khác như tiền lệ pháp, tập quán pháp ..hầu như khả năng khai thác và sử dụng không được tính đến bởi một cách nhìn nhận, đánh giá thiếu tính toàn diện, không khách quan, thiếu khoa học đối với các loại nguồn này; chúng ta hầu như chỉ thấy những hạn chế mà không thấy ưu thế của chúng. Đối với các phong tục tập quán có nội dung tiến bộ và việc áp dụng hoàn toàn phù hợp với các nguyên tắc chung của pháp luật thì khi vận dụng nó để giải quyết các trường hợp cụ thể sẽ đem lại hiệu quả nhất định về mặt pháp lý, ngược lại cũng có không ít phong tục tập quán lạc hậu nhưng đã ăn sâu vào tiém thức của người dân thì tất yếu sẽ cản trở việc thực hiện, áp dụng pháp luật và đã tạo ra những trở ngại cho cơ quan áp dụng pháp luật khi giải quyết. Cùng với hoạt động ban hành hệ thống văn bản quy phạm pháp luật ngày càng hoàn chỉnh, đồng bộ thì vấn đề triển khai, tổ chức thực hiện các văn bản này trên thực tế cũng đã có sự chuyển biến mạnh mẽ cu thể là: hoạt động thông tin, tuyên truyền, giáo dục, phổ biến pháp luật đã có nhiều tiến bộ, đáp ứng tốt hơn nhu cầu đa dạng về thông tin của người dân qua đó góp phần từng bước nâng cao ý thức pháp luật cho nhân dân, nâng cao khả năng giám sát của người dân đối với hoạt động của các cơ quan nhà nước, các nhà chức trách.
Tuy nhiên, bên cạnh những mặt được đó, hệ thống pháp luật của chúng ta hiện nay vẫn còn tồn tại nhiều bất cập như khung pháp luật thiếu toàn diện, chưa đây đủ, chưa đồng bộ; tính khả thi của nhiều văn bản chưa cao, nhiều quy định chưa rừ ràng, chưa phự hợp đó làm giảm hiệu quả hoạt động thi hành pháp luật, công tác hệ thống hoá không được thực hiện một cách thường xuyên đã gây khó khăn cho việc tiếp cận, thực hiện đúng, đủ nội dung các quy định của pháp luật; tình trạng luật khung còn tồn tại phổ biến đòi hỏi phải có văn bản quy định, hướng dẫn dẫn đến phải ban hành một số luợng lớn các văn.
Tìm hiểu vấn đề này cho thấy, ở các nước có sử dụng án lệ, để có án lệ trước hết phải có bản án, bản án là cơ sở đầu tiên để hình thành án lệ, ở bất kỳ bản án nào cũng đều bao gồm phần nội dung của sự việc và phần phán quyết của toà án, trong đó nội dung của bản án ngoài phần trình bày của các bên thì phần nhận định của toà án đóng vai trò rất quan trọng và được xem là phán có giá trị nhất giúp hình thành án lệ bởi vì ở đó có chứa đựng quan điểm của thẩm phán về cách thức giải quyết vụ việc, quan điểm trong việc lựa chọn quy phạm pháp luật để áp dụng, quan điểm đối với vấn đề pháp lý cần giải quyết và nếu những quan điểm đó phù hợp với thực tế sẽ có khả năng trở thành án lệ để áp dụng cho các vụ việc tương tự xảy ra trong tương lai. Nhưng nếu chỉ có hai yếu tố trên không thôi thì chưa đủ, một yếu tố quan trọng nữa dé hình thành án lệ đó là phải được sự thống nhất và chính thức thừa nhận của cơ quan nhà nước có thẩm quyền mà có lẽ đối với nước ta cần trao thẩm quyền thống nhất và công bố chính thức án lệ cho Toà án nhân dân Tối cao hàng năm trên cơ sở các quyết định, bản án của Hội đồng thẩm phán của các tỉnh thành trong cả nước đối với một số vụ án điển hình, công bố thành tuyển tập án lệ và công bố công khai nhằm phổ biến rộng rãi để mọi người được biết. Thông qua hoạt động thông tin, tuyên truyền pháp luật đã tạo ra cho mỗi chủ thể tình cảm đối với pháp luật trên cơ sở nhận thức và hiểu biết đầy đủ về pháp luật, từ đó giúp họ thấy được rằng mục đích của việc ban hành pháp luật trước hết là để bảo vệ các quyền và lợi ích cho công dân, bảo đảm an ninh chính tri và trật tự an toàn xã hội; giúp họ có những hiểu biết nhất định về giá trị xã hội của pháp luật, từ đó sẽ ý thức được cách xử sự hợp pháp trong các mối quan hệ xã hội góp phần tạo ra một trật tự pháp luật, trật tự xã hội.
Tuỳ sự liên quan giữa đối tượng và nội dung của văn bản mà có hình thức thông tin, tuyên truyền phù hợp, việc thông tin phải đảm bảo chính xác, đầy đủ, kịp thời..Đặc biệt đối với người dân hoạt động giáo dục, phổ biến pháp luật thường xuyên sẽ khiến cho họ luôn yên tâm, tin tưởng vào pháp luật, tích cực trong các hoạt động của nhà nước, nghiêm chỉnh thực hiện pháp luật đồng thời biết bảo vệ pháp luật và sử dụng pháp luật để bảo vệ quyên, lợi ích hợp pháp của mình cũng như của tập thể và của nhà nước.